ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" грудня 2013 р. Справа № 914/1516/13

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Г.М.Гнатюк

- Н.М. Кравчук

Розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2

на постанову господарського суду Львівської області від 04.11.2013р.

у справі № 914/1516/13

за заявою: ТзОВ «Жостер»

про: банкрутство

З участю представників :

від апелянта - ОСОБА_2.

від кредитора ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» - Презлята С.З. - представник (довіреність №141/03 від 15.04.2013р.)

від боржника - не з'явився.

ВСТАНОВИВ :

Постановою господарського суду Львівської області від 04.11.2013р., суддя Цікало А.І., було затверджено звіт арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Жостер" у наступних розмірах: грошова винагорода - 13378 грн. 78 коп., витрати - 1813 грн. 22 коп. ТзОВ "Жостер" було визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру. Скасовано всі арешти, накладені на майно ТзОВ "Жостер" чи інші обмеження щодо розпорядження майном товариства. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном ТзОВ "Жостер" не допускається. Ліквідатором ТзОВ "Жостер" було призначено арбітражного керуючого Чорнія М.В. Зобов'язано ліквідатора: подати до офіційних друкованих органів оголошення про визнання ТзОВ "Жостер" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відповідно до ст. ст. 37-48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" здійснити ліквідаційну процедуру та подати звіт про виконану роботу, надати суду докази публікації оголошення про визнання боржника банкрутом, повідомити усіх кредиторів про місце, дату та час розгляду справи, представити суду докази повідомлення всіх кредиторів про місце, дату та час розгляду справи. Судове засідання призначено на 21.01.2014 року о 10 год. 00 хв.

З даною постановою не погодився кредитор - ОСОБА_2 і оскаржив її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що введення ліквідаційної процедури є передчасним.

ТзОВ «Жостер» подало відзив на апеляційну скаргу в якому просить залишити постанову суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Боржник подав клопотання про слухання справи без участі свого уповноваженого представника.

Розгляд справи відкладався за клопотанням апелянта.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а постанову господарського суду Львівської області від 04.11.2013р. у справі №914/1516/13 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.04.2013 р. до господарського суду Львівської області звернулося з заявою ТзОВ "Жостер" про порушення справи про власне банкрутство.

19.04.2013 р. суддею було вчинено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

19.04.2013р. до суду в електронному вигляді надійшла довідка щодо автоматизованого відбору арбітражного керуючого, згідно якої автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого Власюка В.В.

Ухвалою суду від 22.04.2013р. було прийнято заяву ТзОВ "Жостер" про порушення справи про банкрутство до розгляду, зобов'язано арбітражного керуючого Власюка В.В. надати заяву на участь у справі про банкрутство та підготовче засідання суду призначено на 14.05.2013 р.

13.05.2013 р. до суду за вх. № 16080/13 від заявника (боржника) поступили наступні документи: перелік кредиторів ТзОВ "Жостер" станом на 01.04.2013р.; довідка про відсутність на балансі боржника державного майна; перелік дебіторів ТзОВ "Жостер" станом на 01.04.2013 р.; довідка про розрахункові рахунки ТзОВ "Жостер"; довідка про відсутність цінних паперів у ТзОВ "Жостер"; повідомлення про відсутність обставин, передбачених . 2 ч. 1 ст. 62 або п. 2 ч. 1 ст. 81 ГПК України.

Від арбітражного керуючого Власюка В.В. котрий був визначений автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в даній справі.

14.05.2013 р. до суду за вх. № 16352/13 від арбітражного керуючого Чорнія М.В. поступила заява про згоду стати розпорядником майна в даній справі, в якій він також зазначив, що не належить до жодної категорії осіб, вказаних в ч. 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". До зазначеної заяви долучено інформаційну довідку про арбітражного керуючого та копію свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 509 виданого Міністерством юстиції України 15.03.2013 р.

Ухвалою суду від 14.05.2013 р. було порушено провадження у справі №914/1516/13 про банкрутство ТзОВ "Жостер", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном, у зв'язку з тим, що від арбітражного керуючого Власюка В.В. визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна у даній справі, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Чорнія М.В., встановлено арбітражному керуючому Чорнію М.В. оплату послуг розпорядника майна (грошову винагороду) в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна та попереднє засідання суду призначено на 16.07.2013р.

Оголошення про порушення провадження у справі № 914/1516/13 про банкрутство ТзОВ "Жостер" було опубліковано в газеті "Голос України" № 95 (5595) від 24.05.2013 р.

03.07.2013р. до суду від розпорядника майна поступили докази публікації оголошення про порушення провадження у даній справі, протокол розгляду заяв кредиторів про вимоги до боржника, копії повідомлень кредиторів про результати розгляду їх вимог до боржника та докази направлення таких повідомлень кредиторам, реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Жостер".

10.07.2013 р. до суду від розпорядника майна поступив лист, в якому він повідомив суд, що проведено повну інвентаризацію активів ТзОВ "Жостер". До зазначеного листа долучено копію звернення арбітражного керуючого до боржника про проведення інвентаризації, копію наказу ТзОВ "Жостер" про проведення інвентаризації від 27.06.2013 р. № 27/06/13 та копії актів контрольної перевірки інвентаризації цінностей.

15.07.2013 р. до суду від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу. До зазначеного звіту долучено копії запитів розпорядника майна та копії відповідей на запити розпорядника майна.

Ухвалою суду від 16.07.2013р., за результатами розгляду заяви ДПІ у Шевченківському районі м. Львова Львівської області ДПС з вимогами до боржника, було визнано вимоги ДПІ у Шевченківському районі м. Львова Львівської області ДПС до ТзОВ "Жостер" на суму 244642 грн. 69 коп.

Ухвалою суду від 16.07.2013р., за результатами розгляду заяви УПФ України у Шевченківському районі Львівської області з вимогами до боржника, було визнано вимоги пенсійного фонду на суму 50278 грн. 55 коп.

Ухвалою суду від 16.07.2013р., за результатами розгляду заяви ПАТ "Брокбізнесбанк" з вимогами до боржника, було визнано вимоги ПАТ "Брокбізнесбанк" на суму 1622810 грн. 11 коп.

Ухвалою суду від 16.07.2013р., за результатами розгляду заяви ОСОБА_2 з вимогами до боржника, було визнано вимоги ОСОБА_2 на суму 979597 грн. 08 коп.

Ухвалою суду від 16.07.2013р., за результатами розгляду заяви ДПІ у Пустомитівському районі Львівської області ДПС з вимогами до боржника було визнано вимоги ДПІ у Пустомитівському районі Львівської області ДПС на суму 124633 грн. 85 коп.

Ухвалою суду від 16.07.2013р. було затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Жостер" та підсумкове засідання суду призначено на 29.08.2013 р.

20.08.2013 р. до суду від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу. До зазначеного звіту долучено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Жостер", протокол перших зборів кредиторів ТзОВ "Жостер" від 31.07.2013 р. № 1, докази повідомлення кредиторів про місце та час проведення судового засідання, протокол засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 19.08.2013 р. №1.

20.08.2013р. до суду від розпорядника майна поступив звіт арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат.

20.08.2013 р. до суду від представника голови комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" (АТ "Брокбізнесбанк") поступило клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, а також про призначення ліквідатором ТзОВ "Жостер" арбітражного керуючого Чорнія М.В.

03.09.2013р. до суду від розпорядника майна поступило клопотання про продовження строку процедури розпорядження майном. До зазначеного клопотання долучено докази повідомлення кредиторів про дату, місце та час судового засідання.

Ухвалою суду від 03.09.2013р. було продовжено строк процедури розпорядження майном та підсумкове засідання суду відкладено на 30.09.2013р.

26.09.2013 р. до суду від представника голови комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" (АТ "Брокбізнесбанк") поступило клопотання про відкладення розгляду справи. До зазначеного клопотання долучено копію протоколу засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 20.09.2013 р. № 2.

Ухвалою суду від 30.09.2013 р. було залишено без розгляду клопотання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та про призначення ліквідатором ТзОВ "Жостер" арбітражного керуючого Чорнія М. В., залишено без розгляду звіт арбітражного керуючого Чорнія М. В. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат в процедурі розпорядження майном ТзОВ "Жостер" від 20.08.2013 р. та підсумкове засідання суду відкладено на 29.10.2013р.

28.10.2013р. до суду від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу. До зазначеного звіту долучено докази повідомлення кредиторів про місце та час проведення засідання комітету кредиторів, докази повідомлення кредиторів про місце і час судового засідання та протокол засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 23.10.2013р. №3.

04.11.2013р. до суду від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу. До зазначеного звіту долучено докази повідомлення кредиторів про місце та час проведення засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер", докази повідомлення кредиторів про місце і час проведення підсумкового засідання суду у даній справі та протокол засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 01.11.2013 р. №4.

04.11.2013 р. до суду від представника голови комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" (АТ "Брокбізнесбанк") поступило клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Чорнія М.В.

Відповідно до абз. 1 ч. 1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Розпорядник майна письмово повідомив кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів ТзОВ "Жостер", що підтверджується відповідними повідомленнями (копії долучено до матеріалів справи) та списком згрупованих поштових відправлень (копію долучено до матеріалів справи).

Згідно з абз. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів.

Відповідно до абз. 1 ч. 6 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", на час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб.

З протоколу перших зборів кредиторів ТзОВ "Жостер" від 31.07.2013 р. №1 вбачається, що зборами кредиторів ТзОВ "Жостер" було вирішено створити комітет кредиторів ТзОВ "Жостер" у кількості п'яти осіб та обрано комітет кредиторів ТзОВ "Жостер" у такому складі: ДПІ у Шевченківському районі м. Львова Львівської області ДПС, ДПІ у Пустомитівському районі Львівської області ДПС, УПФУ в Шевченківському районі м. Львова, ОСОБА_2 та АТ "Брокбізнесбанк" (протокол перших зборів кредиторів ТзОВ "Жостер" від 31.07.2013 р. № 1 долучено до матеріалів справи).

Згідно з ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про обрання голови комітету; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Комітетом кредиторів ТзОВ "Жостер" вирішено обрати головою комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" кредитора АТ "Брокбізнесбанк". Зазначене рішення комітету кредиторів оформлено протоколом засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 19.08.2013р. №1 (протокол долучено до матеріалів справи).

З протоколу засідання зборів комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 01.11.2013 р. № 4 вбачається, що комітетом кредиторів ТзОВ "Жостер" вирішено звернутись до господарського суду Львівської області з клопотанням про визнання ТзОВ "Жостер" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та про призначення ліквідатором ТзОВ "Жостер" арбітражного керуючого Чорнія М.В. (протокол засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 01.11.2013р. №4 долучено до матеріалів справи).

Зазначене рішення комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" мотивоване тим, що активи боржника є значно меншими від пасиву та відсутністю пропозицій щодо укладення мирової угоди чи введення процедури санації.

Керівник боржника зазначив, що ним ведуться переговори з потенційним інвестором, з яким погоджено надання коштів для погашення всієї кредиторської заборгованості. Проте, таке твердження керівника боржника не підтверджено жодними доказами.

В матеріалах справи достатньо доказів, які свідчать про недостатність у боржника активів для погашення його кредиторської заборгованості. Пропозиції щодо укладення мирової угоди чи заяви про участь в процедурі санації боржника в матеріалах справи відсутні. Також, в матеріалах справи відсутні докази, які б свідчили про можливість відновлення платоспроможності ТзОВ "Жостер". Апелянтом також не надані такі докази.

Таким чином, у суду першої інстанції були відсутні підстави вважати, що рішення комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури прийнято на шкоду більшості кредиторів, а також судом не встановлена реальна можливість ТзОВ "Жостер" відновити свою платоспроможність.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Оскільки комітетом кредиторів ТзОВ "Жостер" погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Чорнія М.В. для призначення ліквідатором у даній справі, місцевий господарський суд обгрунтовано визнав за доцільне призначити ліквідатором ТзОВ "Жостер" арбітражного керуючого Чорнія М.В.

Згідно з ч. 3 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута.

04.11.2013 р. до суду від розпорядника майна поступив звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Жостер".

Відповідно до ч. 1 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Згідно з ч. 2 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п'яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 14.05.2013 р. у даній справі було встановлено арбітражному керуючому Чорнію М.В. оплату послуг розпорядника майном (грошову винагороду) в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майном. Сплата грошової винагороди (оплати послуг) арбітражного керуючого (розпорядника майна) здійснюється шляхом її авансування заявником - ТзОВ "Жостер" (код ЄДРПОУ 19164425).

Комітетом кредиторів ТзОВ "Жостер" прийнято рішення погодити звіт арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за період з 14.05.2013 р. по 04.11.2013 р. у наступних розмірах: грошова винагорода - 13378 грн. 78 коп., витрати - 1813 грн. 22 коп. Зазначене рішення комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" оформлено протоколом засідання комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" від 01.11.2013р. №4 (протокол засідання комітету кредиторів долучено до матеріалів справи).

Розглянувши звіт арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Жостер", суд першої інстанції правомірно визнав за доцільне затвердити зазначений звіт.

Що ж стосується претензій апелянта до розміру кредиторських вимог ПАТ "Брокбізнесбанк", то вони не підлягають розгляду в межах даної апеляційної скарги, оскільки ухвалою суду від 16.07.2013р. було затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Жостер" та дана ухвала не оскаржувалась учасниками процесу і є чинною.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що постанова господарського суду Львівської області від 04.11.2013р. по справі №914/1516/13 винесена з дотриманням норм матеріального права та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 101,103,105 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Постанову господарського суду Львівської області від 04.11.2013 року у справі №914/1516/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу кредитора - ОСОБА_2 - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Львівської області.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Г.М. Гнатюк

Н.М. Кравчук

«Повний текст постанови виготовлено 17.12.2013р.»