ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"21" серпня 2013 р.Справа № 10/Б-1287

ПОСТАНОВА

у складі судді Галамай О.З. при секретарі Ваврик О.Р.

розглянула справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Терфіш", м. Тернопіль

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ", м. Тернопіль

про визнання банкрутом

За участю представників сторін:

від кредиторів: ПАТ "Укрсоцбанк": Процько І. Я. - довіреність №08.6-186/84-1156 від 17.04.2013р.;

ПАТ "Державний експертно - імпортний банк України": Саньоцький І. Б. - довіреність № 010-01/3409 від 20.05.2009р.;

ТОВ"Терфіш": не з'явився.

від боржника: не з'явився;

від арбітражних керуючих: Опанасенко Віталій Юрійович (АДРЕСА_1, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 19.02.2013р., видане Міністерством юстиції України);

Брикса Андрій Олегович (АДРЕСА_2, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_3 від 15.07.2013р., видане Міністерством юстиції України).

Учасникам судового процесу 21.08.2013 р. роз'яснено процесуальні права та обов'язки відповідно до статей 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

За відсутності відповідного клопотання сторін технічна фіксація судового процесу не здійснювалась.

Суть справи: 19.11.2010 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Терфіш" звернулося до господарського суду Тернопільської області із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ" за загальною процедурою банкрутства.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 23.11.2010 р. прийнято заяву ТОВ "ТЕРФІШ" до розгляду та порушено провадження у справі № 10/Б-1287 про банкрутство ТОВ "Магазин "Київ" (далі - Боржник), введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено арбітражного керуючого Бриксу Андрія Олеговича.

Постановою господарського суду Тернопільської області від 15.01.2013 р. ТОВ "Магазин "Київ" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, а ліквідатором призначено арбітражного керуючого Бриксу А.О.

Не погодившись частково із зазначеною вище постановою суду, ПАТ "Укрсоцбанк" звернулося до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою про скасування постанови господарського суду Тернопільської області від 15.01.2013 р. в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Брикси А.О., просить прийняти нове рішення, яким ліквідатором боржника призначити арбітражного керуючого Опанасенка В.Ю.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 12.04.2013 р. апеляційну скаргу залишено без задоволення, а постанову господарського суду Тернопільської області від 15.01.2013 р. - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.07.2013 р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" задоволено частково, постанову Львівського апеляційного господарського суду від 14.04.2013 р. та постанову господарського суду Тернопільської області від 15.01.2013 р. у справі №10/Б-1287 в частині призначення ліквідатора боржника скасовано, а справу в цій частині передано на новий розгляд до господарського суду Тернопільської області.

Розпорядженням в.о. голови господарського суду Тернопільської області Гирили І.М. від 06.08.2013 р. справу № 10/Б-1287 в частині призначення ліквідатора майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ" передано на новий розгляд судді Галамай О.З.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 07.08.2013 р. справу № 10/Б-1287 в частині призначення ліквідатора боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ" прийнято до провадження та призначено судове засідання на 21.08.2013 р.

Також даною ухвалою зобов'язано арбітражних керуючих Бриксу А.О. та Опанасенка В.Ю. надати суду необхідні для вирішення питання щодо призначення ліквідатора докази, а саме:

- письмову інформацію із зазначенням освіти;

- свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (копії свідоцтв надати суду);

- інформацію про досвід та показники роботи (окремо по загальних та спрощених процедурах банкрутства) в попередніх справах;

- інформацію про кількість справ, що перебувають у провадженні арбітражного керуючого;

- вказати технічні, організаційні можливості виконувати обов'язки ліквідатора майна у даній справі;

- інформацію про кількість скарг на дії розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за час провадження діяльності арбітражного керуючого та в разі їх наявності - кількість задоволених судом скарг;

- зазначити інші обставини, що свідчать про здатність арбітражного керуючого виконувати належним чином покладені законом обов'язки.

У судовому засіданні 21.08.2013 року арбітражні керуючі Опанасенко В.Ю. та Брикса А.О. підтвердили свою згоду на призначення ліквідатором у справі № 10/Б-1287 щодо банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ".

Представник кредитора ПАТ "Укрсоцбанк" в судовому засіданні підтримав кандидатуру арбітражного керуючого Опанасенка В.Ю., представник кредитора ПАТ "Державний експертно - імпортний банк України" - кандидатуру арбітражного керуючого Брикси А.В.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні представників кредиторів та арбітражних керуючих, оцінивши наявні у справі документи, судом встановлено наступне:

19.01.2013 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VI, яким викладено в новій редакції Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ч. 3 п.п. 1.1 п. 1 розділу Х прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній з 19.01.2013р., визначено, що положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури".

Оскільки постанова про визнання боржника - ТОВ "Магазин "Київ" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у справі № 10/Б-1287 була прийнята судом до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VI, а саме - 15.01.2013 року, відтак до процедури призначення ліквідатора банкрута у даній справі слід застосовувати положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній до 19.01.2013р. (надалі - Закон № 2343-ХIІ).

Згідно ч.1 ст. 24 Закону № 2343-ХIІ у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.

Господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника.

У відповідності до частини 8 статті 16 Закону № 2343-ХIІ до компетенції комітету кредиторів належить, зокрема, прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Разом з тим, Закон № 2343-ХIІ не позбавляє окремих кредиторів права звертатися до суду з пропозиціями стосовно кандидатур арбітражних керуючих на призначення розпорядниками майна, керуючими санацією та ліквідаторами у справах про банкрутство.

Відповідно до ч .1 ст. 31 Закону № 2343-ХIІ якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

Відповідно до ч. 3 ст. 3-1 Закону № 2343-ХIІ до призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду особисту заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії осіб, зазначених у законі.

З матеріалів справи вбачається, що:

Відповідно до протоколу № 9 зборів комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ", які відбулися 23 жовтня 2012 року, комітет кредиторів ТОВ "Магазин "Київ" прийняв рішення про припинення процедури розпорядження майном у даній справі, введення ліквідаційної процедури та прийняв рішення більшістю голосів про звернення до господарського суду Тернопільської області з клопотанням про призначення ліквідатором у справі № 10/Б-1287 Опанасенка Віталія Юрійовича, жителя м. Хмельницький. За вказане рішення проголосували: "за" - 20 045 голосів (представник ПАТ "Укрсоцбанк"), "проти" - 2 640 голосів (представник філії АТ "Укрексімбанк" в м.Тернополі), утримались - немає.

Арбітражні керуючі Опанасенко В.Ю. та Брикса А.О. надали суду письмові заяви про свою згоду на призначення ліквідатором щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ".

У судовому засіданні 21.08.2013 року арбітражні керуючі Опанасенко В.Ю. та Брикса А.О. підтвердили свою згоду на призначення ліквідатором у справі № 10/Б-1287 щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ".

Опанасенко Віталій Юрійович, житель АДРЕСА_1, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 19.02.2013р., видане Міністерством юстиції України.

З долучених до матеріалів справи документів вбачається, що Опанасенко В.Ю. отримав повну вищу освіту в 2002 р. за спеціальністю "Правознавство" та здобув кваліфікацію юриста; у 2001р. пройшов програму підготовки арбітражних керуючих та отримав свідоцтво арбітражного керуючого № НОМЕР_1; з 2001 р. по 2004 рр. працював юристом в Хмельницькій філії регіонального агентства з питань банкрутства в Рівненській, Волинській та Хмельницькій областях та Філії ДГУ Агенства з питань банкрутства в Хмельницькій області; з 02.11.2004 р. по 02.05.2005 р. проходив стажування у приватного нотаріуса Хмельницького нотаріального округу ОСОБА_8 та отримав свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю; з 01.10.2007 р. по 14.09.2011 р. працював директором Хмельницького представництва Південно-Західної універсальної товарної біржі; з 14.09.2011 р. по теперішній час працює директором Південно-Західної товарної біржі.

Діяльність арбітражного керуючого Опанасенко В.Ю. здійснює у офісному приміщенні із двох кімнат, оснащеному охоронною сигналізацією та необхідним технічним забезпеченням (комп'ютером, принтером, доступом до мережі Інтернет та іншим обладнанням); має у користуванні автомобіль. За час здійснення діяльності арбітражного керуючого Опанасенко В.Ю. був призначений по 21 справі, порушеній за спрощеною процедурою та по 24 справах, порушених за загальною процедурою. Станом на час винесення даної постанови виконує обов'язки арбітражного керуючого по 4 справах, одна з яких знаходиться в стадії розпорядження майном, інші три в ліквідаційній процедурі. По інших справах провадження припинено. За час здійснення обов'язків розпорядника майна, керуючого санацією та ліквідатора - скарг на дії Опанасенка В.Ю. не було.

Відповідно до вимог Закону № 2343-ХIІ арбітражним керуючим Опанасенком В.Ю. 22.02.2013р. був укладений договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами на строк до 21.02.2014р.

Також, із наданої в суд заяви арбітражного керуючого Опанасенка В.Ю. про участь у справі про банкрутство ТОВ "Магазин "Київ" вбачається, що арбітражний керуючий протягом трудової діяльності не обіймав керівних посад Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ"; судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; управління боржником раніше не здійснював; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів.

Брикса Андрій Олегович - житель АДРЕСА_2, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 19.02.2013р., видане Міністерством юстиції України), освіта - вища. Як вбачається із матеріалів справи Брикса А.О. закінчив Тернопільський приладобудівний інститут в 1994 році за спеціальністю інженер-електромеханік та Львівський національний університет ім. І. Франка в 2000 році за спеціальністю правознавство. З серпня 1995 р. по липень 2000 року працював керівником відділення в Управлінні податкової міліції ДПІ в м.Тернополі. З липня 2000 року по червень 2006 року працював в Державному підприємстві "Укрспецюст" Міністерства юстиції України, Тернопільська обласна філія. З березня 2005 року - директор Тернопільської обласної філії ДП "Укрспецюст". В жовтні 2006 року отримав Ліцензію на здійснення діяльності арбітражного керуючого. В жовтні 2011 року поновлено Ліцензію. За період виконання повноважень арбітражного керуючого протягом 2006-2012 років ним було завершено ліквідаційну процедуру 29 юридичних та одного суб'єкта підприємницької діяльності, відновлено платоспроможність одного суб'єкта підприємницької діяльності. Із усних пояснень Брикси А.О., наданих в судовому засіданні 21.08.2013р., на час винесення даної постанови в його провадженні перебуває 18 справ. Щодо технічних можливостей здійснювати діяльність арбітражного керуючого зазначив, що забезпечений оргтехнікою, засобами зв'язку та має у користуванні автомобіль. Також підтвердив, що судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів.

Таким чином, за вказаних обставин, у межах даної справи до господарського суду звернулося два арбітражних керуючих (Опанасенко В.Ю. та Брикса А.О.) про призначення їх ліквідатором у справі, що свідчить про конкуренцію кандидатур арбітражних керуючих.

Відповідно до вимог ч. 1 статті 3-1 Закону № 2343-ХIІ арбітражними керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

Відповідно до вимог ч. 3 статті 3-1 Закону № 2343-ХIІ арбітражними керуючими не можуть бути призначені: особи, які згідно з цим Законом вважаються заінтересованими; особи, які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, за винятком випадків, коли з дня усунення цієї особи від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років, якщо інше не встановлено цим Законом; особи, яким заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади; особи, які мають судимість за вчинення корисливих злочинів.

При виборі кандидатури ліквідатора боржника суд враховує освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора боржника у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки.

Відповідно до вимог статей 25, 31 № 2343-ХIІ Закону арбітражний керуючий (ліквідатор) при здійсненні своїх повноважень повинен здійснювати заходи щодо захисту майна боржника, вживати заходів по забезпеченню його збереження, діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

З дня свого призначення ліквідатор виконує функції з управління та розпорядження майна боржника, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута.

Враховуючи вищезазначене та приймаючи до уваги наявність конкурсу арбітражних керуючих, господарський суд при призначенні ліквідатором банкрута - ТОВ "Магазин "Київ" звертає увагу на завантаженість арбітражних керуючих по виконанню відповідних повноважень за судовими процедурами на підприємствах - банкрутах, бере до уваги стан і строки проведення цих судових процедур та досвід їх професійної діяльності.

При порівнянні наданої в суд інформації арбітражними керуючими Опанасенком В.Ю. та Бриксою А.О., встановлено, що на час винесення даної постанови в провадженні арбітражного керуючого Брикси А.О. перебуває 18 справ, в провадженні арбітражного керуючого Опанасенка В.Ю. - 4 справи.

При дослідженні стажу роботи, судом встановлено, що Опанасенко В.Ю. виконує функції арбітражного керуючого з 2001р., Брикса А.О.- з 2006 р.

Відтак, враховуючи більший досвід роботи Опанасенка В.О. арбітражним керуючим, меншу завантаженість в роботі, та беручи до уваги рішення комітету кредиторів про звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором у даній справі Опанасенка В.Ю.( "за" - 20 045 голосів (представник ПАТ "Укрсоцбанк"), "проти" - 2 640 голосів (представник філії АТ "Укрексімбанк" в м.Тернополі), утримались - немає), господарський суд вважає за необхідне на строк проведення ліквідаційної процедури призначити ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ", м. Тернопіль - Опанасенка В.Ю. ( жителя АДРЕСА_1, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 19.02.2013р., видане Міністерством юстиції України).

При призначенні ліквідатора господарським судом враховано позицію Вищого господарського суду України в постанові від 17. 07.2013 р. у справі № 10/Б-1287, в якій зазначено, що визначені нормами нової редакції Закону про банкрутство порядок та особливості продажу майна банкрута також стосуються і призначеного у справі ліквідатора, кандидатура якого має відповідати також і нормам Закону про банкрутство в новій його редакції (розділ VIII).

За приписами ж п. 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону про банкрутство в редакції, що набрала чинності з 19.01.2013 року, положення цього Закону (тобто в новій редакції), що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство (розділ IV), застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом (Судом враховано, що аналогічну правову позицію викладено в Інформаційному листі Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. за № 01-06/606/2013).

Отже, незважаючи на те, що дану справу про банкрутство порушено та Боржника визнано банкрутом в порядку та під час дії редакції Закону про банкрутство,що діяла до 19.01.2013 року, між тим щодо порядку та особливостей продажу майна Магазину "Київ" мають бути застосовані норми закону в новій його редакції, чинній з 19.01.2013 р. .

Таким чином судом встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого Опанасенка В.Ю. відповідає вимогам Закону № 2343-ХІІ (в редакції, що діяла до 19.01.2013 р., так і в редакції, чинній з 19.01.2013 р.), оскільки згідно наданих документів вбачається, що він не є заінтересованою особою стосовно боржника і кредиторів, не здійснював раніше управління боржником, не має судимості за вчинення корисливих злочинів, йому не заборонено займатись цим видом діяльності, а також має технічні та організаційні можливості виконувати обов'язки ліквідатора банкрута.

Відповідно до ст. 97 Закону № 2343-XI (в редакції, чинній з 19.01.2013 р.) арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Враховуючи викладене, господарський суд не вбачає перешкод у виконанні вказаним арбітражним керуючим обов'язків ліквідатора банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ".

При призначенні ліквідатора, господарським судом також враховано, що:

- згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим;

- відповідно до ч. 1 ст. 111-12 ГПК України, вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

На підставі наведеного та керуючись статтями 4-1,32, 33, 43 Господарського процесуального кодексу України, статтями 3-1, 11, 22, 24, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону, чинній до 19.01.2013р. та ч. 3 п.п. 1.1 п. 1 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній з 19.01.2013р, ст. ст. 4-1, 33, 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Ліквідатором банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" (м. Тернопіль, вул. Київська,10, ідентифікаційний код 14046046) призначити арбітражного керуючого Опанасенка Віталія Юрійовича (АДРЕСА_1, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 19.02.2013р., видане Міністерством юстиції України).

Покласти на ліквідатора Опанасенка В.Ю. обов'язки, передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

2. Постанову рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення направити:

- боржнику: ТОВ "Магазин "Київ"" (46000, вул. Київська, 10, м. Тернопіль);

- кредиторам:

- Публічному акціонерному товариству "Державний експортно- імпортний банк України" (03150, вул. Горького, 127, м. Київ) в особі філії АТ "Укрексімбанк" (46008, вул. Шептицького, 21, м. Тернопіль);

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Терфіш" (46001, вул. Старий ринок, 3, м. Тернопіль);

- Публічному акціонерному товариству "Укрсоцбанк" (03150, вул. Ковпака, 29, м. Київ);

- Центральному комерційному макрорегіону ПАТ "Укрсоцбанк" (29013, вул. Соборна 34, м. Хмельницький);

- ліквідатору банкрута: Опанасенку В.Ю. (АДРЕСА_1);

- арбітражному керуючому: Бриксі А.О.( АДРЕСА_2);

- Другому відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції (46002, вул. Лисенка, 1, м. Тернопіль);

- Державному реєстратору реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції (46016, вул. Київська, 3А, М.Тернопіль);

- Сектору з питань банкрутства Головного управління юстиції в Тернопільській області (46000, вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль).

Суддя Галамай О.З.