КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

УХВАЛА

"08" квітня 2014 р. Справа №911/1842/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Шипка В.В.

суддів: Пантелієнка В.О.

Доманської М.Л.

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Догуш Іншаат

Ве Тіджарет Анонім Шіркерті" в особі Представництва "Догуш

Іншаат Ве Тіджарет Анонім Шіркерті"

на ухвалу господарського суду Київської області

від 24.10.2013р.

у справі №911/1842/13 (головуючий суддя Лутак Т.В.)

за заявою ОСОБА_4

до Колективного експериментального підприємства "Нафто"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Київської області від 24.10.2013р. у справі №911/1842/13 визнано грошові вимоги кредиторів до боржника - колективного експериментального підприємства "Нафто" в сумі 2417550,95 грн., затверджено реєстр вимог кредиторів, відхилено вимоги кредиторів: 1) ОСОБА_5 у розмірі 36000,00 грн.; 2) Акціонерного товариства "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі Представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" у розмірі 2684323,13 грн.; інше.

Не погодившись з ухвалою, акціонерне товариство "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило змінити ухвалу суду в частині відмови у визнанні кредиторських вимог на загальну суму 2684323,13 грн., зобов'язати розпорядника майна включити акціонерне товариство "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" до реєстру вимог кредиторів боржника колективного експериментального підприємства "Нафто" з кредиторськими вимогами за загальну суму 2684323,13 грн., які підлягають погашенню в четверту чергу.

Наводячи підстави, з яких порушено питання про перегляд оскаржувальної ухвали попереднього засідання господарського суду Київської області від 24.10.2013р. у справі №911/1842/13, скаржник посилався на те, що акти форм КБ-2В, КБ-3, які йому направлялись боржником, не були прийняті, оскільки не відповідають умовам договору та фактично виконаним роботам, і спрямовані на завищення вартості виконаних робіт в частині врахування "середньо ринкових цін" замість цін та вартості робіт, які обумовлені договорами №UBH-BW-236 від 31.01.2011р., №UBH-BW-272 від 01.03.2011р. Посилався на те, що судом першої інстанції не досліджено та не надано відповідної правової оцінки тим фактам, що в процесі виконання договору №UBH-BW-236 від 31.01.2011р. кредитор прийняв виконані роботи за цим договором шляхом підписання актів виконаних робіт (які містяться в матеріалах справи, зокрема, акту прийому виконаних робіт зоні 10 та фасаду від 22.06.2011р. на суму 2752350,18 грн., акту прийому виконаних робіт по зоні 10 та фасаду від 29.07.2011р. на суму 1333773,46 грн., акту прийому виконаних робіт по розширенню VIP в зоні 44 від 15.09.2011р. 1008462,90 грн., актом прийому виконаних робіт по прогонам зони 10 від 15.09.2011р. на суму 161628,88 грн., актом прийому виконаних робіт по зоні 10 та фасаду від 15.09.2011р. на суму 87508,84 грн., актом прийому виконаних робіт по прогонам зони 10 та панорамним ліфтам від 20.09.2011р. на суму 1115442,16 грн.). Апелянтом наголошено на тому, що судом першої інстанції не витребувано матеріали справи №6/095-12 та 7/071-12 з господарського суду Київської області та не надано оцінки висновкам експертів Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 16.08.2013р. №10807/12-42 та від 12.08.2013р. №308/13-42, здійснених на виконання ухвал господарського суду Київської області від 08.11.2012р., 24.12.2012р. про призначення судових будівельно-технічних експертиз у справах №6/095-12 та 7/071-12 (за позовами акціонерного товариства "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" до колективного експериментального підприємства "Нафто" про розірвання договорів та стягнення 1540053,09 грн. та 114470,04 грн. відповідно). Тоді як, за результатами дослідження експертами встановлено, що окремі роботи, передбачені договорами №UBH-BW-236 від 31.01.2011р. №UBH-BW-272 від 01.03.2011р., виконані боржником не в повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.11.2013р. апеляційна скарга була повернута скаржнику на підставі п. 2, 4 ч. 1 ст. 97 Господарського процесуального кодексу України, 20.12.2013р. до суду апеляційної інстанції надійшла подана повторно зазначена вище апеляційна скарга. Одночасно скаржник порушив клопотання про відновлення строку на подання апеляційної скарги.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.12.2013р. відновлено акціонерному товариству "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" пропущений строк на подання апеляційної скарги, прийнято вказану скаргу до провадження, розгляд призначено на 08.01.2014р.

З матеріалів справи вбачається, що акціонерне товариство "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" звернулось до господарського суду Київської області із заявою про визнання кредитором у справі про банкрутство колективного експериментального підприємства "Нафто" та просило визнати його грошові вимоги у розмірі 2684323,13 грн. і включити їх до реєстру вимог кредиторів.

Вказані грошові вимоги обґрунтовані договором підряду №UBH-BW-236 від 31.01.2011р., додатком 1 - відомість об'ємів робіт, додатковою угодою №1 до договору субпідряду №UBH-BW-236 від 25.02.2011р., додатком 1 до додаткової угоди №1 до договору субпідряду № UBH-BW-236, додатковою угодою №2 до договору субпідряду №UBH-BW-236 від 04.05.2011р., додатком 1 до додаткової угоди №2 до договору субпідряду №UBH-BW-236, додатковою угодою №3 до договору субпідряду №UBH-BW-236 від 12.08.2011р., банківськими виписками, актом приймання виконаних робіт по зоні 10 та фасаду від 22.06.2011р., актом приймання виконаних робіт по зоні 10 та фасаду від 29.07.2011р., актом прийому виконаних робіт по розширенню VIP в зоні 44 від 15.09.2011р., актом прийому виконаних робіт по прогонам зони 10 від 15.09.2011р., актом прийому виконаних робіт по зоні 10 та фасаду від 15.09.2011р., актом прийому виконаних робіт по прогонам та панорамним ліфтам від 20.09.2011р., договором підряду №UBH-BW-272 від 01.03.2011р., додатком 1 - відомість об'ємів робіт, накладною №85/1/СІР від 14.07.2011р., накладною №86/СІР від 18.07.2011р., накладною №88/СІР від 21.07.2011р., накладною №89/СІР від 26.07.2011р., накладною №90/СІР від 29.07.2011р., накладною №91/СІР від 02.08.2011р., накладною №92/СІР від 04.08.2011р., накладною №126/СІР від 07.10.2011р., накладною №105/Check-in-Island від 10.09.2011р., накладною №107/Check-in-Island від 15.09.2011р., накладною №109/Check-in-Island від 19.09.2011р., накладною №111/Check-in-Island від 19.09.2011р., накладною №112/Check-in-Island від 20.09.2011р., накладною №114/Check-in-Island від 21.09.2011р., накладною №116/Check-in-Island від 23.09.2011р., накладною №119/Check-in-Island від 27.09.2011р., накладною №121/Check-in-Island від 29.09.2011 р., накладною №123/Check-in-Island від 03.10.2011р., накладною №124/Check-in-Island від 06.10.2011р., накладною №125/Check-in-Island від 07.10.2011р., накладною №131/Check-in-Island від 28.10.2011р., накладною №101/Busgate від 27.08.2011р., накладною №102/Busgate від 29.08.2011р., накладною №104/Busgate від 10.09.2011р., накладною №106/Busgate від 14.09.2011р., накладною №108/Busgate від 19.09.2011р., накладною №113/Busgate від 20.09.2011р., накладною №115/Busgate від 21.09.2011р., накладною №117/Busgate від 23.09.2011р., накладною №120/Busgate від 28.09.2011р., накладною №122/Busgate від 30.09.2011р., накладною №133/Stairs від 31.10.2011р., договором підряду №UBH-BW-420 від 14.09.2011р., додатком 1 до договору №UBH-BW-420, актом №1 приймання виконаних робіт за жовтень 2011 року від 31.10.2011р., додатковою угодою №1 до договору субпідряду №UBH-BW-437 від 10.11.2011р., додатком 1 до додаткової угоди №1 до договору субпідряду №UBH-BW-437, актом №1 приймання виконаних робіт за грудень 2011 року від 30.12.2011р., додатковою угодою №1 від 17.10.2011р. до договору субпідряду №UBH-BW-329, додатком 1 до додатковою угоди №1 до договору субпідряду №UBH-BW-329, актом №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2011 року, листом від 20.04.2012р., протоколом наради НАФТО від 08.07.2011р., листами віл 13.06.2011р., від 21.06.2011р., від 01.08.2011р., від 10.09.2011р., від 14.09.2011р.

За змістом мотивувальної частини оскаржувальної ухвали суд першої інстанції вказував, що на момент розгляду кредиторських вимог договори підряду №UBH-BW-236 від 31.01.2011р., №UBH-BW-272 від 01.03.2011р. є чинними, в судовому порядку не розірванні, умовами зазначених договорів та нормами чинного законодавства не передбачено обов'язку повернення авансових платежів у разі неналежного виконання умов договору, а не підписання кредитором актів виконаних робіт не свідчить про те, що передбачені договорами підряду роботи фактично не були виконанні боржником. Кредитором не надано належних та допустимих доказів того, що боржник не виконав частини робіт, які були оплачені авансовими платежами, а відтак суд не вбачав підстав для покладення на боржника обов'язку по поверненню надмірно сплаченого авансу та сплаті 3% річних. Також суд зазначив, що кредитором не доведено наявності усіх елементів складу цивільного правопорушення, що є необхідною умовою для стягнення збитків. З урахуванням викладених обставин, суд першої інстанції дійшов висновку, що грошові вимоги Акціонерного товариства "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі Представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" у розмірі 2684323,13 грн. є необґрунтованими та підлягають відхиленню. Але такі висновки не можна визнати вичерпними, такими, що ґрунтуються на повному та усебічному розгляді усіх обставин у їх сукупності.

В судовому засіданні апеляційного суду 08.01.2014р. представник акціонерного товариства "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" підтримав подане разом із апеляційною скаргою клопотання про витребування з господарського суду Київської області висновків експертів Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України від 12.08.2013р. №308/13-42 та від 16.08.2013р. №10807/12-42, що містяться в матеріалах господарських справ №6/095-12 та 7/071-12 як таких, що мають значення для даної справи та підтверджують обґрунтованість кредиторських вимог. Представник боржника заперечував проти задоволення клопотання, посилаючись на те, що за змістом вказаних висновків експертами констатовано неможливість встановлення заборгованості боржника перед апелянтом при вирішення віднесених на їх розгляд питань за наявних доказів.

Колегією суддів апеляційного господарського суду раніше відзначалось, що серед наведених підстав заявлених позовних вимог акціонерного товариства "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" до колективного експериментального підприємства "Нафто" про розірвання договорів №UBH-BW-236 від 31.01.2011р., №UBH-BW-272 від 01.03.2011р. і стягнення збитків у справах №6/095-12 та №7/071-12, містились доводи щодо неналежного виконання зобов'язань за цими договорами, зокрема, виконання не в повному обсязі робіт, які були оплачені у повному обсязі та відповідно як наслідок утворення заборгованості боржника перед апелянтом. Ухвалами господарського суду Київської області від 08.11.2012р. у справі №6/095-12 та від 20.11.2012р. у справі №7/071-12 було призначено судові будівельно-технічні експертизи, проведення яких доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Ухвалами господарського суду Київської області від 11.09.2013р. у справі №6/095-12 та від 12.09.2013р. у справі №7/071-12 зупинено провадження у цих справах до затвердження господарським судом Київської області реєстру вимог кредиторів у справі №911/1842/13, констатовано надходження на адресу господарського суду Київської області від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України висновку експертів та висновку комплексної судової будівельно-технічної експертизи №308/13-42 від 12.08.2013р. Разом з тим, судом не надано правової оцінки вказаним доказами та, як зазначено вище, зупинено провадження у справах до вирішення пов'язаної справи, якою є дана справа.

Клопотання про витребування з господарського суду Київської області висновків експертів Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України від 12.08.2013р. №308/13-42 та від 16.08.2013р. №10807/12-42 Київським апеляційним господарським судом було відхилено.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.01.2014р. у справі №911/1842/13 призначено судову експертизу, проведення якої доручено експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України. На вирішення експертизи винесено питання щодо фактично виконаних будівельних робіт (переліку, об'єму, вартості) та їх відповідності договорами підряду №UBH-BW-236 від 31.01.2011р., №UBH-BW-272 від 01.03.2011р., проектно-кошторисній, звітній документації, а також питання щодо документального підтвердження заявленого у кредиторських вимогах акціонерного товариства "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" в особі представництва "Догуш Іншаат ве Тіджарет Анонім Шіркеті" розміру заборгованості колективного експериментального підприємства "Нафто" за договорами №UBH-BW-236 від 31.01.2011р. та №UBH-BW-272 від 01.03.2011р. Для проведення експертизи матеріали справи №911/1842/13 направлено до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

18.03.2014р. (згідно відбитку поштового штемпелю на конверті) до Київського апеляційного господарського суду скеровано лист Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1780/14-45 від 17.03.2014р. щодо забезпечення направлення додаткових матеріалів до інституту для проведення вищевказаної експертизи, разом з яким до суду скеровано клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України про надання матеріалів, необхідних для проведення експертизи, а саме:

1) первинних документів (акти приймання виконаних робіт, накладні та інші), що підтверджують здійснення господарських операцій за договорами від 31.01.2011р. №UBH-BW-236 та від 01.03.2011р. №UBH-BW-272 за весь період дії договорів;

2) банківські виписки, платіжні доручення, довідки банку, що підтверджують оплату згідно договорів від 31.01.2011р. №UBH-BW-236 та від 01.03.2011р. №UBH-BW-272 за весь період дії договорів;

3) регістри бухгалтерського обліку, в яких відображено операції за договорами від 31.01.2011р. №UBH-BW-236 та від 01.03.2011р. №UBH-BW-272;

4) акти звірки розрахунків за договорами від 31.01.2011р. №UBH-BW-236 та від 01.03.2011р. №UBH-BW-272.

Як відзначено в абз. 5 п. 11 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" (зі змінами та доповненнями), клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребувалися судом, надсилаються до експертної установи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду (у складі колегії суддів: головуючий суддя Верховець А.А., судді Пантелієнко В.О., Доманська М.Л.) від 25.03.2014р. у справі №911/1842/13 поновлено апеляційне провадження, розгляд справи призначено на 08.04.2014р. о 14:00 год. в судовому засіданні в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденко, 1 (зал судового засідання №1), викликано в судове засідання повноважних представників учасників апеляційного провадження, запропоновано до розгляду по суті клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України про надання додаткових матеріалів, надати суду відповідні необхідні для проведення експертизи додаткові матеріали.

Розпорядженням заступника голови Київського апеляційного господарського суду від 08.04.2014р., враховуючи перебування судді Верховця А.А. у відпустці, змінено склад колегії суддів для розгляду апеляційної скарги акціонерного товариства "Догуш Іншаат Ве Тіджарет Анонім Шіркерті" в особі представництва "Догуш Іншаат Ве Тіджарет Анонім Шіркерті" у справі №911/1842/13, визначено наступний її склад: головуючий суддя Шипко В.В., судді Пантелієнко В.О., Доманська М.Л.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 86, 98 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1. Прийняти апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Догуш Іншаат Ве Тіджарет Анонім Шіркерті" в особі Представництва "Догуш Іншаат Ве Тіджарет Анонім Шіркерті" на ухвалу господарського суду Київської області від 24.10.2013р. у справі №911/1842/13 до свого провадження.

2. Копію ухвали Київського апеляційного господарського суду надіслати учасникам апеляційного провадження, примірник ухвали також надіслати до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Головуючий суддя В.В. Шипко

Судді В.О. Пантелієнко

М.Л. Доманська