РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" серпня 2013 р. Справа № 13/7/12-Б-10

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Коломис В.В.

суддів Мамченко Ю.А.

суддів Огороднік К.М.

при секретарі судового засідання Величко К.Я.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" в особі Головного управління по м.Києву та Київській області на ухвалу господарського суду Хмельницької області від 19.06.13 р.

у справі № 13/7/12-Б-10 (суддя Дячук Т.В. )

за заявою Товариство з обмеженою відповідальністю "Пром-Лізинг"

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський граніт"

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

боржника - Мартинюк В.М. - директор;

кредиторів - Мартинюк В.М. - керівник ТзОВ "Агроінвест", ТОВ "Синявські граніти";

ТОВ "ТК "Транс Груп" - Мартинюк В.М. (довіреність б/ н від 18.06.13р.);

арбітражного керуючого - не з'явився;

ПАТ "Ощадбанк" - Кулініч О.В. (довіреність №1939 від 08.06.2013р.).

Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 19.06.2013 року у справі № 13/7/12-Б-10 закінчено процедуру розпорядження майном і відкрито процедуру санації боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський граніт" строком на дванадцять місяців. Керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Герасименко Ірину Іванівну. Визнано інвестором Товариство з обмеженою відповідальністю "Транспортна Компанія "Транс Груп". Зобов'язано керуючого санацією виконувати свої повноваження відповідно до вимог п.5 ст.17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і у строк до 19 вересня 2013 року надати на розгляд зборів кредиторів для схвалення план санації боржника.

Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, кредитор - Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк" в особі філії - Головного управління по м. Києву та Київській області звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу місцевого господарського суду скасувати та прийняти нову ухвалу, якою завершити процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський граніт", визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та призначити ліквідатором ТОВ "Подільський граніт" Аверкина Володимира Васильовича.

Обгрунтовуючи свої вимоги апелянт посилається на порушення господарським судом Хмельницької області норм матеріального та процесуального права, а також на невідповідність висновків, викладених в ухвалі місцевого суду, обставинам справи.

Безпосередньо в судовому засіданні представник апелянта підтримав доводи і вимоги, викладені в апеляційній скарзі.

Представник боржника, ТзОВ "Агроінвест", ТОВ "Синявські граніти", ТОВ "ТК "Транс Груп" - Мартинюк В.М. безпосередньо в судовому засіданні вважає ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили.

Враховуючи положення ст.102 ГПК України щодо строку розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, а також те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про час і місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні.

Крім того, відповідно до п.4 ухвали апеляційного суду від 06.08.2013 року передбачено, що неявка представників сторін в судове засідання в разі повідомлення їх належним чином не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги по суті.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників боржника та кредиторів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, ухвалу місцевого господарського суду - залишити без змін.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Хмельницької області від 15.03.2010 року порушено провадження у справі про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський граніт", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 24.06.2010 року відкрито процедуру розпорядження майном, призначено розпорядника майна Аверкину О.В. (т.1, а.с.159-160).

Ухвалами від 25.04.2012 року, залишеними без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.07.2012р. та постановою Вищого господарського суду України від 14.11.2012р., визнано вимоги конкурсного кредитора - ВАТ "Державний Ощадний банк України" в особі Головного управління по м.Києву та Київській області в розмірі 4853739,65 грн., додаткові вимоги ініціюючого кредитора - ТОВ "Пром-Лізинг" у розмірі 747640,57 грн., а також затверджено реєстр вимог кредиторів до боржника в загальній сумі 20525559,57 грн. (т.13, а.с.51-58, 125-128, т.14, а.с.106-110).

Як вбачається з матеріалів справи, першими загальними зборами кредиторів ТОВ "Подільський граніт", оформленими протоколом від 17.05.2012р., визначено склад комітету кредиторів у кількості 5 осіб та обрано до комітету кредиторів ВАТ "Державний ощадний банк України" (4421 голос), управління Пенсійного фонду України в Старосинявському районі (59 голосів), Летичівську міжрайонну державну податкову інспекцію в особі Старосинявського відділення (8 голосів), ПАТ "Аграрний комерційний банк" (3246 голосів), відділення виконавчої дирекції Фонду соціаль ного страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Старокостянтинівському районі (4 голоси), а також одноголосно прийнято рішення обмежитись обсягом повноважень, наданих комітету кредиторів Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і не наділяти комітет кредиторів іншими повноваженнями (т.14, а.с.13-15).

На засіданні комітету кредиторів, оформленого протоколом №1 від 17.05.2012 року, головою комітету кредиторів обрано ВАТ "Державний ощадний банк України" та вирішено провести 28.05.2012р. засідання комітету кредиторів з розгляду питання щодо відкриття ліквідаційної процедури, санації чи укладення мирової угоди (т.14, а.с.38-40).

28.05.2012 року відбулося засідання комітету кредиторів (протокол №2 від 28.05.2012 року), на якому вирішено звернутись до господарського суду Хмельницької області з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника розпорядника майна Аверкина В.В. (т.14, а.с.50-51).

Так, 29.05.2012 року на виконання вищевказаного рішення, головою комітету кредиторів направлено до господарського суду клопотання про завершення процедури розпорядження майном ТОВ "Подільський граніт", визнання його банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення арбітражного керуючого Аверкина В.В. ліквідатором (т.14, а.с.45-46).

Оскільки на дату прийняття комітетом кредиторів (28.05.2012 року) рішення про визнання ТОВ "Подільський граніт" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, розпорядником майна не було зроблено належного аналізу фінансового стану боржника, як-то передбачено частинами 8, 9 ст.13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", на підставі якого комітет кредиторів вирішує питання щодо застосування до боржника подальшої процедури, розгляд вказаного клопотання місцевим господарським судом неодноразово відкладався.

06.03.2013р. відбулись загальні збори кредиторів ТОВ "Подільський граніт", на яких погоджено прийняте комітетом кредиторів 28.05.2012р. рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника ТОВ "Подільський граніт" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, доручено голові комітету кредиторів повторно звернутись до суду з відповідним клопотанням (т.15, а.с.77-80).

12.03.2013 року голова комітету кредиторів звернувся до суду з повторним клопотанням про завершення процедури розпорядження майном ТОВ "Подільський граніт", визнання його банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Аверкина В.В. (т.15, а.с.73-74).

Крім того, в матеріалах справи міститься протокол загальних зборів кредиторів від 19.03.2013р., на розгляд яких було винесено питання щодо дострокового припинення участі окремих членів комітету кредиторів, вибори нових членів комітету кредиторів, а також щодо вирішення питання про перехід до наступної судової процедури, зокрема, щодо участі інвестора ТОВ "Транспортна компанія "ТРАНС ГРУП". За результатами обговорення і голосування, комітетом кредиторів 19.03.2013р. прийнято рішення: залишити без змін кількісний і персональний склад комітету кредиторів; інвестору ТОВ "Транспортна компанія "ТРАНС ГРУП" в строк до 01.04.2013р. надати кредиторам і розпоряднику майна попередній план санації з відповідними документами щодо цього; для прийняття рішення про перехід до наступної процедури відкласти загальні збори кредиторів та доручено розпоряднику майна подати до господарського суду клопотання про відкладення судового засідання з врахуванням строку необхідного для проведення зборів кредиторів (т.15, а.с.94-97).

Так, 08.05.2013р. проводились збори кредиторів, в яких, згідно протоколу реєстрації (додаток №1) прийняли участь повноважні представники від кредиторів з загальною кількість 4484 голосів, а саме: від ПАТ "Державний ощадний банк України" Шаповалов І.В., від відділення ВД ФССНВ у Старокостянтинівському районі Тодоров А.О., від управління Пенсійного фонду України в Старосинявському районі Гончаренко О.І. , на яких прийнято рішення про введення ліквідаційної процедури з призначенням ліквідатором Аверкина В.В. (т.15, а.с.161-164).

Разом з тим, в матеріаліх справи міститься інший протокол від 08.05.2013р., з якого вбачається, що представниками трьох кредиторів - ТОВ "Синявські граніти", ТОВ "Агроінвест", ТОВ "Уні Кредит Лізинг" (загальна кількість голосів - 10150) також проведено збори, на яких вирішено додатково обрати до складу комітету кредиторів ТОВ "Синявські граніти" (якому належить 5441 голосів) і ТОВ "Агроінвест" (якому належить 774 голоси); головою комітету кредиторів обрано представника ТОВ "Синявські граніти" Плотнікову М.В. (т.15, а.с.152-154).

14.05.2013 року за участю представників ВД ФССНВ у Старокостянтинівському районі (4 голоси), Пенсійного фонду України в Старосинявському районі (59 голосів), Летичівської МДПІ (8 голосів), ТОВ "Агроінвест" (774 голоси), ТОВ "Синявські граніти" (5441 голос) проведено засідання комітету кредиторів і більшістю голосів прийнято рішення про висловлення недовіри арбітражному керуючому Аверкину В.В.; погоджено ТОВ "Транспортна компанія "Транс Груп" інвестором ТОВ "Подільський граніт", а також прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації і погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Герасименко І.І на призначення керуючим санацією (т.15, а.с.173-176).

На виконання вказаного рішення комітету кредиторів від 14.05.2013 року, представник ТОВ "Синявські граніти" Плотнікова М.В. звернулася до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації та з заявою ТОВ "Транспортна компанія "ТРАНС ГРУП" про намір взяти участь у санації (т.15, а.с.142-155,171).

27.05.2013р. від арбітражного керуючого Герасименко І.І. до господарського суду надійшла заява на участь у справі №13/7/12-Б-10, з додатком копії свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), перелік справ, у яких здійснювалась діяльність арбітражного керуючого, копію договору добровільного страхування відповідальності професійної діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) перед третіми особами (т.15, а.с.215-224).

Від кредиторів - ПАТ "АгроКомБанк" і ТОВ "УніКредит Лізінг" до суду надійшли клопотання про підтримання введення процедури санації боржника ТОВ "Подільський граніт" і підтримання кандидатури керуючого санацією Герасименко І.І. (т.15, а.с.227-230).

З огляду на вищевказані обставини, для приведення прийнятих кредиторами рішень у відповідність до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", місцевим господарським судом ухвалою від 29.05.2013р. було відкладено судове засідання з вирішення питання щодо введення подальшої процедури до боржника ТОВ "Подільський граніт" та зобов'язано кредиторів провести 12.06.2013р. за місцем знаходження боржника загальні збори кредиторів ТОВ "Подільський граніт", а протокольні рішення зборів, комітету кредиторів та документи на їх обґрунтування надати до суду (т.15, а.с.246-247).

12.06.2013 року на виконання вимог ухвали господарського суду були проведені загальні збори кредиторів, на яких прийнято рішення ввести процедуру санації, обрати інвестором ТОВ "Транспортна компанія "Транс Груп" та погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Герасименко І.І. на призначення керуючим санацією (т.16, а.с.17-21).

Розглянувши наявні в матеріалах справи рішення зборів і комітету кредиторів, заяви, клопотання, оцінивши всі наявні в матеріалах справи докази та обставини справи в сукупності, місцевий господарський суд, на думку апеляційного суду, прийшов до правильного висновку про доцільність відкриття процедури санації боржника, призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Герасименко Ірину Іванівну та визначення інвестором ТОВ "Транспортна Компанія "Транс Груп" з огляду на таке.

Відповідно до ч.2 ст.4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство в порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З 19.01.2013 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22 грудня 2011 року № 4212-VI.

Згідно з пунктом 1-1 Розділу X Прикінцевих та Перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції від 19.01.2013р.) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Оскільки провадження у справі №13/7/12-Б-10 було порушено 15.03.2010р., тобто до набрання чинності Закону від 22.12.2011р. №4212-УІ, то місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку, що під час розгляду даної справи застосовуються положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) від 14 травня 1992 року за № 2343-XII в редакції, яка була чинною до 18.01.2013 року включно (згідно п. 40 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 від 28.03.2013р. "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону України від 22.12.2011 №4212-VI).

Порядок скликання і проведення зборів кредиторів, їх компетенція, утворення, кількісний склад та компетенція комітету кредиторів визначено ст.16 Закону про банкрутство, якою передбачено, що учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів і збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів протягом десяти днів.

До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: вибори комітету кредиторів; визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; інші питання передбачені цим Законом; схвалення плану санації боржника.

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закону про банкрутство, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість; інші питання, передбачені цим Законом.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, про проведення зборів кредиторів 12.06.2013р. за місцем знаходження боржника всіх кредиторів і боржника було повідомлено належним чином, що в свою чергу підтверджується наявними в матеріалах справи фіскальними чеки підприємства "Укрпошта", реєстром від 07.06.2013р. на відправлення рекомендованих листів, копіями листів-повідомлень, направлених на адреси боржника і кредиторів (т.16, а.с.23-35).

Також в матеріалах справи міститься протокол реєстрації для участі у загальних зборах кредиторів з підтвердженням повноважень осіб уповноважених приймати участь у зборах кредиторів (т.15, а.с.36-45).

З протоколу зборів кредиторів вбачається, що загальними зборами кредиторів ТОВ "Подільський граніт" 12.06.2013р. заслухано інформацію розпорядника майна, прийнято рішення про обрання комітету кредиторів в кількості семи осіб, а також прийнято рішення ввести процедуру санації, обрати інвестором ТОВ "Транспортна компанія "Транс Груп" та погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Герасименко І.І. на призначення керуючим санацією. Рішення прийнято: за - 10158 голосів; проти - 4421 голос; утримались - 63 голоси (т.16, а.с.17-21).

В свою чергу, інвестором ТОВ "Транспортна компанія "Транс Груп" надано Виписку та Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 17.06.2013р., копії листа по надання позики на інвестування ТОВ "Подільський граніт" та групи компаній Новосинявського родовища граніту на протязі 12 місяців з моменту прийняття рішення про санацію, договору займу №03.2012/12 від 03.12.2012р. (т.16, а.с.51-60).

Згідно зі ст.1 Закону про банкрутство, санація - це система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до ст.17 Закону про банкрутство, господарський суд за клопотанням комітету кредиторів, у строк, що не перевищує строку процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією. Санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців.

Комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора (інвесторів).

Враховуючи вищевикладене, рішення зборів кредиторів від 12.06.2013р., яким більшістю голосів було врегульовано всі суперечності і недоліки, що мали місце в попередньо прийнятих як комітетом, так і зборами кредиторів рішеннях, апеляційний суд погоджується з господарським судом про наявність достатніх підстав для відкриття процедури санації боржника, призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Герасименко Ірину Іванівну та визначення інвестором ТОВ "Транспортна Компанія "Транс Груп".

Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржником не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування рішення місцевого господарського суду. Посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору.

Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Хмельницької області ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,106 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" в особі Головного управління по м.Києву та Київській області залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Хмельницької області від 19.06.2013 року у справі №13/7/12-Б-10 залишити без змін.

2. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуюча суддя Коломис В.В.

Суддя Мамченко Ю.А.

Суддя Огороднік К.М.