КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" березня 2014 р. Справа№ 44/473-б

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Доманської М.Л.

Остапенка О.М.

за участі представників:

апелянта (ТОВ "Будівельна компанія "Данко") - Луценко Р.О., дов. б/н від

07.03.2014р.;

боржника (ТОВ "Антар") - Загородній О.М., дов. № 02/01 від 02.01.2014р.;

кредитора (ПАТ «Акціонерний комерційний банк «Київ») - Пінчук Ю.А., дов.

№25/136 від 11.12.2013р.;

кредитора (ПАТ «Комерційний банк «Експобанк») - Вергелес Д.Є., дов. №121

від 01.07.2013р.;

кредитора (ПП «Технобудспецінвест-3») - Данелян Е.Д., дов. б/н від

08.01.2014р.;

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю

"Будівельна компанія "Данко"

на ухвалу господарського суду міста Києва

від 16.01.2014р.

у справі №44/473-б (суддя Пасько М. В.)

за заявою боржника товариства з обмеженою відповідальністю

"Будівельна компанія "Антар"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. задоволено клопотання керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича про затвердження змін до плану санації, затверджено зміни до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", а саме: зміни до пункту 3.3. Порядок погашення кредиторської заборгованості: "По публічному акціонерному товариству "Комерційний банк "Експобанк" погашення кредитної заборгованості в сумі 50013680,98 грн. (43334505,87 грн. - перша черга та 6679175,11 грн. - шоста черга відповідно до ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"), здійснюється шляхом передачі публічному акціонерному товариству "Комерційний банк "Експобанк" майнових прав за Договором про передачу функцій замовника будівництва б/н від 22.06.2004р. погодженого 24.06.2004р. у Державному управлінні справами Президента України, договором пайової участі в новому будівництві (офісних приміщень) від 10.03.2005р. №11/05-С та додатковою угодою до нього від 09.04.2010р., дозволом на виконання будівельних робіт від 23.06.2001р. №889-Пч/Т на нежитлові приміщення у вісях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м., що знаходяться в будинку №12 (поштова адреса №4-В) по вул. Старонаводницька, 2-20 у місті Києві. Відповідно до умов цього плану санації після передачі від товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" майнових прав на офісні приміщення в осях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м. в місті Києві по вул. Старонаводницька, 4-В до публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк" кредиторські вимоги публічного акціонерного товариства "комерційний банк "Експобанк" в справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" №44/473-б в сумі 50013680,98 грн. вважаються погашеними, затверджено зміни до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", а саме: зміни до пункту 3.3. Порядок погашення кредиторської заборгованості: "Погашення кредитної заборгованості перед публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" в сумі 95124566,10 грн.

- 32354136,99 грн. за рахунок передачі банку товариством з обмеженою відповідальністю "Сантанна", як майновим поручителем товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" за кредитним договором №71/07 від 06.09.2007р., нежитлових приміщень за адресою: м. Київ, вул. Андрющенко, 4-Д, загальною площею 1728,90 кв. м., що передбачено планом санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" у справі про банкрутство №44/474-46/501-б, який затверджено ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.2013р.;

- 39039200,00 грн. за рахунок передачі банку товариством з обмеженою відповідальністю "Сантанна", як майновим поручителем товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" за кредитним договором №28/08 від 18.03.2008р., майнових прав на 23 квартири загальною площею 2439,95 кв. м. в місті Києві по вул. Драгомірова, 4-Б, що передбачено планом санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" у справі про банкрутство №44/474-46/501-б, який затверджено ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.2013р.;

- 23731229,11 грн. за рахунок передачі банку товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" майнових прав на 19 квартир загальною площею 1845,30 кв. м. в місті Києві по вул. Драгомірова, 4-Б".

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою, товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. повністю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2014р. відновлено товариству з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" пропущений строк подання апеляційної скарги, прийнято апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. у справі №44/473-б до провадження, розгляд справи призначено на 11.03.2014р.

11.03.2014р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу арбітражного керуючого Бандоли О.О. керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю "БК" Антар". Також 11.03.2014р. через відділ документального забезпечення надійшов відзив на апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк" кредитора боржника.

В судовому засіданні 11.03.2014р. представники учасників апеляційного провадження надали суду усні пояснення по суті апеляційної скарги, в судовому засіданні представником апелянта також подано клопотання про продовження строків розгляду спору. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.03.2014р. продовжено строк розгляду спору на п'ятнадцять днів, розгляд справи №44/473-б відкладено на 25.03.2014р.

В судовому засіданні 25.03.2014р. представниками додаткових, будь-яких інших, окрім вже наявних у матеріалах справи доказів, письмових пояснень, відзиву на апеляційну скаргу, суду не надали. Зважаючи на обмеженість процесуальних строків перегляду судових рішень в апеляційному порядку, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає за можливе здійснити перегляд ухвали господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. у справі №44/473-б за наявними у матеріалах справи доказами.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників провадження, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарги задоволенню не підлягає, ухвала господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. у справі №44/473-б підлягає залишенню без змін з підстав, про які зазначено нижче.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду міста Києва від 07.08.2009р. порушено провадження у справі №44/473-б за заявою про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Шкляра Олега Степановича (ліцензія серії НОМЕР_2 від 01.03.2007р., ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

Ухвалою підготовчого засідання від 28.09.2009р. визнано розмір кредиторської заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" у сумі 19489683 (дев'ятнадцять мільйонів чотириста вісімдесят дев'ять тисяч шістсот вісімдесят три) грн. 47 коп. Ухвалою попереднього засідання від 26.01.2010р. затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 165097355 (сто шістдесят п'ять мільйонів дев'яносто сім тисяч триста п'ятдесят п'ять) грн. 87 коп., з яких у тому числі визнано кредиторами боржника публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" на суму 95124566 (дев'яносто п'ять мільйонів сто двадцять чотири тисячі п'ятсот шістдесят шість) грн. 10 коп., відкрите акціонерне товариство "Комерційний банк "Експобанк" на суму 50013680 (п'ятдесят мільйонів тринадцять тисяч шістсот вісімдесят) грн. 98 коп., товариство з обмеженою відповідальністю "Білбудінвест" на суму 16074932 (шістнадцять мільйонів сімдесят чотири тисячі дев'ятсот тридцять дві) грн. 20 коп., товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" на суму 332681 (триста тридцять дві тисячі шістсот вісімдесят одна) грн. 19 коп.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.09.2009р. накладено арешт на рухоме і нерухоме майно, а також майнові права товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар". Ухвалою від 30.11.2009р. скасовано арешт, накладений на належне товариству з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" вбудоване приміщення кафетерію загальною площею 60,5 кв.м., що знаходиться в місті Житомирі по вулиці Київській, буд. 60 та вбудоване приміщення магазину загальною площею 160,5 кв.м, що знаходиться в місті Житомирі по вулиці Київській, буд. 60. Також ухвалою від 21.09.2011р. скасовано арешт, накладений постановами відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у місті Києві №14732399 від 14.09.2009р., №12946704 від 04.12.2009р. на рухоме майно та нежитлове приміщення (літера А) загальною площею 124,8 кв.м. в м. Київі по вул. Андрющенка Григорія, 4-д, що належать товариству з обмеженою відповідальністю 'Будівельна компанія "Антар".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.08.2010р. відкрито процедуру санації боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Прядка Андрія Михайловича (ліцензія серії НОМЕР_3 від 05.07.2006р.). Ухвалою від 17.01.2011р. затверджено план санації боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 12.03.2012р. припинено повноваження керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражного керуючого Прядка Андрія Михайловича. Призначено керуючим санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражного керуючого Бандолу Олександра Олексійовича (ліцензія серії НОМЕР_4 від 30.12.2010р.).

Ухвалою господарського суду міста Києва від 03.09.2012р. затверджено зміни до плану санації, встановлено строк задоволення кредиторських вимог - 1 квартал 2013 року, встановлено, що кошти, які боржник буде отримувати від замовників та інвесторів на будівництво багатоповерхового будинку у м. Києві по вул. Драгомирова, 4б, не підлягають списанню на погашення кредиторської заборгованості та використовуються виключно на будівництво і оплату праці працівникам підприємства.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.03.2013р. затверджено зміни до плану санації, встановлено строк задоволення кредиторських вимог - 3 квартал 2013 року. Також ухвалою від 18.03.2013р. задоволено клопотання керуючого санацією арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича і скасовано арешт накладений на рухоме майно товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар".

Ухвалами господарського суду міста Києва від 08.07.2013р. задоволено клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Білбудінвест" про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів. Заборонено керуючому санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражному керуючому Бандолі Олександру Олексійовичу вчиняти дії спрямовані на реалізацію майна товариству з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", а саме вбудованого приміщення офісу, загальною площею 133,7 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 60. Заборонено організатору аукціону - Міжнаціональній Універсальній Товарно-Сировинній Біржі "Епсілон" проводити аукціон з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", а саме вбудованого приміщення офісу, загальною площею 133,7 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 60.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 30.09.2013р. задоволено клопотання керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича про затвердження змін до плану санації, встановлено строк задоволення кредиторських вимог - І квартал 2014 року.

Не погодившись з ухвалою господарського суду міста Києва від 08.07.2013р. про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів, публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" звернулося з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просило скасувати винесену ухвалу. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2013р. апеляційну скаргу залишено без задоволення, ухвалу господарського суду міста Києва від 08.07.2013р. залишено без змін. Постановою Вищого господарського суду України від 30.10.2013р. постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2013р. та ухвалу господарського суду міста Києва від 08.07.2013р. скасовано, справу №44/473-б передано на новий розгляд до господарського суду міста Києва для розгляду клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Білбудінвест" про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. відмовлено у задоволенні клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Білбудінвест" про вжиття заходів шляхом заборони керуючому санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражному керуючому Бандолі Олександру Олексійовичу вчиняти дії, спрямовані на реалізацію майна товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Атар", а саме вбудованого приміщення офісу, загальною площею 133,7 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 60.

Також у судовому засіданні 16.01.2014р. було розглянуто клопотання керуючого санацією щодо затвердження змін до плану санації, винесено ухвалу, не погодившись з якою товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" і подано апеляційну скаргу, яка у даному випадку є предметом розгляду Київського апеляційного господарського суду.

Заявлені керуючим санацією боржника клопотання були обґрунтовані тим, що 02.12.2013р. та 06.12.2013р. відбулися збори кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", на яких прийнято рішення внести зміни до плану санації боржника, а саме до пункту 3.3. щодо погашення кредитної заборгованості перед публічним акціонерним товариством "Експобанк" в сумі 50013680,98 грн. та публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" в сумі 95124566,10 грн.

В судовому засіданні суду першої інстанції представник товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" та приватного підприємства "ТЕХНОБУДСПЕЦІНВЕСТ-3" заперечили щодо заявлених клопотань та просили суд відмовити у їх задоволенні. Представник публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" та публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк" підтримали заявлені керуючим санацією клопотання у повному обсязі та наполягали на їх задоволенні.

Як вбачається із змісту оскаржуваної ухвали, виносячи ухвалу, суд першої інстанції виходив з того, що судом було досліджено зміни до плану санації, перевірено відповідність плану санації вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надано юридичну оцінку істотним умовам, внесеним змінам до плану санації, передбаченим ч. 1 ст. 18 Закону та досліджено дотримання встановленого порядку схвалення плану санації. Суд зазначав, враховуючи, що Закон не містить відповідних положень щодо порядку внесення змін та доповнень до плану санації, внесення змін та доповнень до плану санації, якщо вони зачіпають його істотні умови, має відбуватися у тому ж порядку, що і затвердження плану санації.

Наводячи підстави, з яких порушено питання про перегляд ухвали господарського суду міста Києва від 16.01.2014р., товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" посилалось на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм матеріального права, які призвели до прийняття неправильного рішення, зокрема, посилалось на порушення встановленого Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» порядку черговості задоволення вимог кредиторів. Наголошувало на тому, що судом першої інстанції не було встановлено ряд обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, а саме: відсутності оцінки переданих прав на нерухоме майно за зміненим планом санації та перевищенні площі переданого нерухомого майна площі нерухомого майна, яке знаходиться у заставі.

11.03.2014р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк". У відзиві викладено доводи щодо необґрунтованості скарги. Зазначено, що рішення про внесення змін до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" прийнято з додержанням процедури, у відповідності з положеннями абз. 2 ч. 4 ст. 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» переважною більшістю кредиторів боржника. Наголошено на тому, що відповідно до іпотечного договору, укладеного між публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Експобанк", товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" та товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Сантанна", в забезпечення виконання зобов'язань передавались майнові права за договором про передачу функцій замовника будівництва, що були передані публічному акціонерному товариству "Комерційний банк "Експобанк" шляхом внесення змін до плану санації.

11.03.2014р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича. У відзиві викладено доводи щодо необґрунтованості скарги. Зазначено про збори кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", що відбулись і на яких прийнято рішення про внесення відповідних змін до плану санації боржника, обумовлених, у тому числі змістом існуючих зобов'язальних договірних правовідносин між товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ", публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Експобанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Сантанна", провадженням у справі про банкрутство останнього.

Дослідивши підстави, з яких товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" порушено питання про перегляд оскаржуваної ухвали, оцінивши наявні у матеріалах справи докази, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає необхідним зазначити про наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 02.12.2013р. та 06.12.2013р. відбулися засідання зборів кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", на яких у тому числі були присутні представники публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ", публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк" та товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко". Спірні рішення про внесення змін до плану санації боржника були підтримані більш як половиною голосів конкурсних кредиторів, присутніх на зборах (145137 по першому рішенню та 145245 голосів по другому, тоді як всього 164996 голосів, з яких голоси конкурсних кредиторів - публічних акціонерних товариств "Акціонерний комерційний банк "Київ" та "Комерційний банк "Експобанк" разом складають 145137 голосів, тобто вказані рішення підтримані приблизно 88% голосів конкурсних кредиторів).

Відповідно до положень абз. 2 ч. 4 ст. 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, що згідно п. 1-1 Прикінцевим та перехідних положень Закону підлягає застосуванню) план санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів.

У змісті апеляційної скарги наголошено на тому, що згідно ч. 5 ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», план санації боржника повинен передбачати погашення вимог кредиторів з урахуванням черговості, встановленої цим Законом. При цьому, порядком погашення кредиторської заборгованості в сумі 50013680,98 грн. (43334505,87 грн. - перша черга та 6679175,11 грн. - шоста черга) передбачено, що така здійснюється шляхом передачі публічному акціонерному товариству "Комерційний банк "Експобанк" майнових прав на нежитлові приміщення у вісях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м, що знаходяться в будинку №12 (поштова адреса №4-в) по вул. Старонаводницькій, 2-20 у м. Києві.

Слід зазначити, на засіданні зборів кредиторів 02.12.2013р. керуючим санацією боржника було повідомлено про неможливість виконання плану санації у зв'язку із затвердженням плану санації товариства з обмеженою відповідальністю «Сантанна», що передбачає погашення кредиторської заборгованості перед публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Експобанк" в сумі 50013556,00 грн. за рахунок передачі заставленого майна у власність, а саме офісних приміщень в осях 37-41 (загальною площею 2662,11 кв. м) в м. Києві по вул. Старонаводницькій, 4-В, які передані в іпотеку банку в першу чергу. Тоді як відповідно до затвердженого плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" погашення кредиторської заборгованості боржника перед публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Експобанк" в сумі 50013680,98 грн. також планується здійснити за рахунок коштів, отриманих від реалізації офісних приміщень в осях 37-41 (загальною площею 2669,34 кв. м) в м. Києві по вул. Старонаводницькій, 4-В. У зв'язку з викладеним, представником публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк" запропоновано внести зміни до плану санації боржника, відповідно яких після передачі товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" майнових прав на офісні приміщення в осях 37-41 (загальною площею 2662,11 кв. м) в м. Києві по вул. Старонаводницькій, 4-В до публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Експобанк" вимоги останнього до боржника в сумі 50013680,98 грн. вважаються погашеними.

06.12.2013р. представником іншого кредитора товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" - публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" також повідомлено про затвердженням плану санації товариства з обмеженою відповідальністю «Сантанна», який передбачає у тому числі часткове погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", у зв'язку з тим, що товариство з обмеженою відповідальністю «Сантанна» виступило майновим поручителем товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" по кредитним договорам №71/07 від 06.09.2007р. та №2808 від 18.03.2008р., в забезпечення виконання зобов'язань по яким, товариство з обмеженою відповідальністю «Сантанна» передало нежитлові приміщення за адресою: м. Київ, вул. Андрющенко, 4-Д, заг. пл. 1728,9 кв. м та майнові права на 23 квартири заг. пл. 2439,95 кв. м в м. Києві по вул. Драгомірова, 4-б. Тоді як план санації товариства з обмеженою відповідальністю «Сантанна» передбачає передачу зазначеного майна банку в рахунок погашення кредитної заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" по зазначеним вище кредитним договорам на суму відповідно 32354136,99 грн. та 39039200,00 грн. Окрім того, товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" передало в іпотеку банку за кредитним договором №08/08 від 23.01.2008р. майнові права на 8 квартир, що будуються в м. Київ по вул. Драгомірова, 4-б заг. пл. 816,86 кв. м, а за кредитним договором №28/08 від 18.03.2008р. передало майнові права на 11 квартир, що будуються в м. Києві по вул. Драгомірова, 4-б, заг. пл. 1028,44 кв. м.

Як вбачається зі змісту наявних у матеріалах справи (матеріалах оскарження ухвали господарського суду міста Києва від 16.01.2014р.) копій протоколів засідання зборів кредиторів від 02.12.2013р. та 06.12.2013р. саме вказаними вище обставинами обумовлені прийняті рішення щодо внесення змін до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" в частині погашення кредитної заборгованості перед публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Експобанк" в сумі 50013680,98 грн. та публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" в сумі 95124566,10 грн., які також були підтримані більш як половиною голосів конкурсних кредиторів боржника.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції, приймає до уваги, що товариство з обмеженою відповідальністю «Сантанна» виступило майновим поручителем товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" по низькі вказаних вище кредитних договорів, укладених з публічними акціонерними товариствами "Акціонерний комерційний банк "Київ", "Комерційний банк "Експобанк" в забезпечення виконання зобов'язань по яким, було передано нежитлові приміщення, а також затверджений у встановленому порядку план санації товариства з обмеженою відповідальністю «Сантанна» у межах провадження в іншій справі про банкрутство, який передбачає погашення кредиторської заборгованості перед вказаними кредиторами за рахунок передачі заставленого майна (майнових прав) у власність зазначених кредиторів. З урахуванням провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Сантанна» вбачається, що в даному випадку було прийнято зважене рішення кредиторів боржників щодо погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" перед публічними акціонерними товариствами "Акціонерний комерційний банк "Київ", "Комерційний банк "Експобанк", яке у даному випадку за своєю суттю не є порушення прав кредиторів боржника і не може вплинути негативним чином на охоронювані законом прав та інтереси останніх. Приймаючи до уваги вищевикладене, у відкритому судовому засіданні суду апеляційної інстанції 25.03.2014р. головуючим суддею у справі було завдано уточнююче питання, адресоване присутнім директору та представнику товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко", запропоновано назвати право скаржника, яке було порушено при прийнятті зборами кредиторів вказаних вище рішень та при винесенні місцевим господарським судом ухвали про затвердження змін до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар", однак, вказане питання залишено без відповіді.

Слід також зазначити, що редакція ч. 5 ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», на яку, як одну з підстав, з яких порушено питання про перегляд оскаржуваної ухвали місцевого господарського суду, посилався скаржник у змісті поданої апеляційної скарги, не відповідає нормі, яка підлягає застосуванню. Як і зазначено вище, згідно п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» положення цього Закону (редакція від 19.01.2013р.) застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом, тоді як провадження у даній справі порушено 07.08.2009р. ухвалою господарського суду міста Києва, тобто після набрання чинності цим Законом.

Всебічно, повно і об'єктивно розглянувши в судовому процесі всі обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, за наслідками розгляду апеляційної скарги та перевіряння законності та обґрунтованості ухвали місцевого господарського суду у повному обсязі, повторно розглянувши справу, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду не вбачає підстав задоволення апеляційної скарги та вважає оскаржену ухвалу такою, що повною мірою відповідає вимогам законності та обґрунтованості, доводи апеляційної скарги правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, апелянтом не надано будь-яких беззаперечних доказів на підтвердження порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесенні ним оскарженої постанови у даній справі.

Керуючись ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу господарського суду міста Києва від 16.01.2014р. у справі №44/473-б залишити без змін, апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Данко" залишити без задоволення.

2. Справу №44/473-б повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді М.Л. Доманська

О.М. Остапенко