КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" вересня 2013 р. Справа№ 5028/4/18б/2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Доманської М.Л.

суддів: Шипка В.В.

Сотнікова С.В.

при секретарі судового засідання - Волошиній З.В.,

та представників:

від боржника - Глушко Л.Ю. довіреність № б/н від 08.01.13;

від кредитора - Бучковський І.В. довіреність № 07-06/13-01 від 07.06.13;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння»

на ухвалу господарського суду Чернігівської області від 18.07.2013

у справі № 5028/4/18б/2012 (суддя: Сидоренко А.С.)

за заявою керівника боржника Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння»

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 18.07.2013 у справі № 5028/4/18б/2012 визнано грошові вимоги кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю „НіжинТеплоМережі" в сумі 154 101,73 грн. з включенням їх до реєстру вимог кредиторів, з них 152 954,73 грн. (149 749,69 грн. заборгованості та 3 205,04 грн. судових витрат) з включенням до четвертої черги, 1147,00 грн. судового збору з включенням до першої черги.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою суду першої інстанції, Державне підприємство "Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння" звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 22.07.2013 № 413, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Чернігівської області від 18.07.2013 у справі № 5028/4/18б/2012 у частині визнання та включення до реєстру кредиторів боржника Державного підприємства „Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння" вимог кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю „НіжинТеплоМережі" в сумі 149 794,69 грн. та прийняти нове рішення у справі, яким відхилити вимоги кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю „НіжинТеплоМережі" у сумі 149 794,69 грн..

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі про банкрутство, дослідивши докази у справі, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно з частиною 1 статті 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції, чинній до 18.01.2013 (далі за текстом - Закон) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України (далі за текстом - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Частиною 2 статті 4-1 ГПК України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 16.11.2012р. порушено провадження у справі № 5028/4/186/2012 за заявою керівника боржника - Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації, на підставі ст. 53 Закону.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 07.12.2012р. відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією призначено керівника боржника - виконуючого обов'язки директора Загвоздіна С.О., розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Поліщука А.П., якого було зобов'язано, зокрема, подати до офіційного друкованого органу («Голос України» або «Урядовий кур'єр») оголошення про порушення справи про банкрутство і відкриття процедури санації, в якому має міститися інформація, передбачена ч. 5 ст. 53 Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Відповідне оголошення було опубліковано в газеті «Урядовий кур'єр» від 25.12.2012р. № 236.

Згідно ч. ч. 6 - 8 ст. 53 Закону, кредитори у місячний строк з дня опублікування оголошення боржника про порушення справи про банкрутство боржника і відкриття процедури санації подають до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, та (або) заперечення кредиторів проти здійснення процедури санації керівником боржника.

Керуючий санацією - керівник боржника разом із розпорядником майна зобов'язані відповідно до вимог цього Закону розглянути вимоги кредиторів і скласти реєстр вимог кредиторів, письмово повідомивши про результати розгляду заявників та господарський суд.

Господарський суд в порядку, передбаченому цим Законом, розглядає реєстр вимог кредиторів, вимоги кредиторів, щодо яких були заперечення боржника і які не були включені до реєстру вимог кредиторів. За результатами розгляду господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначає розмір визнаних судом вимог кредиторів, затверджує реєстр вимог кредиторів і визначає дату проведення зборів кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, товариством з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» було направлено до господарського суду першої інстанції заяву про визнання грошових вимог до боржника в сумі 154 101,73 грн. (152 954.73 грн. заборгованості та 1147,00 грн. судового збору).

Керуючим санацією - керівником боржника разом з розпорядником майна вимоги кредитора були розглянуті, але не визнані в повному обсязі. До реєстру вимог кредиторів включені лише вимоги ТОВ «НіжинТеплоМережі» щодо відшкодування судових витрат в розмірі 2259,33 грн.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 21.03.2013р. вимоги кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» до боржника у розмірі 152 954,73 і грн. відхилено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 12.06.2013р. вищевказану ухвалу господарського суду Чернігівської області від 21.03.2013р. скасовано, матеріали оскарження ухвали скеровано до господарського суду Чернігівської області для подальшого розгляду в цій частині.

Із врахуванням зауважень суду апеляційної інстанції оскаржуваною ухвалою господарського суду Чернігівської області від 18.07.2013 у справі № 5028/4/18б/2012 визнано грошові вимоги кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю „НіжинТеплоМережі" в сумі 154 101,73 грн. з включенням їх до реєстру вимог кредиторів, з них 152 954,73 грн. (149 749,69 грн. заборгованості та 3 205,04 грн. судових витрат) з включенням до четвертої черги, 1147,00 грн. судового збору з включенням до першої черги.

Як вбачається з матеріалів справи, вимоги кредитора виникли на підставі договору про постачання теплової енергії на опалення та гарячої води від 01.01.2007 № 477.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 30.04.2009 у справі № 20/39 затверджено мирову угоду від 27.04.2009, укладену між ТОВ «НіжинТеплоМережі» (кредитором) та ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» (боржником), згідно умов якої боржник зобов'язався в добровільному порядку погасити борг перед кредитором за надані послуги з централізованого опалення та гарячого водопостачання, що виник на підставі договору № 477 від 01.01.2009, в розмірі 67 213,54 грн. до 01.07.2009, а також сплатити судові витрати кредитора в розмірі 828,39 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу до 31.07.2009.

Постановою державного виконавця відділу державної виконавчої служби Ніжинського міськрайонного управління юстиції від 18.06.2009 було відкрито виконавче провадження з примусового виконання ухвали господарського суду Чернігівської області від 30.04.2009 у справі № 20/39.

Постановами державного виконавця відділу державної виконавчої служби Ніжинського міськрайонного управління юстиції від 18.12.2009 були відкриті виконавчі провадження з примусового виконання наказів господарського суду Чернігівської області від 22.06.2009 по справі № 19/77/15.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2010 № 1221 був утворений Державний концерн «Укроборонпром» з включенням до його складу державних підприємств згідно з додатком, зокрема, Державне підприємство «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння».

30.10.2012 набрав чинності Закон України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», який визначає комплекс економічних заходів, спрямованих на вирішення питань заборгованості та забезпечення стабільного розвитку державних підприємств оборонно - промислового комплексу, в тому числі казенних підприємств, які включені до складу Державного концерну «Укроборонпром» (далі - підприємства оборонно промислового комплексу).

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 2 цього Закону, на умовах, визначених цією статтею, підлягає списанню заборгованість підприємств оборонно - промислового комплексу (у тому числі встановлена судовими рішеннями та реструктуризована) за теплову енергію і природний газ та послуги з його транспортування перед підприємствами, що виробляють, транспортують і постачають теплову і енергію, та суб'єктами господарювання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом, Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України», її дочірніми компаніями (підприємствами), яка обліковувалася станом на 1 вересня 2012 року і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом.

Частиною 2 статті 2 цього Закону визначено, що списання заборгованості (у тому числі з пені, штрафних та фінансових санкцій) відповідно до цієї статті здійснюється підприємствам оборонно -промислового комплексу відповідними суб'єктами господарювання, які здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, оптовим постачальником електричної енергії, підприємствами, що виробляють електричну енергію, Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України» та її дочірніми компаніями (підприємствами), а також суб'єктами господарювання, які постачають теплову енергію, надають послуги з водопостачання та водовідведення (далі - учасники процедури списання), у такому порядку:

1) обсяг заборгованості (у тому числі реструктуризованої) визначається з урахуванням вимог законодавства з питань інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно -матеріальних цінностей, коштів, документів та розрахунків і списується учасниками процедури списання у сумах, що обліковуються в бухгалтерському обліку таких учасників, враховуючи у тому числі суми пені, штрафних санкцій, 3 відсотки річних та індекс інфляції на дату списання;

2) для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входять керівник підприємства як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню, у розрізі контрагентів;

3) списання заборгованості проводиться на підставі взаємно погоджених актів звіряння учасників процедури списання, в яких зазначаються обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню;

4) датою списання заборгованості є дата підписання взаємно погоджених актів звіряння учасниками процедури списання;

5) у разі якщо у статутному капіталі підприємства - учасника процедури списання 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) належить державі, взаємно погоджений акт погоджується органом, уповноваженим управляти таким підприємством.

На виконання вимог Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» наказом в.о. директора ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» від 05.11.2012р. № 253-А для проведення списання сум заборгованості була створена комісія у складі 4 осіб (в т.ч. керівник підприємства як голова комісії та головний бухгалтер).

05.11.2012 на засіданні цієї комісії було прийнято рішення про проведення процедури списання заборгованості, зокрема, перед ТОВ «НіжинТеплоМережі» в розмірі 152 954.73 грн. за договором від 01.01.2007 № 477 за період з січня 2007 року по 01.09.2012р. на підставі наданих контрагентами актів звіряння, погоджених ДК «Укроборонпром».

Як вбачається з матеріалів справи, листом № 966 від 09.11.2012 боржником було направлено на адресу ТОВ «НіжинТеплоМережі» прохання надати акт звірки станом на 01.09.2012 у зв'язку з набранням чинності Законом України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» та з метою підготовки документів по списанню боргів перед ТОВ «НіжинТеплоМережі».

12.11.2012 ТОВ «НіжинТеплоМережі» було складено акт звіряння взаємних розрахунків станом на 01.09.2012, згідно якого сума заборгованості Державного підприємства „Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння" становить 152 954,73 грн.

Суд першої інстанції в оскаржуваній ухвалі зазначив, що як вбачається із довідки, наданої вказаним кредитором, у цьому акті звірки зазначені відомості:

- в рядку № 1 - договір від 08.09.2008 - зазначена дата внесення оплати судових витрат (державного мита та витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу), сплачених при розгляді справ про стягнення боргу в судовому порядку в розмірі 3 205,04 грн.;

- в рядку № 2 вказано номер договору 477 від 01.01.2007, заборгованість за неналежне виконання якого складає 66 010,95 грн.

- в рядку № 3 відображена заборгованість в сумі 83 738,74 грн. за окремим об'єктом ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» на підставі постанови Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2009 у справі № 19/77/15. Судовим рішенням стягнуто142 754,75 грн.17.06.2010 протоколом узгодження проведено зарахування в сумі 57 650,69 грн., а 22.09.2010 протоколом узгодження проведено зарахування в сумі 1 365,06 грн.

Вищевказаний акт звіряння з боку кредитора був підписаний Чепурним С.М., Іллющенко Г.П., з боку боржника - Ревенчук Л.М.. а також погоджений з генеральним директором ДК «Укроборонпром» Громовим С.В.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 12.06.2013 у даній справі встановлено, що вказаний акт звірки не відповідає вимогам ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», оскільки з боку кредитора його підписали особи, посадове становище яких не зазначено.

Судом першої інстанції в оскаржуваній ухвалі встановлено, та апелянтом не спростовано, що в ТОВ «НіжинТеплоМережі» не було створено комісію з питань списання заборгованості, як передбачено п.п. 2 ч. 2 ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

В цьому акті звірки не зазначено періодів виникнення заборгованості, що підлягає списанню, як це встановлено п.п. 3 ч. 2 ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

Крім того, ч. 2 ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» передбачає, крім іншого, що списання заборгованості проводиться лише на підставі взаємно погоджених актів звірки учасників процедури списання. Вказана норма закону визначає, що датою списання заборгованості є дата підписання взаємно погоджених актів звіряння учасниками процедури списання.

В даному випадку апелянт не спростував обставин, встановлених судом першої інстанції в оскаржуваній ухвалі.

Скаржником не доведено ані суду першої інстанції, ані суду апеляційної інстанції додержання в даному випадку порядку списання спірної зоборгованості відповідно до вимог Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

Так, суду не доведено, що для списання заборгованості кредитором, як учасником процедури списання, утворено комісію з питань списання заборгованості ( кредитор заперечує щодо створення такої комісії, чого апелянт не спростував); не доведено наявності взаємно погодженого акту звіряння учасників процедури списання, в якому, крім іншого, було б зазначено період виникнення заборгованості, що підлягає списанню ( із врахуванням постанови Київського апеляціоного господарського суду від 12.06.2013 у даній справі); акт звірення, який повторно складений боржником до суду першої інстанції апелянтом взагалі не подавався, крім того, цей акт не підписаний кредитором, тобто не є взаємнопогодженим, як передбачає Закон України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

Як слід, дата підписання взаємно погодженого акту звіряння учасниками процедуди списання, яка може бути визначена як дата списання заборгованості, не підтверджена, як і сам факт списання заборгованості, із врахуванням вищевказаного.

За таких обставин, немає підстав вважати цю заборгованість списаною, і те, що відповідна заборгованість підлягає списанню, саме у визначеній апелянтом сумі, належним доказом у справі не підтверджено.

Судова колегія звертає увагу сторін на наступне. В процедурі банкрутства при розгляді заяви з грошовими вимогами кредитора до боржника господарський суд не вирішує спір по суті, а лише перевіряє обгрунтованість грошових вимог кредитора. Тому при розгляді кредиторських вимог суд може в залежності від наявності чи відсутності доказів, що підтвержують заборгованість боржника, визнати або відхилити грошові вимоги.

В даному випадку кредиторські вимоги є обгрунтованими, підстав їх відхилити не встановлено.

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції вірно визнав кредиторські вимоги ТОВ «НіжинТеплоМережі» в сумі 154 101,73 грн. з включенням їх до реєстру вимог кредиторів, з них 152 954,73 грн. ( 149 749,69 грн. заборгованості та 3 205,04 грн. судових витрат) з включенням до IV черги, 1147,00 грн. судового збору з включенням до I черги. Підстав відхилення цих кредиторських вимог судом першої інстанції не виявлено, із чим судова колегія погоджується.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для зміни чи скасування ухвали господарського суду м. Києва від 18.07.2013 у справі № 5028/4/18б/2012 щодо визнання та включення до реєстру кредиторів боржника Державного підприємства "Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння" вимог кредитора ТОВ «НіжинТеплоМережі» в сумі 154 101,73 грн.

Порушень норм матеріального чи процесуального права, які могли призвести до зміни чи скасування оскаржуваної ухвали у даній справі, судовою колегією не встановлено.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.. 4-1, 99, 101-106 ГПК України, Закон України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Чернігівської області від 18.07.2013 у справі № 5028/4/18б/2012 залишити без змін.

2. Материали справи № 5028/4/18б/2012 повернути до господарського суду Чернігівської області.

Постанову Київського апеляційного господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів до Вищого господарського суду України у порядку, передбаченому ГПК України.

Головуючий суддя Доманська М.Л.

Судді Шипко В.В.

Сотніков С.В.