ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 листопада 2006 р. | № 45/383 |
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Самусенко С.С. - головуючого, Грека Б.М., Плюшка І.А., |
розглянувши матеріали касаційної скарги | Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” |
на рішення | господарського суду міста Києва від 02 березня 2006 року |
та постанову | Київського апеляційного господарського суду від 17 серпня 2006 року |
у справі | № 45/383 |
господарського суду | міста Києва |
за позовом | Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” |
до | ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” |
треті особи без самостійних вимог на стороні відповідача | 1. ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” 2. ТОВ “Дельта-Реєстр” 3. ТОВ “РостокМедіаХолдінг” 4. ТОВ “Генерація Лімітед” 5. ВАТ “Міжрегіональний фондовий союз” 6. ВАТ Комерційний банк “Надра” 7. ТОВ “Стандарт” |
про | визнання права власності на прості іменні акції; визнання недійсним розпорядження керівника відповідача; визнання недійсним правочину |
за участю представників | сторін |
від позивача – | Просянюк О.В. |
від відповідача – | не з’явився |
від третіх осіб – | третя особа 1 –Сердюк В.А. третя особа 2 –Козакова Т.М. |
В С Т А Н О В И В:
Компанія “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” звернулася до господарського суду міста Києва із позовом до ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” про визнання права власності на прості іменні акції ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” в кількості 80 709 400 штук, визнання недійсним розпорядження керівника відповідача від 25 червня 2004 року № 136/119 про проведення коригуючої операції в системі реєстру ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”, визнання недійсним правочину - коригуючої операції - яким позивача було позбавлено права власності на зазначені акції - з причин недостатнього обсягу дієздатності для здійснення такого правочину.
Рішенням господарського суду міста Києва від 02 березня 2006 року у справі №45/383 (колегія суддів: Балац С.В. - головуючий, судді Сулім В.В., Станік С.Р.) в позові Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” до ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” в позові про визнання права власності на прості іменні акції, визнання недійсним розпорядження керівника відповідача від 25 червня 2004 року № 136/119 та визнання недійсним правочину відмовлено повністю.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17 серпня 2006 року (колегія суддів: Губенко Н.М., судді Барицька Т.Л., Ропій Л.М.) апеляційну скаргу позивача залишено без задоволення, а рішення господарського суду міста Києва від 02 березня 2006 року – без змін.
У касаційній скарзі позивач просить рішення господарського суду міста Києва від 02 березня 2006 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 17 серпня 2006 року у справі №45/383 скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги на підставі викладених у касаційній скарзі доводів, вказує на порушення норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваних рішення та постанови, а саме ст.ст. 2, 49, 55 Закону України “Про власність”, п.1.1, 7.28 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, ст.ст. 321, 509 ЦК України, ст.128 ЦК УРСР, ст.ст. 27, 89 ГПК України, ст. 41 Конституції України.
Вищим господарським судом України ухвалою від 25 жовтня 2006 року у справі №45/383 порушено касаційне провадження.
Розпорядженням Першого заступника Голови Вищого господарського суду України Демченка С.Ф. від 13 листопада 2006 року у справі №45/383 змінено та призначено наступний склад колегії суддів: Самусенко С.С. - головуючий (доповідач), Грек Б.М., Плюшко І.А.
Відповідач процесуальним правом участі його повноважного представника в судовому засіданні касаційної інстанції не скористався.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників позивача, третіх осіб, обговоривши доводи касаційної скарги, правильність застосування норм матеріального та процесуального права місцевим та апеляційним господарськими судами, колегія суддів Вищого господарського суду України прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Згідно ст.3 Закону України “Про цінні папери та фондову біржу” права і обов`язки щодо цінних паперів виникають з моменту їх передачі емітентом або його уповноваженою особою одержувачу (покупцю) чи його уповноваженій особі.
Порядок придбання акцій регулюється статтею 8 Закону України “Про цінні папери та фондову біржу”, згідно якої акції оплачуються в гривнях, а у випадках, передбачених статутом акціонерного товариства, також у іноземній валюті або шляхом передачі майна і можуть бути видані одержувачу (покупцю) тільки після повної оплати їх вартості.
За п.6.4 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів сертифікати цінних паперів видаються власникам тільки на сплачені цінні папери. До випуску сертифікатів цінних паперів та передачі їх власникам визначеним способом право власності на цінні папери підтверджується договорами на придбання цінних паперів та тимчасовими свідоцтвами, виданими особам, які підписалися на цінні папери.
Згідно п.6.6 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів на рахунок власника зараховуються тільки сплачені іменні цінні папери за інформацією з журналу обліку розміщення. Цінні папери, на які особа підписалася, але не сплатила, зараховуються на особовий рахунок емітента. Підставою для зарахування сплачених цінних паперів на особовий рахунок власника є розпорядження емітента та запис в журналі обліку розміщення.
Відповідно до п.7.1 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів всі зміни до системи реєстру або надання інформації про її стан реєстроутримувач здійснює на підставі письмових розпоряджень або запитів від імені осіб, які мають на це право, а саме:емітента; зареєстрованих осіб; органів державної та судової влади в межах їх компетенції.
Згідно п.7.28 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів у разі виявлення помилок у системі реєстру, допущених з вини реєстроутримувача, реєстроутримувач, що веде реєстр на час виявлення помилок, повинен провести розслідування причин, що призвели до помилок, та провести коригувальну операцію у системі реєстру. Коригувальна операція проводиться на підставі письмового розпорядження керівника реєстроутримувача протягом двох робочих днів від дати оформлення розпорядження.
Якщо в результаті помилкового запису в системі реєстру зареєстрованій особі був виданий сертифікат цінних паперів або тимчасове свідоцтво про право власності на іменні цінні папери, або свідоцтво про знерухомлення з помилковими даними, то цей документ з дати проведення коригувальної операції визнається таким, що втратив чинність, з відповідним відображенням цього факту в системі реєстру та з обов`язковим повідомленням особи, на ім`я якої він був оформлений, про його недійсність та обов`язкову заміну в реєстроутримувача на новий.
Реєстроутримувач не має права самостійно здійснювати коригувальну операцію, якщо помилка виникла не з вини реєстроутримувача, а містилась у документах, на підставі яких виконана операція в системі реєстру. Якщо виправлення цих помилок пов`язане зі змінами кількості цінних паперів на особових рахунках, то такі зміни вносяться реєстроутримувачем у систему реєстру за письмовим повідомленням особи, яка допустила помилку. Якщо виправлення цих помилок не стосується зміни кількості цінних паперів на особових рахунках, то такі зміни вносяться реєстроутримувачем у систему реєстру за письмовою заявою чи згодою зареєстрованої особи, на особовому рахунку якої здійснюється виправлення. У разі відсутності письмових розпоряджень або звернень від зареєстрованих осіб вищевказані зміни вносяться в систему реєстру або за зверненням установи, яка оформлювала документи, у яких містяться помилки, або за рішенням суду.
З метою отримання вищевказаних розпорядчих документів від зареєстрованих осіб чи осіб, які готували документи, якщо вони необхідні для виправлення помилок у системі реєстру, реєстроутримувач не пізніше трьох робочих днів з моменту з`ясування причин, що призвели до помилки, направляє письмове повідомлення зареєстрованим особам, відносно яких допущено помилку. У цьому повідомленні зазначаються факт виявлення помилки та необхідність отримання відповідного розпорядчого документа для її виправлення. За потреби наявності розпорядчих документів для виправлення помилок реєстроутримувач повинен усі дії, визначені в п.7.2 цього Положення, щодо виправлення виявлених помилок виконати протягом п`яти робочих днів від дати отримання розпорядчих документів.
Відповідно до ст.1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
Місцевим та апеляційним господарськими судами встановлено наступні обставини у даній справі.
ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” було створено в червні 1998 шляхом реорганізації створеного за участю тих же учасників і в тих же частках в травні 1997 Спільного українсько-канадського підприємства у формі ТОВ і стало правонаступником прав та обов`язків останнього.
Умовами створення ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”, визначеними установчими документами, передбачалося формування статутного фонду ЗАТ в розмірі 82,512 млн. грн. за рахунок внесків акціонерів, якими є Фонд державного майна України, фізичні особи - громадяни України, що мають право власності на колективну частку майна цілісного майнового комплексу Дарницької ТЕЦ, визначену відповідно до наказу Фонду державного майна України № 545 від 23 травня 1997 року та Компанія “Нортланд Пауер Дарниця Інк.”.
Відповідно до п.5.2 Установчого договору та п.6.2 Статуту ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” українські акціонери в якості оплати належної їм частки акцій передають у власність ЗАТ цілісний майновий комплекс Дарницької ТЕЦ загальною вартістю 40 428 000 грн. - 49% статутного фонду ЗАТ, в т.ч., ФДМУ - 56 664 000 акцій - 34,3 % статутного фонду, що дорівнює вартості частки державного майна в ТЕЦ, трудовий колектив - 24 192 000 акцій - 14,7 % статутного фонду, що дорівнює частці викупленого організацією орендарів майна ТЕЦ.
Внеском Компанії „Нортланд Пауер Дарниця Інк.” за 84 168 000 штук акцій - 51% статутного фонду відповідно до п.6.6.2 Статуту мали стати нематеріальні активи загальною вартістю 23 380 000 дол. США у вигляді “ноу-хау” - технічна документація та експертиза у сфері технологій і т.п., а також організація фінансування реконструкції Дарницької ТЕЦ за рахунок залучених банківських кредитних коштів та часткове фінансування цієї реконструкції в межах, що вимагатиметься умовами кредитних угод.
Відповідно до п.6.6.5 Статуту ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” внесок Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” мав бути підтверджений підписанням ЗАТ кредитних або фінансових угод на забезпечення реконструкції ТЕЦ.
ВАТ “Енергореєстр”, правонаступником якого з 2001 року є відповідач - ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз”, відповідно до укладеного із ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” договору та на підставі отриманих від останнього документів сформувало систему реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”, зарахувало на особовий рахунок позивача 84 168 000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 00 грн. 50 коп. кожна на загальну вартість 42 084 000 грн. та видало позивачеві сертифікат акцій серії А №000002.
Листом від 11 червня 2004 року № 02/787-1 ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” звернулося до ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” із заявою про здійснення коригуючої операції в системі реєстру з метою виправлення помилки, яка була допущена ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” в процесі формування системи реєстру, а саме, під час формування системи реєстру не було вказано, яка кількість цінних паперів, на які підписалася Компанія “Нортланд Пауер Дарниця Інк.”, була сплачена, оскільки позивач оплатив не всі акції.
Емітент - ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” просив зарахувати на особовий рахунок емітента 48,9042% акцій на загальну суму 40 354 700 грн., не сплачених Компанією “Нортланд Пауер Дарниця Інк.”, а 2,0958% акцій, які повністю сплачені позивачем, залишити за Компанією “Нортланд Пауер Дарниця Інк.”, а також анулювати раніше виданий Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” сертифікат акцій.
Відповідно до розпорядження керівника ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” № 136/119 від 25 червня 2004 року в порядку, встановленому п.7.28 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, була проведена коригуюча операція у системі реєстру ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”, згідно з якою з особового рахунку позивача було списано несплачені ним прості іменні акції у кількості 80 709 400 штук загальною номінальною вартістю 40 354 700 грн. та відповідно до пунктів 6.4 та 6.6 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів зараховано зазначені акції на особовий рахунок емітента - третьої особи 1, а також визнано недійсним сертифікат акцій серії А №000002, виданий позивачеві.
Листом № 3254 від 25 червня 2004 року відповідач повідомив позивача про виявлену помилку та проведену коригуючу операцію, і що сертифікат акцій серії А №000002 визнано таким, що втратив чинність.
Згідно ст.8 Закону України “Про цінні папери та фондову біржу” акції можуть бути видані одержувачу (покупцю) тільки після повної оплати їх вартості.
Відповідно до ст. 33 Закону України “Про господарські товариства” акціонер у строки, встановлені установчими зборами, але не пізніше року після реєстрації акціонерів товариства, зобов`язаний оплатити повну вартість акцій.
За п.п. 6.4, 6.6 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів на рахунок власника зараховуються тільки сплачені іменні цінні папери за інформацією з журналу обліку розміщення. Цінні папери, на які особа підписалася, але не сплатила, зараховуються на особовий рахунок емітента. Підставою для зарахування сплачених цінних паперів на особовий рахунок власника є розпорядження емітента та запис в журналі обліку розміщення.
Відповідно до ст.33 Закону України “Про господарські товариства” при несплаті акцій протягом 3 місяців після встановленого строку платежу акціонерне товариство має право реалізувати ці акції.
Стаття 128 ЦК УРСР визначає, що право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передачі речі, якщо інше не передбачено законом або договором. Аналогічну норму містить ст.334 ЦК України.
Порядок набуття права власності на акції встановлено спеціальним Законом України “Про цінні папери та фондову біржу”, статтею 8 якого передбачено, що акції можуть бути видані одержувачу (покупцю) тільки після повної оплати їх вартості.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачем не надано належних та допустимих доказів у відповідності до ст.33 ГПК України про оплату своєї частки акцій - внесення ним як до Статутного фонду ТОВ “Укр-Кан Пауер”, так і до Статутного фонду ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” частки в розмірі 23 380 000 дол. США, що становить 42 084 000 грн., шляхом передачі нематеріальних активів на цю суму, як це було передбачено умовами п.5.2 Установчого договору ТОВ “Укр-Кан Пауер” та п.5.2 Установчого договору про створення та діяльність ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”.
Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає обґрунтованим висновок судів, що не ґрунтується на нормах матеріального права твердження позивача про те, що він не був зобов`язаний оплачувати повну вартість акцій ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”, на які підписався, оскільки внаслідок реорганізації ТОВ “Укр-Кан Пауер”, співзасновником якого він був, отримав в обмін на належну йому частку статутного фонду ТОВ “Укр-Кан Пауер” в розмірі 51% - 84 168 000 акцій новоствореного ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”.
Колегія суддів касаційної інстанції погоджується з тим, що доводи позивача стосовно наявності об`єктивних причин для невиконання умов установчого договору і статуту зі сплати належної йому як акціонеру частки акцій не можуть бути прийнятими до уваги, оскільки норми законодавства України, Статуту і Установчого договору ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” не передбачають можливість звільнення акціонерів від обов`язку оплачувати розподілені між ними акції.
З огляду на вищенаведені встановлені попередніми судовими інстанціями обставини у даній справі Вищий господарський суд України погоджується із їх висновками, що згідно ст.8 Закону України “Про цінні папери і фондову біржу”, ст.33 Закону України “Про господарські товариства”, п.6.6 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, умов Установчого договору ТОВ “Укр-Кан Пауер” та Установчого договору ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” позивач повинен був повністю оплатити (внести) свій вклад до статутного фонду товариства, тобто оплатити вартість акцій, і тільки після оплати ці акції могли бути зараховані на особовий рахунок Компанії „Нортланд Пауер Дарниця Інк.” як повноправного власника акцій.
Місцевим та апеляційним господарськими судами встановлено, що оскільки позивачем акції ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” в кількості 80 709 400 шт. не оплачено, то Компанія „Нортланд Пауер Дарниця Інк.” не набула на них права власності.
Суди встановили, що ВАТ “Енергореєстр” як реєстратором було виконано операцію по первинному формуванню системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”, відповідно до якої позивача - Компанію „Нортланд Пауер Дарниця Інк.” помилково, без отримання передбачених законодавством доказів належної оплати акцій, було внесено в реєстр як власника 84 168 000 простих іменних акцій ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” із зарахуванням зазначених акції на його особовий рахунок, а не на рахунок емітента, та видано сертифікат акцій серії А №000002 на право власності на прості іменні акції в кількості 84 168 000 шт. на загальну номінальну вартість 42 084 000 грн., який згідно вимог п.6.6 Положення видається лише на оплачені акції.
Колегія суддів Вищого господарського суду України, враховуючи вищенаведені встановлені господарськими судами попередніх інстанцій обставини у даній справі, погоджується з висновками господарських судів першої та апеляційної інстанцій щодо відсутності підстав для визнання недійсним розпорядження керівника відповідача від 25 червня 2004 року № 136/119.
Господарський суд першої інстанції, з рішенням якого апеляційна інстанція правомірно погодилася, обґрунтовано зробив висновок, що пунктом 7.28 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів передбачена можливість виправлення реєстроутримувачем помилки у системі реєстру, пов`язаної зі змінами кількості цінних паперів на особових рахунках, яка містилася у документах, на підставі яких виконана операція в системі реєстру за письмовим повідомленням особи, яка допустила помилку, в даному випадку за листом емітента ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” від 11 червня 2004 року № 02/787-1, чим спростовуються доводи позивача про відсутність повноважень відповідача щодо видання розпорядження ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” № 136/119 від 25 червня 2004 року про проведення коригуючої операції в системі реєстру ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”.
Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками місцевого господарського суду щодо відмови в задоволенні позовних вимог про визнання недійсним правочину ВАТ “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” щодо списання з особового рахунку Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” простих іменних акцій ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер”.
Згідно п.1 ст.202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Дія відповідача - коригувальна операція у системі реєстру ЗАТ “Укр-Кан Пауер” шляхом списання з особового рахунку позивача простих іменних акцій в кількості 80 709 400 штук загальною номінальною вартістю 40 354 700 грн. та зарахування вказаних акцій на особовий рахунок емітента - ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” –проведена для виправлення помилки і не може вважатися правочином у розумінні ст.202 ЦК України.
Враховуючи вищенаведені встановлені господарським судом першої та апеляційної інстанції обставини у даній справі, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками місцевого та апеляційного господарських судів, вважає оскаржувані рішення та постанову такими, що відповідають нормам матеріального і процесуального права, тому підстави для задоволення касаційної скарги відсутні.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України , Вищий господарський суд України
ПОСТАНОВИВ:
Касаційну скаргу Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” залишити без задоволення.
Рішення господарського суду міста Києва від 02 березня 2006 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 17 серпня 2006 року у справі №45/383 залишити без змін.
Головуючий суддя С. Самусенко
Судді: Б. Грек
І. Плюшко