ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2013 року Справа № 912/598/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лисенко О.М. (доповідач)

суддів: Джихур О.В., Тищик І.В. ( зміна складу колегії суддів відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Коваль Л.О.)

Секретар судового засідання Ситникова М.Ю.

Представники сторін:

ліквідатор : Ретьман О.А., посвідчення № НОМЕР_1, б/д, арбітражний керуючий;

Інші учасники судового процесу для розгляду апеляційної скарги не з'явились, про час та місце судового засідання належним чином повідомлені.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м.Київ від імені якого виступає Філія АТ"Укрексімбанк" в м.Кіровограді

на постанову господарського суду Кіровоградської області від 21.11.2013 року по справі № 912/598/13

за заявою Фермерського господарства "Агропродукт КС", с.Новопетрівка, Кіроовградська область, Кіровоградський район

про визнання банкрутом

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Кіровоградської області від 22.11.2013 року по справі № 912/598/13 (суддя Поліщук Г.Б.) затверджено звіт розпорядника майна арбітражного керуючого Ретьмана О.А. про нарахування та виплату грошової винагороди, відшкодування його витрат за результатами проведеної процедури розпорядження майном на загальну суму 17086,45 грн., з яких 15446,26 грн. оплата послуг арбітражного керуючого та 1640,19 грн. витрати, пов»язані з виконанням повноважень розпорядника майна; Фермерське господарство «Агропродукт КС» визнано банкрутом; відкрита ліквідаційна процедура щодо банкрута Фермерського господарства «Агропродукт КС»; припинено повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Ретьмана О.А., якого було призначено ухвалою суду від 23.04.2013 року; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ретьмана О.А.; ліквідатора зобов'язано вчинити певні дії.

Постанова господарського суду Кіровоградської області вмотивована статтями 37,38,40,93,115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Не погодившись із вказаною постановою, до суду з апеляційною скаргою звернулось Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України", м.Київ від імені якого виступає Філія АТ "Укрексімбанк" в м. Кіровограді, в якій просило вказану постанову скасувати повністю, а провадження у справі припинити, посилаючись на умисний мотив ОСОБА_4 задовольнити інтереси третіх осіб.

Скаржник в апеляційній скарзі також зазначає, що були відсутні правові підстави для викладення Статуту в новій редакції. Заявником не надана інформація щодо виходу з членства Фермерського господарства «Агропродукт КС» ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , а також стосовно майна господарства, яке виведено із власності Фермерського господарства « Агропродукт КС», та в який період часу це було зроблено.

Розпорядником майна арбітражним керуючим Ретьманом О.А., зазначає скаржник, не виявлено та не з'ясовано жодної витребуваної банком інформації протягом провадження у справі про банкрутство боржника, а Експрес-аналіз, поданий арбітражним керуючим Ретьманом О.А., є необ'єктивним.

Також скаржник вважає недостовірним підтвердження грошових вимог кредитора ОСОБА_4 договорами позики ( поворотної фінансової допомоги) на суму заборгованості 687768,3 грн., так як вони підписані однією особою, що не створює правових наслідків для цих правочинів.

Всупереч вимогам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ні з боку розпорядника майна, ні з боку комітету кредиторів, ні з боку суду не було вжито заходів до відновлення діяльності підприємства, а прийнято рішення про його ліквідацію.

Банком до господарського суду Кіровоградської області було подано заяву про призначення ліквідатором більш досвідченого арбітражного керуючого Заболотного Г.В. ніж арбітражний керуючий Ретьман О.А.

Безпідставне порушення провадження у справі про банкрутство, визнання боржника банкрутом, вказує скаржник, може мати негативні наслідки, як для учасників цієї справи, так і для держави в цілому.

У відзивах на апеляційну скаргу Фермерське господарство « Надія» , с.Бережинка, Кіровоградська область, ліквідатор Ретьман О.А., ОСОБА_4, с.Новопетрівка, Кіровоградського району, Селянське (фермерське) господарство ОСОБА_9 просить постанову господарського суду Кіровоградської області від 22.11.2013 року у справі № 912/598/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м.Київ від імені якого виступає Філія АТ"Укрексімбанк" в м.Кіровограді без задоволення.

У клопотаннях представники Фермерського господарства « Надія» , с.Бережинка, Кіровоградська область, ОСОБА_4, с.Новопетрівка, Кіровоградського району, Селянського (фермерське) господарства ОСОБА_9 просили розглянути справу без участі представників.

Враховуючи, що неявка учасників судового процесу не перешкоджає розгляду справи по апеляційній скарзі по суті; апеляційний господарський суд обмежений певними процесуальними строками розгляду апеляційної скарги, будь-які клопотання від інших учасників процесу про продовження строків розгляду апеляційної скарги, відкладення розгляду справи не надходили, враховуючи факт належного сповіщення учасників судового процесу про час та місце судового засідання, що підтверджується ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.12.2013року ( а.с. 11; т.4) зі штампом канцелярії суду про розсилку згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України, затвердженою Наказом Державної судової адміністрації України № 28 від 20.02.2013року ( погоджено з Вищим господарським судом України від 19.02.2013року № 01-17/315/384/13), рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення ( том 4; а.с. 54-57;66-67) колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу можливо розглянути по суті в цьому судовому засіданні за наявними матеріалами ( ст.ст.75,99 ГПК України).

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним постанови, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню , виходячи з наступних підстав.

Згідно частини 1 статті 4 Господарського процесуального кодексу України господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції України, цього кодексу, інших законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Частиною 2 статті 101 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Фермерське господарство "Агропродукт КС" звернулося до господарського суду Кіровоградської області із заявою про порушення справи про банкрутство з причин наявності заборгованості, що перевищує розмір трьохста мінімальних заробітних плат, а задоволення одного або декількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 23.04.2013 року порушено провадження у даній справі, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ретьмана О.А; вжито заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави; зобов'язано розпорядника майна арбітражного керуючого Ретьмана О.А. не пізніше 12.06.2013 року подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів та реєстр вимог кредиторів, а також разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.08.2013 року постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 06.06.2013 року по справі № 912/598/13 та ухвала господарського суду Кіровоградської області від 23.04.2013 року по справі № 912/598/13 залишені без змін ( том 3; а.с. 86-92).

В постанові Вищого господарського суду України від 13.08.2013 року зазначено , що суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку про наявність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство Фермерського господарства «Агропродукт КС», с. Новопетрівка, Кіровоградського району, Кіровоградської області, а отже і доводи скаржника про безпідставність порушення справи про банкрутство № 912/598/13 не можуть бути прийняті до уваги, так як перевірка підстав порушення справи про банкрутство вже була предметом розгляду апеляційної та касаційної інстанцій.

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 25.09.2013 року відмовлено у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" про усунення розпорядника майна; відмовлено у задоволенні клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Ретьмана О.А. про скасування арешту, накладеного на поточний рахунок боржника; продовжено строк процедури розпорядження майном боржника на один місяць; визнано грошові вимоги кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів боржника; зобов'язано розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Ретьмана О.А. вчинити певні дії.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.11.2013 року зазначену ухвалу господарського суду Кіровоградської області залишено без змін.

Згідно до абзацу 3 статті 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ( в редакції , яка набрала чинності з 19.01.2013 року) положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно до абзацу 1 пункту 1 абзаців 3,8 пункту 8 статті 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу представників боржника та уповноважену особу засновників ( учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого ( керуючого санацією ліквідатора, припинення повноважень арбітражного керуючого ( керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого ( керуючого санацією, ліквідатора).

Розпорядником майна подано до господарського суду Протокол № 1 зборів кредиторів Фермерського господарства "Агропродукт КС" від 04.10.2013 року, з якого вбачається, що зборами кредиторів прийнято рішення створити комітет кредиторів в кількості трьох осіб, обравши членами комітету кредиторів Селянське фермерське господарство ОСОБА_9, Фермерське господарство "Надія" та ОСОБА_4.

На засіданні зборів комітету кредиторів, яке відбулося 04.10.2013 року (Протокол №1 від 04.10.2013 року) головою комітету кредиторів обрано кредитора ОСОБА_4. 07.10.2013 року відбулися чергові збори комітету кредиторів боржника (Протокол № 2, том 3; а.с. 173), на яких комітетом кредиторів прийнято до відома звіт розпорядника майна та прийнято рішення звернутися до господарського суду Кіровоградської області з клопотанням про скорочення строку судової процедури банкрутства - розпорядження майном Фермерського господарства "Агропродукт КС", визнання Фермерського господарства "Агропродукт КС" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відносно нього; направити до господарського суду Кіровоградської області клопотання про призначення ліквідатором Фермерського господарства "Агропродукт КС" арбітражного керуючого Ретьмана Олега Андрійовича.

До господарського суду Кіровоградської області головою комітету кредиторів подано клопотання від 07.10.2013 року про визнання Фермерського господарства "Агропродукт КС" банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури строком на один рік, а також призначення ліквідатором Фермерського господарства "Агропродукт КС" арбітражного керуючого Ретьмана О.А.

Статтею 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності.

Із матеріалів справи вбачається, що загальна сума грошових вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, складає 5593154,22грн.

Розпорядником майна арбітражним керуючим Ретьманом О.А. 17.10.2013 року подано до господарського суду звіт розпорядника майна, відповідно до якого розпорядником майна разом з боржником було організовано та забезпечено проведення інвентаризації майна боржника та визначення його вартості.

В матеріалах справи міститься протокол № 1 засідання робочої інвентаризаційної комісії, відповідно до якого в результаті проведеної інвентаризації встановлено відсутність основних засобів господарства, у тому числі орендованих, незавершеного будівництва і ремонтів, нематеріальних активів, у тому числі гарантій станом на 17.06.2013 року, грошових коштів і грошових документів в касі господарства станом на 19.06.2013 року. На поточному рахунку боржника перебуває залишок грошових коштів в сумі 67010,44грн. Товарно-матеріальні цінності на складі станом на 17.06.2013 року відсутні. Витрати і доходи майбутніх періодів, забезпечення майбутніх витрат і платежів станом на 17.06.2013 року відсутні.

Під час проведення процедури розпорядження майном Фермерського господарства "Агропродукт КС" розпорядником майна був проведений аналіз фінансово-господарської діяльності боржника за період з 01.07.2010 року по 01.07.2013 року. За результатами проведеного аналізу було встановлено, що підприємство-боржник протягом тривалого часу перебуває у фінансовій кризі.

У результаті експрес-аналізу фінансового стану Фермерського господарства "Агропродукт КС" проведеного згідно з Методичними рекомендаціями щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженими наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 року №14 (з урахуванням змін та доповнень) розпорядником майна встановлено наявність ознак критичної неплатоспроможності; відсутність ознак фіктивного банкрутства, відсутність ознак дій по доведенню до банкрутства; відсутність ознак дій з приховування банкрутства.

Крім того, розпорядником майна повідомлено суд про те, що протягом процедури розпорядження майном Фермерського господарства "Агропродукт КС" заяв про участь у санації боржника від інвесторів до розпорядника майна не надходило. Отже, враховуючи ситуацію, що склалась на Фермерському господарстві "Агропродукт КС", на теперішній час оптимальним варіантом виходу із процедури банкрутства є перехід до процедури ліквідації, оскільки бажаючих виступити інвесторами в процедурі розпорядження майном не виявлено.

Як вбачається з матеріалів справи, у підприємства-боржника відсутнє будь-яке майно, сума грошових коштів, наявна на рахунку (67010,44грн.) є незначною у порівнянні із кредиторською заборгованістю. Сума дебіторської заборгованості (681389,05грн.) також є недостатньою для задоволення вимог кредиторів.

Згідно частини 1 статті 93 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» підставою для визнання фермерського господарства банкрутом є його неспроможність задовольнити протягом шести місяців після закінчення відповідного періоду сільськогосподарських робіт вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та/або зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, повернення невикористаних коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності.

До заяви про порушення провадження у справі боржником було додано довідку №27 від 04.04.2013 року про те, що у зв'язку з відсутністю у Фермерського господарства "Агропродукт КС" достатньої для обробітку кількості землі сільськогосподарського призначення, доходи, які можуть бути одержані фермерським господарством після закінчення відповідного періоду сільськогосподарських робіт відсутні. Як було досліджено господарським судом під час вирішення питання про порушення провадження у справі, у власності ОСОБА_4 майно, окрім того, що є предметом договорів застави та іпотеки, відсутнє.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до вірного висновку про майнову неспроможність боржника задовольнити вимоги визнаних судом кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури, у зв'язку з цим клопотання голови комітету кредиторів від 07.10.2013 року підлягає задоволенню..

Як вже зазначалось вище кандидатура ліквідатора боржника арбітражного керуючого Ретьмана О.А., була погоджена комітетом кредиторів ( Протокол № 2 від 07.10.2013 року).

Арбітражним керуючим Ретьманом О.А. подано до господарського суду Кіровоградської області заяву про те, що він стосовно боржника не належить до жодної з категорій осіб, які не можуть бути призначені арбітражними керуючими та копію свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

З огляду на викладене , колегія суддів вважає, що суд дійшов до правомірного висновку про призначення ліквідатором боржника за рішенням комітету кредиторів арбітражного керуючого Ретьмана О.А., кандидатура якого відповідає вимогам статті 97 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та відхилення заперечення кредитора - Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Заболотного Г.В., так як, згідно з приписами Закону про банкрутство, повноваженнями пропонувати господарському суду кандидатуру арбітражного керуючого наділений комітет кредиторів боржника. Крім того, скаржником і не було подано до господарського суду відповідну заяву арбітражного керуючого Заболотного Г.В. про участь у справі та копію його свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого.

Відповідно до частин 1 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

За приписами частини 7 вказаної статті Закону звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Розпорядником майна арбітражним керуючим Ретьманом О.А. подано до господарського суду Кіровоградської області звіт про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат за результатами проведеної процедури розпорядження майном Фермерського господарства "Агропродукт КС" на загальну суму 19785,46грн., з яких 15446,26грн. - оплата послуг арбітражного керуючого та 4339,20грн. - витрати, пов'язані з виконанням повноважень розпорядника майна.

До поданого звіту розпорядником майна додано Протокол № 3 засідання комітету кредиторів Фермерського господарства "Агропродукт КС" від 14.11.2013 року ( том 3; а.с. 217), на якому прийнято рішення про погодження звіту розпорядника майна Фермерського господарства "Агропродукт КС" арбітражного керуючого Ретьмана О.А. про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат за результатами проведеної процедури розпорядження майном на загальну суму 19785,46грн. , досліджені докази , підтверджуючи витрати розпорядника майна на суму 1640,19 грн., а отже звіт арбітражного керуючого Ретьмана О.А. підлягає затвердженню.

Доводи скаржника про вихід із засновників Фермерського господарства « Агропродукт КС» третіх осіб не можуть бути прийняті до уваги, оскільки при зверненні до господарського суду Кіровоградської області боржник надав Статут, згідно до якого єдиним засновником і головою Фермерського господарства «Агропродукт КС» є ОСОБА_4.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не спростовують ніяким чином вищенаведену правову оцінку матеріалів, обставин справи, отже, не є правовими підставами зміни чи скасування оскаржуваної постанови господарського суду Кіровоградської області.

Підстави для зміни або скасування постанови господарського суду Кіровоградської області від 21.11.2013 року по справі № 912/598/13, які передбачені статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, відсутні.

Судовий збір за перегляд справи по апеляційній скарзі, сплата якого передбачена Законом України «Про судовий збір» , відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на скаржника.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ від імені якого виступає Філія АТ "Укрексімбанк" в м.Кіровограді - залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Кіровоградської області від 21.11.2013 року у справі № 912/598/13 - залишити без змін.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 27.12.2013 року

Головуючий суддя О.М.Лисенко

Суддя О.В.Джихур

Суддя І.В.Тищик