ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 жовтня 2013 року Справа № 44/473-б

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді: Мирошниченка С.В.,

суддів: Барицької Т.Л.,

Картере В.І. (доповідач)

за участю

арбітражного керуючого - Бандоли О.О.,

та представників:

ПАТ "АКБ "Київ" - Пінчука Ю.А.,

ТОВ "Граніт "2005" - Шилкова В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ"

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2013

та на ухвалу господарського суду міста Києва від 08.07.2013

у справі № 44/473-б

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі порушено ухвалою господарського суду міста Києва від 07.08.2009.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 08.07.2013 (суддя Чеберяк П.П.), залишеною без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2013 (колегія суддів у складі: суддя Сотніков С.В. - головуючий, судді Пантелієнко В.О., Шипко В.В.), задоволено клопотання ТОВ "Білбудінвест" про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів ТОВ "Будівельна компанія "Антар". Заборонено керуючому санацією ТОВ "Будівельна компанія "Антар" арбітражному керуючому Бандолі О.О. вчиняти дії спрямовані на реалізацію майна ТОВ "Будівельна компанія "Антар", а саме вбудованого приміщення офісу, загальною площею 133,7 м2, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 60.

У касаційній скарзі ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 08.07.2013 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2013. Скарга мотивована порушенням судами норм процесуального та матеріального права, зокрема, ст.ст. 43, 33, 43 ГПК України, ст.ст. 12, 17, 18, 49, 51, 55, 57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

Перевіривши повноту встановлення обставин у справі та правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України вважає касаційну скаргу такою, що підлягає задоволенню з огляду на таке.

Задовольняючи клопотання ТОВ "Білбудінвест" про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів ТОВ "Будівельна компанія "Антар" та забороняючи керуючому санацією ТОВ "Будівельна компанія "Антар" арбітражному керуючому Бандолі О.О. вчиняти дії спрямовані на реалізацію майна ТОВ "Будівельна компанія "Антар", суди виходили з того, що керуючий санацією не виконує вимоги чинного законодавства щодо порядку підготовки до продажу майна боржника, що, в свою чергу, свідчить про існування загрози порушення прав кредиторів щодо подальшого погашення кредиторських вимог за рахунок майна боржника відповідно до затвердженого плану санації.

Однак Вищий господарський суд України не погоджується з вказаними висновками судів попередніх інстанцій, оскільки вони зроблені з порушенням вимог Закону про банкрутство.

Статтею 67 ГПК України передбачено заходи до забезпечення позову (в даному випадку - забезпечення вимог кредиторів), до яких, зокрема належить заборона відповідачеві (боржнику) вчиняти певні дії; заборона іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору.

Положеннями ст. 41 ГПК України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

Справа про банкрутство ТОВ "Будівельна компанія "Антар" порушена згідно з ухвалою від 07.08.2009 та станом на час винесення судом першої інстанції ухвали щодо забезпечення вимог кредиторів перебуває на стадії санації боржника згідно ухвали від 21.08.2010.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, відповідно до ухвали господарського суду від 17.01.2011 затверджено план санації ТОВ "Будівельна компанія "Антар". Згідно з п. 3.2. плану санації передбачено реалізацію частини майна боржника, в т.ч. вбудованого приміщення офісу, загальною площею 133,7 м2, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 60. Реалізація майна має проводитись в порядку, передбаченому Законом про банкрутство - після проведення оцінки на відкритих торгах.

З метою реалізації майна боржника та виконання плану санації було проведено оцінку майна. Відповідно до висновку про вартість майна, який був зроблений ДП "Державний інститут комплексних техніко-економічних досліджень", станом на 18.04.2012 приміщення складає 312960,00 грн.

08.05.2012 комітетом кредиторів боржника було затверджено вказаний висновок про вартість майна від 23.04.2012, а також прийнято рішення виставити на відкриті торги зазначене майно за ціною 550000,00 грн.

Оголошення про продаж майна боржника опубліковане в загальнодержавній рекламно-інформаційній газеті "Біржовий щотижневик" 14.05.2012 № 8.

Листом від 14.06.2012 організатор аукціону - Товарна біржа "Капіталіст" повідомила, що аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні від потенційних покупців.

07.08.2012 комітетом кредиторів боржника прийнято рішення виставити на продаж майно ТОВ "КБ "Антар" на відкриті торги (аукціон) за ціною 450000,00 грн.

10.08.2012 у загальнодержавній рекламно-інформаційній газеті "Біржовий щотижневик" № 19 опубліковано оголошення про проведення повторних відкритих публічних торгів (аукціону) з продажу майна ТОВ "КБ "Антар", а саме вбудованого приміщення офісу загальною площею 133,7 м2, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 60.

10.09.2012 листом організатор аукціону повідомив, що аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні від потенційних покупців.

24.09.2012 комітетом кредиторів боржника прийнято рішення виставити на продаж майно ТОВ "КБ "Антар" на відкриті торги (аукціон) за ціною 400000,00 грн.

01.10.2012 в газеті "Біржовий щотижневик" № 25 опубліковано відповідне оголошення.

Листом від 01.11.2012 Товарна біржа "Капіталіст" (організатор аукціону) повідомила про те, що повторний аукціон з продажу майна не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні від потенційних покупців.

27.12.2012 комітетом кредиторів прийнято рішення виставити на продаж майно боржника на відкриті торги (аукціон) за ціною 400000,00 грн.

28.12.2012 у газеті "Біржовий щотижневик" № 41 опубліковано оголошення про продаж майна ТОВ "КБ "Антар".

Листом від 28.01.2013 організатор аукціону - Товарна біржа "Капіталіст" повідомила, що аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні від потенційних покупців.

Відповідно до п. 1-1 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону про банкрутство в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VI, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Так, як зазначалося скаржником під час розгляду справи у судах попередніх інстанцій, на виконання вимог Закону про банкрутство у новій редакції, 07.02.2013 у газеті "Голос України" опубліковано оголошення про проведення конкурсу з визначення торгуючої організації, яка буде задіяна як організатор проведення торгів (аукціону) з продажу майна боржника у процедурі банкрутства. Переможцем конкурсу визнано Міжнаціональну Універсальну Товарно-Сировинну Біржу "Епсілон".

З метою проведення переоцінки нерухомого майна керуючим санацією було укладено договір з ТОВ "Будфінанс-Консалт" для проведення оцінки майна боржника. Відповідно до висновку про оцінку майна від 14.02.2013 вартість майна склала 394900,00 грн.

19.02.2013 комітетом кредиторів боржника затверджено висновок про оцінку майна від 14.02.2013 та прийнято рішення виставити на відкриті торги (аукціон) майно саме за вказаною ціною.

08.06.2013 в газеті "Голос України" № 106 опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника, який також не відбувся.

Відповідно до п. 33 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 приписи розділу ІV Закону щодо продажу майна боржника в провадженні у справі про банкрутство поширюються на всі судові процедури, що застосовуються у такому провадженні.

Так, Вищий господарський суд України вважає за необхідне зазначити про те, що згідно зі ст. 57 Закону про банкрутство у новій редакції початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону. У разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні".

В той же час в порушення вказаних вимог Закону про банкрутство, суди, забороняючи керуючому санацією вчиняти дії спрямовані на реалізацію майна ТОВ "Будівельна компанія "Антар", погодилися з думкою заявника клопотання ТОВ "Білбудінвест" про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів про те, що початкова вартість майна боржника, яке підлягає продажу на відкритих торгах у формі аукціону, значно занижена.

При цьому судами не надано ніякої оцінки фактичним обставинам справи про те, що керуючим санацією на виконання плану санації боржника, затвердженого ухвалою господарського суду м. Києва від 17.01.2011, а також рішень комітету кредиторів ТОВ "БК "Антар", організовано до проведення чотири аукціону з продажу майна боржника за ціною відповідно до висновків про вартість майна від 23.04.2012 та 14.02.2013, які, в свою чергу, були затверджені комітетом кредиторів.

Крім того, як вбачається зі змісту оскаржуваних судових рішень, суди зазначили про те, що керуючим санацією порушено ст.ст. 58, 59 Закону про банкрутство, оскільки ним не виконуються вказані вимоги закону щодо належного опублікування та розміщення повідомлення про продаж майна боржника.

Так, відповідно до ст. 51 Закону про банкрутство організатор аукціону виконує функції з опублікування і розміщення повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів.

Відповідно до ст. 58 Закону про банкрутство, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Під час продажу на аукціоні права вимоги про проведення аукціону також повідомляється боржник.

Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні.

Організатор аукціону забезпечує доступ до інформації про майно, що підлягає продажу, а також можливість ознайомитися з майном за його місцезнаходженням.

Статтею 59 Закону про банкрутство встановлено, що оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості про: майно, що продається, його характеристику та місцезнаходження; час та місце проведення аукціону (для електронних торгів - веб-сайт, на якому проводяться електронні торги, та період часу, протягом якого проводяться торги); початкову вартість та відомості про можливість її зниження на тому ж аукціоні; розмір та порядок внесення гарантійного внеску; можливість надання переможцю податкової накладної; продавця майна (найменування, місцезнаходження, засоби зв'язку); порядок, місце, строк і час представлення заявок на участь в торгах; порядок оформлення участі в торгах, перелік документів і вимоги, що пред'являються учасникам, до їх оформлення; порядок і критерії виявлення переможця торгів; строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі; організатора аукціону (найменування, місцезнаходження, засоби зв'язку); спосіб отримання додаткової інформації про проведення аукціону. В оголошенні наводиться текст договору, що укладається на аукціоні, крім умови про ціну та зазначення особи покупця.

Враховуючи викладені вимоги закону Вищий господарський суд України вважає за необхідне зазначити про те, що в даному випадку відповідальною особою за опублікування і розміщення повідомлення про продаж майна боржника відповідно до чинного законодавства є організатор аукціону, а не керуючий санацією.

Однак суди вказаних вимог Закону про банкрутство не врахували.

Враховуючи наведене, а також межі перегляду справи у касаційному порядку, визначені ст. ст. 1115, 1117 ГПК України, прийняті у справі ухвала та постанова підлягають скасуванню, а справа - направленню на новий розгляд до господарського суду першої інстанції для розгляду клопотання ТОВ "Білбудінвест" про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів ТОВ "Будівельна компанія "Антар" згідно зі ст. 1119 ГПК України.

В ході нового розгляду господарському суду належить врахувати наведені недоліки, обґрунтовано встановити на підставі поданих доказів наявність або відсутність факту заниження початкової вартості майна боржника, яке підлягає продажу на відкритих торгах у формі аукціону і, в залежності від встановленого, прийняти відповідне рішення, виклавши його згідно з вимогами процесуального та матеріального законодавства.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119-11111, 11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" задовольнити.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2013

та ухвалу господарського суду міста Києва від 08.07.2013 у справі № 44/473-б скасувати.

Справу № 44/473-б передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва для розгляду клопотання ТОВ "Білбудінвест" про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів ТОВ "Будівельна компанія "Антар".

Головуючий суддя:С. Мирошниченко

Судді: Т. Барицька

В. Картере