Судове рішення 1-24-7-5/297-06-7817 від 23.09.2013

Судове рішення #32141520

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" вересня 2013 р.Справа № 1-24-7-5/297-06-7817

Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді: Філінюка І.Г.,

Суддів: Лавриненко Л.В., Таран С.В.

(Склад колегії суддів згідно з розпорядженням заступника голови суду)

секретар судового засідання: Райлян І.Г.

за участю:

від прокуратури - Коломійчук І.О., за посв. від 22.09.12 № 005250;

від Головного управління юстиції - Вовк М.І., за дов. від 17.06.13 № 03-9770;

від ТОВ "Юг-Сервіс-06" - Максименко С.А., за дов. від 05.01.13 № б/н;

від ТОВ "Укртекстильмаш" - Токарчук Б.В., за дов. б/н від 03.12.12;

від Регіонального відділення ФДМ України - Кравченко Ю.В., за дов. від 27.12.12 №479;

від УПФУ в Малиновському районі м. Одеси - Барва І.А., за дов. від 29.07.13 № 4833/08;

від ДПІ у Малиновському районі м. Одеси - Сосновська І.В., за дов. від 31.08.12 № 22080/11/10-010;

арбітражний керуючий - ОСОБА_8, паспорт серія НОМЕР_1 від 02.08.96;

від Первинної профспілкової організації ВАТ "Холдингова компанія "Краян" - Євлаш О.В., за дов. від 25.04.13 № 04-25;

від ВАТ "Холдингова компанія "Краян" - Недашківський А.В., за дов. б/н від 03.06.2013 р.

Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Фонду державного майна України, Первинної профспілкової організації Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян" та арбітражного керуючого ОСОБА_8

на ухвалу господарського суду Одеської області від 08.04.2013р.

по справі № 1-24-7-5/297-06-7817

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Укртекстильмаш"

до боржника Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян"

кредитори:

1) Первинна профспілкова організація відкритого акціонерного товариства

"Холдингова компанія "Краян";

2) Управління Пенсійного фонду України в Малиновському районі;

3) Державна податкова інспекція у Малиновському районі;

4) Товариство з обмеженою відповідальністю "Служба безпеки та охорони

"Апекс";

5) Товариство з обмеженою відповідальністю "Технокран";

6) Відкрите акціонерне товариство "Металургійний комбінат "Азовсталь";

7) Товариство з обмеженою відповідальністю "Гірно-металургійна компанія

"Корунд";

8) Відкрите акціонерне товариство "Одесаобленерго" в особі Південного

району електричних мереж;

9) Товариство з обмеженою відповідальністю Інфокс" в особі філії

"Інфоксводоканал"

10) Приватна аудиторсько-консалтингова фірма "Апекс.Орн"

11) Товариство з обмеженою відповідальністю "Консалтінговий центр Айко-

Сервіс"

12) Одеська обласна організація профспілки працівників машинобудування

та металообробки України

13) Товариство з обмеженою відповідальністю "Юг-Сервіс-06"

14) Фізична особа - підприємець ОСОБА_12

15) Товариство з обмеженою відповідальністю "Діалог"

16) Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія

"Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС"

за участю:

Головного управління юстиції Одеської області

Регіонального відділення Фонду державного майна України

Прокуратури Малиновського району м. Одеси

арбітражного керуючого ОСОБА_13

арбітражного керуючого ОСОБА_8

про визнання боржника банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 09.08.2006р. порушено провадження у справі про банкрутство ВАТ „Холдингова компанія „Краян" за заявою товариства з обмеженою відповідальністю „Укртекстильмаш".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.11.2007р. (Т. 32, а.с. 119) введено процедуру санації ВАТ ХК "Краян", керуючим санацією ВАТ ХК "Краян" призначено арбітражного керуючого ОСОБА_8, зобов'язано керуючого санацією протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника у відповідності зі ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розробити та надати комітету кредиторів план санації боржника на затвердження; протягом шести місяців надати суду для розгляду план санації, затверджений комітетом кредиторів та погоджений з органом, уповноваженим управляти державним майном.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 р. (Т.38, а.с. 185) скасовано ухвалу господарського суду Одеської області від 22.11.2007р. про введення процедури санації ВАТ ХК "Краян".

Постановою Вищого господарського суду України від 07.10.2009 р. (Т. 39, а.с. 165) скасовано постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 р., ухвалу господарського суду Одеської області від 22.11.2007р. про введення процедури санації ВАТ ХК "Краян" залишено в силі.

Ухвалою господарського суду Одеської області (суддя Найфлейш В.Д.) від 08.04.2013р. відмовлено у задоволенні: клопотання Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області від 04.03.2008 р. про відсторонення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян" та призначення керуючим санацією керівника боржника Приступу М.П. в порядку ст. 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також скасування наказу керуючого санацією від 22.02.2008р.; клопотання Профспілкової організації ВАТ „ХК „Краян" від 13.12.2010 р. про застосування судової процедури санації боржника в порядку ст. 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначення керуючим санацією керівника боржника Приступу М.П., призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_8; клопотання Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України від 11.02.2011 р. про припинення повноважень керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_8, призначення керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого Щербаня О.М.; клопотання Фонду державного майна України від 09.03.2011р. про припинення повноважень керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_8; клопотання Відділу з питань банкрутства в Одеській області Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України від 15.04.2011р. про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ ХК „Краян"; клопотання Департаменту нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України від 13.02.2012р. про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян"; клопотання ТОВ „Юг-Сервіс-06" від 14.03.2013 р. про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян".

Також, даною ухвалою суду усунено арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян", призначено керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_13 (ліцензія серії НОМЕР_2 від 28.07.2011 р.), встановлено розмір оплати послуг арбітражного керуючого в сумі 4257 грн. на місяць за рахунок коштів, одержаних в результаті виробничої діяльності боржника та продовжено строк процедури санації та повноважень керуючого санацією на три місяці до 08.07.2013 р.

При винесенні вищевказаної ухвали, суд виходив з наступного.

Враховуючи, що провадження у справі про банкрутство ВАТ „ХК „Краян" порушено за загальною процедурою без особливостей провадження санації боржника його керівником, що полягають вв одночасному введені процедури санації, оскільки заява про порушення справи про банкрутство подана не керівником боржника, а ініціюючим кредитором, а також Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено застосування положень ст. 53 Закону в частині призначення керуючим санацією керівника боржника якщо провадження у справі про банкрутство порушено за загальною процедурою і при введенні процедури санації керуючим санацією вже був призначений певний арбітражний керуючий, клопотання Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області від 04.03.2008 р. в частині відсторонення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян" та призначення керуючим санацією керівника боржника Приступи М.П. задоволенню не підлягає. У зв'язку з тим, що скасування наказів керуючого санацією в межах провадження у справі про банкрутство не передбачено Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", клопотання Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області від 04.03.2008 р. у вказаній частині задоволенню не підлягає.

З викладених обставин судом відхилено також і клопотання Профспілкової організації ВАТ „ХК „Краян" від 13.12.2010 р. про застосування судової процедури санації боржника в порядку ст. 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначення керуючим санацією керівника боржника Приступу М.П., призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_8, як таке, що не засноване на законодавстві.

Згідно ч. 8 ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, у таких випадках: за його заявою; на підставі рішення комітету кредиторів у разі невиконання чи неналежного виконання ним своїх обов'язків.

Враховуючи відсутність заяви керуючого санацію про припинення повноважень, а також те, що комітетом кредиторів не прийнято рішення щодо подання до суду клопотання про припинення повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_8, у зв'язку з неналежним виконанням обов'язків, і інших підстав припинення повноважень керуючого санацією Законом не передбачено, клопотання Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України від 11.02.2011 р. про припинення повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_8, призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Щербаня О.М. та клопотання Фонду державного майна України про припинення повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_8 від 09.03.2011р. задоволенню не підлягають.

Господарським судом відмовлено у задоволенні клопотань Відділу з питань банкрутства в Одеській області Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України від 15.04.2011р. та Департаменту нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України від 13.02.2012р. про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ ХК „Краян", які заявлені у зв'язку з анулюванням ліцензії, оскільки ліцензія арбітражного керуючого ОСОБА_8 є чинною.

Відсутність на доданих до клопотання ТОВ „Юг-Сервіс-06" документах підпису арбітражного керуючого ОСОБА_8, або уповноваженої особи ВАТ „ХК „Краян" щодо отримання поштової кореспонденції, а саме вимоги про скликання зборів кредиторів унеможливило встановлення господарським судом факту надходження вказаної вимоги до арбітражного керуючого, що стало підставою для відмови у задоволенні клопотання від 14.03.2013 р. про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян".

Станом на 08.04.2013р. керуючий санацією не виконав вимоги ухвал суду та не надав у повному обсязі правовстановлюючі документи, підтверджуючі право власності боржника на нерухоме майно, земельні ділянки, рухоме майно (обладнання), можливість встановлення повного переліку майна боржника відсутня. Висновок про незалежну оцінку вартості виробничого цеху № 1 та двоповерхової прохідної за адресою м. Одеса, вул. Косівська, 2 судом не взято до уваги, оскільки вартість майна визначена станом на 10.04.2006р. та проведена до порушення провадження у справі про банкрутство та введення процедури санації. Звіт про незалежну оцінку на визначення ринкової вартості нежитлових будівель та споруд у вигляді 17 окремо виділених інвентаризаційних об'єктів Літ „А,Б,В,Г,Д,Ж,И,З,Л,К,М,Н,О", а також залізобетонного огородження , автодороги, кабелю 9,4 км., підкранових шляхів за адресою м. Одеса, вул. Аеропортівська, 9/1 та звіт про незалежну оцінку вартості арештованого рухомого майна в кількості 449 шт. згідно акту опису і арешту від 03.10-08.10.2012р. станом на 05.06.2012р. не взято судом до уваги, оскільки керуючим санацією надано лише висновки, повний текст оцінки відсутній в матеріалах справи. Зазначені звіти про незалежну оцінку майна не є належними доказами в розумінні ст. 36 Господарського процесуального кодексу, оскільки не є оригіналом або засвідченою належним чином копією, крім того на момент розгляду справи сплинув строк дії оцінки.

Місцевий господарський суд дійшов висновку, що керуючий санацією не визначив у повному обсязі початкову вартість майна шляхом проведення незалежної оцінки, у зв'язку з чим порушив вимоги ч. 6 статті 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Без наявності звітів про незалежну оцінку майна боржника основні показники плану санації вважаються недостовірними та такими, що не засновані на доказах, що унеможливлює належне схвалення комітетом кредиторів та погодження органом управління боржника плану санації, а отже і розгляд його господарським судом.

Перевіряючи виконання керуючим санацією обов'язків щодо розроблення та подання на схвалення комітету кредиторів та на погодження органу управління плану санації, господарським судом встановлено значне порушення строків, передбачених статтею 18 Закону, а також ухвалою суду від 22.11.2007р., оскільки з урахуванням дати введення процедури санації схвалений комітетом кредиторів та попередньо погоджений органом управління план санації повинен бути поданий керуючим санацією до суду на затвердження в строк до 22.05.2008 р., а фактично станом на 08.04.2013р. погоджений органом управління доопрацьований план санації до суду керуючим санацією взагалі не поданий.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що порушення строків подання до суду на затвердження погодженого органом управління та схваленого комітетом кредиторів плану санації відбувається з вини керуючого санацією за відсутності поважних причин.

В матеріалах справи міститься протокол засідання міжвідомчої комісії з питань протидії протиправному поглинанню та захопленню підприємств Кабінету міністрів України № 11 від 22.07.2010р. (Т. 46, а.с. 114), на якому вирішено погодитися з висновками аналітичної групи Міжвідомчої комісії, відповідно до яких встановлено, що арбітражні керуючі ВАТ „ХК „Краян" шляхом укладання завідомо економічно невигідних договорів на постачання продукції з фіктивними підприємствами призвели до погіршення фінансового стану товариства. Службовими особами ВАТ „ХК „Краян" проводилася заздалегідь спланована діяльність, спрямована на передачу активів ВАТ „ХК „Краян" на користь кредиторів за цінами, значно нижчими за ринкові; у діях колишніх службових осіб ВАТ „ХК „Краян" вбачаються ознаки складу злочинів, передбачених статтями 191, 219, 221, 235і та 2352 Кримінального кодексу України. Експертом Приватного підприємства „Експерт-Консалт" під час здійснення оцінки виробничого корпусу Товариства порушено законодавство та ліцензійні умови, чим завдано Товариству збитків в особливо великих розмірах. Доручено Фонду державного майна разом із Державним департаментом з питань банкрутства вжити вичерпних заходів щодо зміни арбітражного керуючого Товариства; провести інвентаризацію майна, яке не увійшло до статутного фонду Товариства у процесі корпоратизації, але повинно обліковуватися на його балансі; направити до Державного департаменту з питань банкрутства скаргу на дії арбітражного керуючого ОСОБА_8, зокрема в частині невчинення ним дій щодо доопрацювання плану санації ВАТ „ХК „Краян" та повторної подачі його на затвердження. Члену Міжвідомчої комісії Череповській І. Ф. доручено здійснити перевірку дій арбітражного керуючого ОСОБА_8, за результатами якої розглянути питання про анулювання його ліцензії.

За підсумками робочої поїздки до Одеської області від 23.09.2010р. Прем'єр-міністр України доручив забезпечити безумовне виконання рішення Міжвідомчої комісії з питань протидії протиправному поглинанню та захопленню підприємств від 22.07.2010р. щодо ситуації, яка склалася навколо ВАТ „ХК „Краян", здійснити заходи щодо поліпшення фінансового стану ВАТ „ХК „Краян" (протокол № 11) (Т. 46, а.с. 129-136).

Посилаючись на те, що станом на 08.04.2013р. керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражним керуючим ОСОБА_8 без поважних причин не виконано вимоги суду, не надано на затвердження у встановлений законом строк погоджений з Фондом державного майна України план санації з урахуванням порушення строків подачі його до органу управління та виявлені недоліки в його розробленні, не проведена незалежна оцінка майна ВАТ „ХК „Краян", що є основними функціями керуючого санацією в процедурі санації, господарський суд дійшов висновку про неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого, що порушує права та законні інтереси кредиторів та боржника, у зв'язку з чим суд вирішив усунути арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян".

Господарським судом призначено керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_13, з огляду на те, що: Фонд Державного майна України та комітет кредиторів не скористались своїм правом надання суду пропозиції відносно кандидатури арбітражного керуючого для призначення його керуючим санацією, хоча їм неодноразово було надано таку можливість, не обґрунтували причини відмови погодження кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_13 для призначення керуючим санацією, не надали докази, що перешкоджають згідно Закону виконанню вказаним арбітражним керуючим обов'язків керуючого санацією; Департамент нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України запропонував кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_13 для призначення керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян"; кандидатура арбітражного керуючого ОСОБА_13 відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки згідно наданих документів він не є заінтересованою особою стосовно боржника і кредиторів, не здійснював раніше управління боржником, що підтверджується копією трудової книжки (Т.55, а.с. 125 - 127), не має судимості за вчинення корисливих злочинів (довідка УМВС України у Миколаївській області серії УМВС № 2204692 Т. 55, а.с. 108), йому не заборонено займатись цим видом діяльності, відсутня необхідність наявності допуску до державної таємниці у зв'язку з втратою чинності спеціального дозволу на провадження ВАТ „ХК „Краян" діяльності пов'язаної з державною таємницею № ОДХ-000943 згідно листа Управління Служби безпеки України в Одеській області від 27.03.2013 р. № 65/11/661 (Т. 60, а.с. 40); інформація, надана Головним управлінням юстиції у Миколаївській області згідно листа від 22.10.2012 р. (Т.56, а.с. 105) свідчить про достатній досвід роботи арбітражного керуючого ОСОБА_13 для виконання обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян".

Клопотання керуючого санацією від 04.07.2011 р. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням справи про банкрутство в сумі 4 257 грн. на місяць за рахунок коштів, одержаних в результаті виробничої діяльності боржника судом задоволено, оскільки комітетом кредиторів встановлено розмір оплати послуг арбітражного керуючого, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів від 23.06.2011 р. і вказаний розмір оплати послуг арбітражного керуючого підтверджується відповідною довідкою керуючого санацією від 01.09.2011 р.

Суд частково задовольнив та продовжив строк процедури санації, а також повноважень керуючого санацією на три місяці Клопотання голови комітету кредиторів від 20.09.2010р. (Т. 43, а.с. 161) про продовження строку процедури санації на шість місяців, клопотання голови комітету кредиторів від 14.02.2011 р. (Т. 46, а.с. 31) про продовження строку процедури санації на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011р., клопотання керуючого санацією від 14.02.2011 р. (Т. 46, а.с. 50) про продовження строку процедури санації на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011р., клопотання Фонду державного майна України від 14.02.2011 р. (Т. 46, а.с. 72) про продовження строку процедури санації на три місяці на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011 р., клопотання керуючого санацією від 23.03.2011 р. (Т. 48 а.с. 25) про продовження строку процедури санації на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011 р.про продовження строку процедури санації, посилаючись на те, що для проведення незалежної оцінки майна боржника, поновлення втрачених правовстановлюючих документів на майно боржника, розроблення належним чином та погодження органом управління у встановленому законодавством порядку плану санації ВАТ „ХК „Краян" необхідний додатковий час.

Не погоджуючись з ухвалою місцевого господарського суду від 08.04.2013 р., Фонд державного майна України, Первинна профспілкова організація Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян" та арбітражний керуючий ОСОБА_8 звернулись до суду з апеляційними скаргами, в яких просять частково скасувати дану ухвалу суду.

Арбітражний керуючий ОСОБА_8 та Первинна профспілкова організація Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян" просять скасувати п. 8 та п. 9 ухвали суду, посилаючись на порушення місцевим господарським судом приписів п. 11, ст.3-1, та п. 8 ст. 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції, що діяла станом на 04.11.2012 р., оскільки комітет кредиторів ВАТ «ХК «Краян» не приймав рішення про усунення або звільнення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання обов'язків керуючого санацією ВАТ «ХК «Краян», не звертався до суду з таким клопотанням, керуючий санацією не звертався до суду із заявою про звільнення його від обов'язків.

Також, скаржники вважають хибним висновок місцевого господарського суду про неналежне виконання керуючим санацією ВАТ «ХК «Краян» своїх обов'язків, зокрема, посилаючись на регулярну звітність перед комітетом кредиторів ВАТ «ХК «Краян» про виконану роботу, відсутність скарг боржника, комітету кредиторів чи окремих кредиторів на його діяльність, відсутність дисциплінарних стягнень органу, уповноваженого здійснювати нагляд за діяльністю арбітражних керуючих.

Стосовно призначення судом керуючим санацією ВАТ «ХК «Краян» арбітражного керуючого ОСОБА_13, скаржники вказують на порушення судом першої інстанції приписів п. 2 ст. 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у зв'язку із відсутністю погодження кандидатури керуючого санацією з комітетом кредиторів ВАТ «ХК «Краян».

Фонд державного майна України просить в своїй апеляційній скарзі скасувати п. 9 ухвали суду, посилаючись на порушення місцевим господарським судом приписів ч. 1 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 19.01.2013 р., оскільки суд призначив керуючим санацією ВАТ «ХК «Краян» без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Крім того, Фонд державного майна України вказує на відсутність правових підстав для надання комітетом кредиторів іншої кандидатури керуючого санацією, посилаючись на те, що комітетом кредиторів не було прийнято рішення про звільнення арбітражного керуючого ОСОБА_8

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Філінюк І.Г., судді Лавриненко Л.В., Таран С.В.) від 29.08.2013 р. апеляційні скарги Фонду державного майна України, Первинної профспілкової організації Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян" та арбітражного керуючого ОСОБА_8 апеляційні скарги прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.09.2013 р. о 10:30.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.09.2013 р., враховуючи нез'явлення в судове засідання арбітражного керуючого ОСОБА_13 та відсутність доказів належного повідомлення останнього про час, дату та місце проведення даного судового засідання, розгляд апеляційних скарг відкладено на 18.09.2013 р. об 11:00.

У судове засідання 18.09.2013 р. з'явились представники: прокуратури, Головного управління юстиції, ТОВ "Юг-Сервіс-06", ТОВ "Укртекстильмаш", Регіонального відділення ФДМ України, УПФУ в Малиновському районі м. Одеси,

ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, Первинної профспілкової організації ВАТ "Холдингова компанія "Краян", ВАТ "Холдингова компанія "Краян", а також арбітражний керуючий - ОСОБА_8 Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце його проведення останні повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Заслухавши пояснення присутніх учасників процесу, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційних скарг, виходячи з наступного.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги та перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011, № 4212-VI, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в проваджені у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Враховуючи, що провадження у даній справі порушено до набрання чинності Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011, № 4212-VI і на момент розгляду справи не прийнято постанову про визнання боржника банкрутом, а також в процесі розгляду справи не вирішуються питання щодо продажу майна боржника та прийняття постанови про визнання банкрутом, господарський суд вважає за необхідне застосовувати при розгляді справи положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 № 2344-XII.

Як вбачається з матеріалів справи, 15.04.2011р. Відділ з питань банкрутства в Одеській області Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України звернувся до суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання обов'язків керуючого санацією ВАТ ХК „Краян" (Т.48, а.с. 131) у зв'язку із прийняттям наказу Державного департаменту з питань банкрутства № 37 від 14.03.2011р. (Т. 48, а.с. 54) про анулювання ліцензії серії НОМЕР_3 від 24.11.2010р., видану ОСОБА_8 на право провадження господарської діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів).

Також, 13.02.2012р. Департамент нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України звернувся до суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ ХК „Краян" (Т.55, а.с. 78).

16.05.2011р. керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражним керуючим ОСОБА_8 надано пояснення та документи, що підтверджують повноваження керуючого санацією, а саме докази поштового направлення 08.04.2011 р. до Експертно-апеляційної ради при Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва скарги щодо підстав прийняття Державним департаментом з питань банкрутства наказу № 37 від 14.03.2011р., лист Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 18.04.2011р. щодо отримання скарги фізичної особи - підприємця ОСОБА_8(Т. 49, а.с. 85). Також 04.07.2011р. Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва надав суду лист про отримання скарги фізичної особи - підприємця ОСОБА_8 (Т.50, а.с. 46), у зв'язку з чим судом встановлено, що дія наказу № 37 від 14.03.2011 р. про анулювання ліцензії серії НОМЕР_3 від 24.11.2010р., виданої ОСОБА_8, зупинена до прийняття відповідного рішення.

Рішенням Експертно-апеляційної ради при Державному комітеті України з питань регуляторної політики та підприємництва № 12 від 13.10.2011р. (Т.56, а.с. 74) задоволено скаргу фізичної особи - підприємця ОСОБА_8 щодо підстав прийняття Державним департаментом з питань банкрутства наказу від 14.03.2011р. № 37 в частині анулювання ліцензії серії НОМЕР_3 від 24.11.2010 р. на право провадження господарської діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), на підставі якого Державним комітетом України з питань регуляторної політики та підприємництва видано розпорядження „Про усунення порушень законодавства у сфері ліцензування Державним департаментом з питань банкрутства" № 165 від 14.10.2011 р. (Т.56, а.с.76), яким зобов'язано Державний департамент з питань банкрутства скасувати наказ від 14.03.2011р. № 37 в частині анулювання ліцензії фізичної особи - підприємця ОСОБА_8 серії НОМЕР_3 від 24.11.2010 р. на право провадження господарської діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів); повідомити Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва про виконання цього розпорядження протягом десяти робочих днів з дати його отримання з наданням підтверджуючих документів.

Таким чином місцевим господарським судом правомірно відмовлено у задоволенні клопотань Відділу з питань банкрутства в Одеській області Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України від 15.04.2011р. та Департаменту нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України від 13.02.2012р. про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ ХК „Краян", які заявлені у зв'язку з анулюванням ліцензії, оскільки ліцензія арбітражного керуючого ОСОБА_8 є чинною.

14.03.2013 р. ТОВ „Юг-Сервіс-06" звернулось до суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян" у зв'язку з ігноруванням вимоги ТОВ „Юг-Сервіс-06" скликання зборів кредиторів в порядку ч. 3 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Однак, місцевим господарським судом встановлено, що додані до клопотання ТОВ „Юг-Сервіс-06" документи не містять підпису арбітражного керуючого ОСОБА_8, або уповноваженої особи ВАТ „ХК „Краян" щодо отримання поштової кореспонденції, а саме вимоги про скликання зборів кредиторів, що унеможливлює встановлення господарським судом факту надходження вказаної вимоги до арбітражного керуючого, а отже і відлік двотижневого терміну скликання загальних зборів, у зв'язку із чим судом обґрунтовано відмовлено ТОВ „Юг-Сервіс-06" у задоволенні вищевказаного клопотання.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалами господарського суду Одеської області від 15.02.2010р., 05.05.2010р. зобов'язано керуючого санацією ВАТ ХК "Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_8 надати суду план санації ВАТ „ХК „Краян" з відповідним рішенням комітету кредиторів, відповідно до ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом", ухвалами суду від 09.06.2010р., 05.07.2010р., 16.08.2010р., 20.09.2010р., 04.10.2010р., 01.11.2010р., 29.11.2010р., 13.12.2010р., 12.01.2011р. 31.01.2011р., 14.02.2011р., 28.02.2011р., 09.03.2011 р. зобов'язано керуючого санацією надати документи, підтверджуючі виконання обов'язків згідно ч. 6 ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом", докази звітування перед комітетом кредиторів, докази забезпечення визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки, погоджений в установленому законом порядку план санації ВАТ „ХК „Краян" з відповідним рішенням комітету кредиторів, відповідно до ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом".

20.11.2012р. керуючий санацією арбітражний керуючий ОСОБА_8 звернувся з заявою про затвердження плану санації (Т. 57, а.с. 1 - 2), а також надав план санації (Т. 57, а.с. 10 - 61).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.01.2013 р. (Т. 58, а.с. 70 - 77) відмовлено в задоволенні заяви керуючого санацією про затвердження плану санації ВАТ „ХК „Краян" від 20.11.2012 р. Дану ухвалу вмотивовано, що в матеріалах справи відсутні докази дотримання керуючим санацією обов'язкових умов, необхідних для погодження плану санації Фондом державного майна України відповідно до листа від 13.11.2012р. № 10-17-16559, відсутнє рішення Фонду державного майна України про погодження плану санації ВАТ „ХК „Краян" відповідно до Порядку погодження планів санації, мирових угод і переліків ліквідаційних мас, затвердженого Наказом Фонду державного майна України від 06.06.2007р. № 895, а також відсутні докази подання до Фонду державного майна України доопрацьованого плану санації, докази прийняття Фондом державного майна України рішення про погодження доопрацьованого плану санації, не включені до плану санації грошові вимоги ТОВ "Юг-Сервіс-06", що порушує права та законні інтереси ТОВ "Юг-Сервіс-06", не встановлено строк відновлення платоспроможності ВАТ „ХК „Краян", що суперечить вимогам ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не надано доказів проведення незалежної оцінки майна боржника, що також підтверджено керуючим санацією в засіданні суду, у зв'язку з чим без наявності звітів про незалежну оцінку майна боржника, основні показники плану санації вважаються недостовірними та такими, що не засновані на доказах, що унеможливлює належне схвалення комітетом кредиторів та погодження органом управління боржника плану санації, а отже і розгляд його господарським судом.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 24.12.2012р., 23.01.2013р., 04.03.2013р., 15.03.2013 р., 27.03.2013 р. суд зобов'язував керуючого санацією ВАТ ХК "Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_8 надати суду звіт про оцінку майна боржника прорецензовану у встановленому законодавством порядку, правовстановлюючі документи, підтверджуючі право власності боржника на нерухоме майно, земельні ділянки, рухоме майно (обладнання), житловий фонд, доопрацьований план санації з урахуванням рекомендацій та пропозицій Фонду державного майна України, докази виконання зауважень Фонду Державного майна України згідно листа від 13.11.2012р. № 10-17-16559.

04.03.2013р. керуючий санацією надав суду уточнення до плану санації ВАТ „ХК „Краян" (Т. 58, а.с. 145 - 152) разом з відповідним протоколом засідання комітету кредиторів від 01.03.2013 р. щодо схвалення зазначених уточнень до плану санації, а також звернувся з клопотанням про затвердження плану санації з урахуванням уточнень до нього.

Однак, суд, посилаючись на те, що Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено розгляд та затвердження господарським судом уточнень до плану санації без затвердження основного плану санації, погодженого у встановленому законом порядку органом управління боржника, зазначені уточнення до плану санації від 04.03.2013 р., відхилив клопотання керуючого санацією від 04.03.2013 р.

З матеріалів справи вбачається що, станом на 08.04.2013р. керуючий санацією не виконав вимоги ухвал суду та не надав у повному обсязі правовстановлюючі документи, підтверджуючі право власності боржника на нерухоме майно, земельні ділянки, рухоме майно (обладнання), можливість встановлення повного переліку майна боржника відсутня. Висновок про незалежну оцінку вартості виробничого цеху №1 та двоповерхової прохідної за адресою м. Одеса, вул. Косівська, 2 судом не взято до уваги, оскільки вартість майна визначена станом на 10.04.2006р. та проведена до порушення провадження у справі про банкрутство та введення процедури санації. Звіт про незалежну оцінку на визначення ринкової вартості нежитлових будівель та споруд у вигляді 17 окремо виділених інвентаризаційних об'єктів Літ „А,Б,В,Г,Д,Ж,И,З,Л,К,М,Н,О", а також залізобетонного огородження , автодороги, кабелю 9,4 км., підкранових шляхів за адресою м. Одеса, вул. Аеропортівська, 9/1 та звіт про незалежну оцінку вартості арештованого рухомого майна в кількості 449 шт. згідно акту опису і арешту від 03.10-08.10.2012р. станом на 05.06.2012р. судом до уваги не взято, оскільки керуючим санацією надано лише висновки, повний текст оцінки відсутній в матеріалах справи.

Таким чином апеляційний господарський суд погоджується з тим висновком суду першої інстанції, що керуючий санацією не визначив у повному обсязі початкову вартість майна шляхом проведення незалежної оцінки, у зв'язку з чим порушив вимоги ч. 6 статті 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Детально дослідивши виконання керуючим санацією обов'язків щодо розроблення та подання на схвалення комітету кредиторів та на погодження органу управління плану санації, судом встановлено порушення строків, передбачених статтею 18 Закону.

Місцевим господарським судом вірно зауважено, що, з урахуванням дати введення процедури санації, схвалений комітетом кредиторів та попередньо погоджений органом управління план санації повинен був бути поданим керуючим санацією до суду на затвердження ще в строк до 22.05.2008 р.

Частиною 1 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника, крім випадків, передбачених цим Законом.

Враховуючи вищевивладене, апеляційний господарський суд вважає правомірним усунення арбітражного керуючого ОСОБА_8 від виконання ним обов'язків керуючого санацією ВАТ „ХК „Краян".

Як вбачається з матеріалів справи, 23.04.2009р. до суду надійшов лист Державного департаменту з питань банкрутства з пропозицією для призначення розпорядником майна ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого Ільєнок Л.С.(т.40, а.с. 72). 06.12.2010р. ДПІ у Малиновському районі м. Одеси звернулось до суду з клопотанням про призначення керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого Мєлідіс І.Ю. (Т. 44, а.с. 38). Однак, судом зазначені кандидатури не розглядались, у зв'язку з відсутністю заяв арбітражних керуючих про участь у справі.

03.12.2010р., 06.12.2010р. та 22.12.2010р. до суду надійшов лист Державного департаменту з питань банкрутства з пропозицією для призначення керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого Щербаня О.М. (т.40 а.с. 47, а.с. 72, Т. 44, а.с.66).

13.12.2010р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого Щербаня О.М. про участь у справі про банкрутство ВАТ „ХК „Краян" (Т. 44, а.с. 49). Однак, враховуючи місцезнаходження арбітражного керуючого Щербаня О.М. (м. Київ), що є значно віддаленим від місцезнаходження боржника ВАТ „ХК „Краян" (м. Одеса), господарський суд відхилив зазначену заяву арбітражного керуючого Щербаня О.М.

27.09.2012р. до суду надійшов лист Департаменту нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу Міністерства юстиції України, відповідно до якого Міністерство юстиції України пропонує господарському суду Одеської області призначити керуючим санацією ВАТ ХК „Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_13 (ліцензія серії НОМЕР_2 від 28.07.2011р.) (Т.55, а.с.89).

10.10.2012р. та 21.11.2012р. арбітражний керуючий ОСОБА_13 звернулась до суду з заявою про участь у справі про банкрутство (Т.55, а.с.99, Т. 56, а.с. 92).

22.10.2012р. профспілкова організація ВАТ ХК „Краян" надала суду протокол засідання комітету кредиторів від 15.10.2012р., на якому серед інших питань вирішено відмовити в погодженні кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_13 для призначення керуючим санації ВАТ ХК „Краян" (Т.56, а.с.54).

08.10.2012р. Фонд державного майна України звернувся до суду з клопотанням про відхилення кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_13 для призначення керуючим санацією ВАТ ХК „Краян" (Т. 55, а.с.96).

Згідно ч. 1 ст. 114 зазначеної редакції Закону кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Перевіривши врахування місцевим господарським судом обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого ОСОБА_13 належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки, враховуючи те, що Фонд Державного майна України та комітет кредиторів не скористались своїм правом надання суду пропозиції відносно кандидатури арбітражного керуючого для призначення його керуючим санацією, апеляційний господарський суд вважає призначення керуючим санацією ВАТ „ХК „Краян" арбітражного керуючого ОСОБА_13 обґрунтованим та правомірним.

Оскільки, комітетом кредиторів встановлено розмір оплати послуг арбітражного керуючого, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів від 23.06.2011 р. і вказаний розмір оплати послуг арбітражного керуючого підтверджується відповідною довідкою керуючого санацією від 01.09.2011 р., місцевим господарським судом правомірно задоволено клопотання керуючого санацією від 04.07.2011 р. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням справи про банкрутство в сумі 4 257 грн. на місяць за рахунок коштів, одержаних в результаті виробничої діяльності боржника.

Крім того, враховуючи ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та наявність клопотань: голови комітету кредиторів від 20.09.2010р. про продовження строку процедури санації на шість місяців, клопотання голови комітету кредиторів від 14.02.2011 р. про продовження строку процедури санації на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011р., клопотання керуючого санацією від 14.02.2011 р. про продовження строку процедури санації на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011р., клопотання Фонду державного майна України від 14.02.2011 р. про продовження строку процедури санації на три місяці на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011 р., клопотання керуючого санацією від 23.03.2011 р. про продовження строку процедури санації на підставі протоколу засідання комітету кредиторів від 08.02.2011 р., судова колегія вважає обґрунтованим продовження строку процедури санації та повноважень керуючого санацією на три місяці.

Таким чином, судова колегія дійшла висновку, що ухвала господарського суду Одеської області від 08.04.2013р. є законною і обґрунтованою, оскільки її винесено в результаті повного з'ясування обставин, що мають значення для справи та правильного застосування норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для задоволення апеляційних скарг Фонду державного майна України, Первинної профспілкової організації Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян" та арбітражного керуючого ОСОБА_8 суд апеляційної інстанції не знайшов.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Одеської області від 08.04.2013р. по справі №1-24-7-5/297-06-7817 залишити без змін, а апеляційні скарги Фонду державного майна України, Первинної профспілкової організації Відкритого акціонерного товариства "Холдингова компанія "Краян" та арбітражного керуючого ОСОБА_8 - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 19.09.2013 р.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Таран С.В.

Показати/Приховати судові провадження

Потрібна автентифікація