ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 5011-65/7617-2012 08.07.13

Господарський суд міста Києва колегією суддів у складі головуючого судді Головіної К.І., суддів Літвінової М.Є., Мудрого С.М., при секретарі судового засідання Брик Я.А., розглянувши матеріали справи

за позовною заявою Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі Відділення "Київська регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна"

про звернення стягнення на предмет іпотеки

за участю представників:

від позивача : Нечай О.В. - представник за довіреністю № 133/11.5.2 від 13.03.2012 р.

від відповідача :не з'явився

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду м. Києва звернулось Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" в особі Відділення "Київська регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк" з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" про звернення стягнення на предмет іпотеки.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" умов договору про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р., зі змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін до договору гарантії, в частині своєчасного погашення заборгованості по сумі кредиту, процентах за користування кредитом, внаслідок чого у позивача виникло право на звернення стягнення на предмет іпотечного договору від 18.01.2008 р., укладеного між позивачем та відповідачем в якості забезпечення виконання зобов'язань по договору гарантії.

У позові Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" просить суд в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" за договором про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. в сумі 1 532 077,86 Євро (що за офіційним курсом НБУ станом на 04.04.2012 р. становить 16 295 010,07 грн.), звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 18.01.2008 р., що належить на праві власності ТОВ "АРМ Груп-Україна", шляхом продажу предмета іпотеки на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження - на користь ПАТ "ВТБ Банк", а саме: квартиру № 56 в будинку № 3, що знаходиться по вулиці Лютеранській у місті Києві, загальною площею 66,70 квадратних метрів, житловою площею 39,80 квадратних метрів.

Провадження у справі за вказаними вимогами порушено ухвалою господарського суду міста Києва від 11.06.2012 р.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 02.07.2012 р. провадження у справі зупинено до розгляду господарським судом м. Києва справи № 5011-33/7744-2012 за позовом ТОВ "АРМ-Груп Україна" до ПАТ "ВТБ Банк" про визнання договору гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. недійсним.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 13.08.2012 р. ухвалу господарського суду міста Києва від 02.07.2012 р. про зупинення провадження у справі скасовано, а справу направлено для подальшого розгляду до суду першої інстанції.

27.08.2012 р. провадження у справі поновлено та призначено до розгляду.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 13.09.2012 р. відмовлено Публічному акціонерному товариству "ВТБ Банк" у задоволенні заяви про забезпечення позову.

04.10.2012 р. провадження у справі зупинено до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 13.08.2012 р.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 05.11.2012 р. провадження у справі поновлено та призначено до розгляду.

10.12.2012 р. провадження у справі зупинено до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 13.08.2012 р.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.02.2013 р. провадження у справі поновлено та призначено до розгляду.

У судовому засіданні представник позивача підтримав та обґрунтував позовні вимоги, просив їх задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача в судове засідання повторно не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, належним чином був повідомлений про дату, час та місце розгляду справи. Заяв чи клопотань про відкладення розгляду справи або про розгляд без його участі до суду не подав. Раніше проти позову заперечував, вказував, що питання стягнення заборгованості вирішується в межах розгляду іншої справи № 5011-22/6431-2012, яка розглядалась господарським судом міста Києва.

За правилами ст. 75 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за відсутності представника відповідача за наявними в ній матеріалами.

Суд, заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, прийшов до висновку, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню з огляду на таке.

05.03.2007 р. між Закритим акціонерним товариством "Внєшторгбанк", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" (гарант) та Товариством з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" (принципал) був укладений договір про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07.

В подальшому до договору про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. були внесені зміни, оформлені договорами про внесення змін до договору № 1 від 25.06.2007 р., № 2 від 18.01.2008 р., № 3 від 23.02.2009 р., № 4 від 17.06.2009 р., № 5 від 30.09.2009 р., № 6 від 02.03.2010 р., № 7 від 01.09.2010 р., № 8 від 17.08.2011 р. (далі - договір гарантії).

Відповідно до п. 1.1 договору гарантії (у новій редакції) гарант в забезпечення належного виконання принципалом своїх зобов'язань перед компанією New Holland Kobelco Construction Machinery S.p.A., яка є юридичною особою за законодавством Італії (бенефіціар) за договором імпортера та дистриб'ютора б/н від 15.10.2006 р. з усіма додатками та змінами, що були укладені протягом його дії (основне зобов'язання), зобов'язується протягом 2 банківських днів з дати виконання принципалом умов п. 5.1.1 та 5.1.2 цього договору, надати бенефіціару безвідкличну банківську гарантію (гарантія) за формою, наведеною у додатку № 1 до цього договору, який є його невід'ємною складовою частиною, а принципал зобов'язується у випадку сплати гарантом будь-яких сум бенефіціару за гарантією та/або основним зобов'язанням, прийняти, належним чином використати та повернути гаранту кредит, наданий у вигляді мультивалютної не відновлювальної відкличної кредитної лінії (кредит), а також сплатити проценти за користування кредитом та виконати інші зобов'язання у повному обсязі, на умовах та в строки, передбачені даним договором.

Згідно з п. 1.2 договору гарантії загальна заборгованість по гарантії та по кредиту не повинна перевищувати еквівалент 1 500 000,00 Євро.

Пунктом 3.1 договору гарантії встановлено, що у випадку сплати гарантом будь-яких сум на користь бенефіціара за гарантією та/або основним зобов'язанням та/або настання строків сплати коштів за основним зобов'язанням, передбачених п. 5.1.16 цього договору, гарант надає принципалу кредит в сумі, сплаченій на користь бенефіціара, та/або несплачених сум, передбачених п. 5.1.16 цього договору, але не більше 1 500 000,00 Євро, з можливістю надання кредиту в євро та гривні, а принципал зобов'язується прийняти, належним чином використати та повернути гаранту кредит не пізніше 02.03.2011 р., сплачувати проценти за користування кредитом у розмірі та строки, зазначені у п. 6.2 цього договору, а також виконати в повному обсязі інші зобов'язання на умовах та в строки, визначені цим договором.

Згідно з п. 6.2 договору гарантії проценти за користування кредитом встановлюються у розмірі 16% річних в євро та 25,5% річних в гривні (процентна ставка була встановлена в розмірі 1,5% річних в євро договором № 8 про внесення змін до договору банківської гарантії).

Відповідно до п. 8.1 договору гарантії він набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін, проставлення відбитків печаток сторін та діє до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов'язань.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач оскаржував дійсність договору гарантії у справі № 5011-33/7744-2012, за результатами розгляду якої судом відмовлено у задоволенні позову ТОВ "АРМ Груп-Україна", що підтверджується постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.06.2013 р.

Далі, у забезпечення виконання зобов'язань за договором про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р., 18.01.2008 р. між Відкритим акціонерним товариством "ВТБ Банк", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" (іпотекодавець) був укладений іпотечний договір.

До вказаного іпотечного договору сторонами були внесені зміни угодами № 1 від 23.02.2009 р., № 2 від 02.03.2010 р., № 3 від 20.03.2010 р., № 4 від 01.09.2010 р. (іпотечний договір).

Пунктом 1.1 іпотечного договору передбачено, що згідно з договором гарантії, додатків та змін до нього, укладених протягом строку його дії, іпотекодержатель надав іпотекодавцю безвідкличну банківську гарантію, з граничною сумою відповідальності у розмірі 1 500 000,00 Євро, з терміном дії по 31.12.2010 р., та у випадку сплати іпотекодержателем будь-якої суми по договору гарантії та/або настання строків сплати коштів за договором гарантії, іпотекодержатель надає іпотекодавцю кредит у вигляді мультивалютної невідновлювальної відкличної кредитної лінії (кредит) в сумі, сплаченій за договором гарантії, але не більше 1 500 000,00 Євро з можливістю надання кредиту в євро та гривні, та зі строком повернення не пізніше 20.01.2011 р., за умовами якого іпотекодавець зобов'язаний:

- у випадку виконання іпотекодержателем платежу за банківською гарантією, наступного робочого дня, після здійснення такого платежу, відшкодувати іпотекодержателю в повному обсязі всі витрати, пов'язані з виконанням банківської гарантії та/або повернути кредит, отриманий на умовах та в строки, передбачені договором гарантії;

- сплатити іпотекодержателю комісійну винагороду за період з 02.03.2010 р. по 15.10.2010 р. у розмірі 0,1% річних та за період з 16.10.2010 р. і до кінця дії договору гарантії у розмірі 5% річних від граничної суми відповідальності іпотекодавця за договором гарантії;

- сплачувати іпотекодержателю проценти за користування кредитом в розмірі 16% річних в євро та 25,5% річних в гривні;

- повернути кредит в повному обсязі та в термін, визначений договором гарантії.

Відповідно до п. 2.1 іпотечного договору іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю належне йому на праві власності нерухоме майно, яким є квартира № 56 в будинку № 3 по вулиці Лютеранській у місті Києві, загальною площею 66,70 квадратних метрів, житловою площею 39,80 квадратних метрів (предмет іпотеки), що належить іпотекодавцеві на праві власності.

Згідно з п. 2.2 іпотечного договору загальна балансова вартість предмета іпотеки згідно довідки-характеристики № 1307973 від 17.01.2008 р. виданої Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна становить 2 292 700,00 грн.

Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання іпотекодавцем зобов'язань за договором гарантії чи настанням одного з випадків, передбачених ст. 17 Закону України "Про іпотеку". Закінчення строку дії договору не звільняє сторін від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору (п. 7.1 іпотечного договору).

Судом встановлено, що позивач належним чином виконав свій обов'язок по договору про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. щодо надання відповідачу грошових коштів шляхом відкриття мультивалютної невідновлювальної відкличної кредитної лінії в сумі 1 500 000,00 Євро, що підтверджується меморіальними ордерами № 19593 від 04.03.2010 р. на суму 500 000,00 Євро, № 23842 від 28.05.2010 р. на суму 50 000,00 Євро, № 65946 від 30.06.2010 р. на суму 112 500,00 Євро, № 32488 від 02.08.2010 р. на суму 112 500,00 Євро, № 8888 від 13.09.2010 р. на суму 112 500,00 Євро, № 37136 від 04.10.2010 р. на суму 112 500 Євро, № 54802 від 02.12.2010 р. на суму 112 500 Євро, № 34206 від 30.12.2010 р. на суму 337 500 Євро.

Разом з тим, відповідач - ТОВ "АРМ Груп-Україна" свої зобов'язання за договором гарантії в частині повернення коштів за кредитною лінією та сплати нарахованих відсотків належним чином не виконав, у зв'язку чим у нього виникла заборгованість в сумі 1 532 077,86 Євро, що за офіційним курсом НБУ станом на 04.04.2012 р. становило 16 295 010,07 грн.

Згідно з частиною 1 статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. Відповідно до частини 2 цієї ж статті до відносин за кредитним договором застосовуються положення про позику, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Частиною 1 статті 1049 Цивільного кодексу України передбачено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до частини 1 статті 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 Цивільного кодексу України).

Згідно з положеннями ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, ст. 193 Господарського кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України).

З поданого позивачем розрахунку заборгованості, та умов договору про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. вбачається, що станом на 04.04.2012 р. у ТОВ "АРМ Груп-Україна" виникла заборгованість в сумі 1 532 077,86 Євро, що за офіційним курсом НБУ станом на 04.04.2012 р. становила 16 295 010,07 грн., з яких:

- прострочена заборгованість по кредиту - 1 189 241,11 Євро (12 648 636,44 грн.);

- прострочена заборгованість по процентах - 22 411,09 Євро (238 361,87 грн.).

Разом з тим, судом встановлено, що згідно з п. 5.4.6 договору гарантії у разі настання строків здійснення платежів по сплаті гарантії та/або повернення кредиту та/або сплаті процентів за користування кредитом та/або у випадку наявності простроченої заборгованості по кредиту та/або гарантії та інших випадках, передбачених умовами договору, гарант має право застосувати право договірного списання коштів з поточного (них) рахунку (ів) принципала, відкритих у гаранта.

На виконання вказаного пункту договору 17.05.2012 р. Публічним акціонерним товариством "ВТБ Банк" було здійснене договірне списання грошових коштів в сумі 360,50 Євро в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" по прострочених відсотках за користування кредитом.

Таким чином, заборгованість відповідача становить 1 189 241,11 Євро (12 648 636,44 грн.) - по кредиту та 22 050,59 Євро (219 911,46 грн.) - по процентах, а всього - 1 211 291,70 Євро (12 868 547,90 грн.).

Наявність заборгованості відповідача перед банком підтверджується меморіальними ордерами, банківською випискою по особовому рахунку відповідача, довідкою про стан заборгованості ТОВ "АРМ Груп-Україна" за договором гарантії, вимогою банку про усунення порушення та поясненнями представника позивача у судовому засіданні.

На час розгляду справи вказана заборгованість відповідачем не сплачена, доказів сплати заборгованості по кредиту та процентах за користування кредитом відповідач суду не надав.

Згідно зі ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 ЦК України).

Відповідно до п. 3.7 договору гарантії погашення кредиту принципалом здійснюється в наступній черговості:

- прострочені проценти за користування кредитом та комісії;

- строкові проценти за користування кредитом та комісії;

- прострочена заборгованість за кредитом;

- строкова заборгованість за кредитом;

- витрати гаранту, пов'язані з одержанням виконання за кредитом;

- пеня за прострочення процентів та комісій;

- пеня за прострочення повернення кредиту;

- передбачені цим договором штрафи.

Принципал зобов'язаний повернути кредит в повному обсязі в строк, визначений п. 3.1 цього договору, та транші в повному обсязі в строк, визначений в п. 3.2 цього договору (п. 5.1.20).

Пунктом 7.2 договору гарантії встановлено, що у випадку невиконання/неналежного виконання принципалом зобов'язань по сплаті грошових сум, визначених в п. 5.1.17, п.п. 6.1-6.3 цього договору, принципал сплачує гаранту пеню від несвоєчасно сплаченої суми, в національній валюті України у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період невиконання зобов'язань за цим договором, за кожний день прострочення.

Відповідно до п. 7.3 договору гарантії у випадку невиконання принципалом зобов'язання, визначеного п. 5.1.11 цього договору, протягом більше 10 днів, принципал, крім пені, нарахованої згідно з п. 7.2 цього договору, сплачує гаранту штраф у розмірі 10% від суми невиконаного зобов'язання, а також штрафу за порушення умов договору.

Враховуючи, що відповідачем порушено зобов'язання за договором гарантії, є цілком правомірним висновок про наявність правових підстав для стягнення пені, нарахованої на суму несвоєчасно погашеного кредиту, несвоєчасно сплачених процентів за користування кредитом.

Отже, суд вважає, що позивач правомірно заявив вимоги про стягнення з відповідача штрафних санкцій, з яких:

- пеня за несвоєчасну сплату кредиту за період з 05.10.2011 р. по 04.04.2012 р. -111 138,72 Євро (1 182 059,09 грн.);

- пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом за період з 05.10.2011 р. по 04.04.2012 р. - 3 468,55 Євро (36 891,11 грн.);

- штрафні санкції за невиконання умов договору гарантії - 145 000,00 Євро (1 542 203,91 грн.).

Перевіривши розрахунок суми пені та штрафу, суд вважає, що вказані позовні вимоги заявлені правомірно та підлягають задоволенню в розмірі, визначеному за розрахунком позивача.

Також частиною 2 ст. 625 ЦК України визначено розмір відповідальності за порушення грошового зобов'язання, а саме - боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

При цьому суд зазначає, що передбачений договором обов'язок відповідача сплачувати проценти за користування кредитними коштами та сплачувати банку неустойку (пеню) за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань не позбавляє ТОВ "АРМ Груп-Україна" обов'язку сплачувати при цьому матеріальні втрати за порушення грошового зобов'язання (ст. 625 ЦК України), а саме - трьох процентів річних.

Таким чином, суд приходить до висновку, що позивач правомірно заявив вимоги про стягнення з відповідача матеріальних втрат, з яких:

- 3% річних по сплаті кредиту за період з 11.05.2010 р. по 04.04.2012 р. - 57 773,62 Євро (614 473,81 грн.);

- 3% річних по сплаті процентів за користування кредитом за період з 11.05.2010 р. по 04.04.2012 р. - 3 044,77 Євро (32 383,84 грн.);

Суд провівши перерахунок суми матеріальних втрат, прийшов до висновку, у відповідача наявна заборгованість в сумі 57 773,62 Євро - 3% річних за весь час прострочення сплати кредиту за період з 11.05.2010 р. по 04.04.2012 р., що еквівалентно 576 178,74 грн. та 3 044,77 Євро - 3% річних за весь час прострочення сплати процентів за період з 01.07.2010 р. по 04.04.2012 р., що еквівалентно 30 365,62 грн.

Отже, всього заборгованість позичальника за договором про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. станом на 02.07.2012 р. склала 1 531 717,36 Євро, що за офіційним курсом НБУ становить 15 275 881,57 грн. Вказана заборгованість підтверджується матеріалами справи та складається з:

- простроченої заборгованості по кредиту - 1 189 241,11 Євро (12 648 636,44 грн.);

- простроченої заборгованості по процентах - 22 050,59 Євро (219 911,46 грн.);

- пені за несвоєчасну сплату кредиту за період з 05.10.2011 р. по 04.04.2012 р. - 111 138,72 Євро (1 182 059,09 грн.);

- пені за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом за період з 05.10.2011 р. по 04.04.2012 р. - 3 468,55 Євро (36 891,11 грн.);

- штрафних санкцій за невиконання умов договору гарантії - 145 000,00 Євро (1 542 203,91 грн.).

- 3% річних по сплаті кредиту за період з 11.05.2010 р. по 04.04.2012 р. - 57 773,62 Євро (614 473,81 грн.);

- 3% річних по сплаті процентів за користування кредитом за період з 11.05.2010 р. по 04.04.2012 р. - 3 044,77 Євро (32 383,84 грн.);

Таким чином, суд приходить до висновку, що позовні вимоги щодо суми загальної заборгованості підлягають частковому задоволенню, оскільки, як встановлено судом, 17.05.2012 р. відбулось списання позивачем 360,50 Євро в рахунок погашення заборгованості відповідача по прострочених процентах.

Згідно із ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, порукою, гарантією, заставою.

Як передбачено ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Відповідно до статті 589 Цивільного кодексу України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку з пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Згідно статті 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом. У разі часткового виконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, право звернення на предмет застави зберігається в первісному обсязі. Якщо предметом застави є дві або більше речей (два або більше прав), стягнення може бути звернене на всі ці речі (права) або на будь-яку з речей (прав) на вибір заставодержателя. Якщо заставодержатель зверне стягнення на одну річ (одне право), але його вимогу не буде задоволено в повному обсязі, він зберігає право застави на інші речі (права), які є предметом застави.

Відповідно до п. 5.4.5 договору гарантії гарант має право в разі невиконання та/або неналежного виконання принципалом своїх зобов'язань за цим договором, звернути стягнення на заставлене майно, зазначене в п. 4.1 цього договору, а у випадку недостатності коштів, отриманих від реалізації заставленого майна - звернути стягнення на інше майно принципала, що належить йому на праві власності та на яке може бути звернуте стягнення у порядку, встановленому чинним законодавством України.

Згідно з п. 3.2.3 іпотечного договору іпотекодержатель має право у разі невиконання (неналежного виконання) іпотекодавцем умов основного зобов'язання та/або іпотекодавцем умов цього договору, звернути стягнення на предмет іпотеки і задовольнити за рахунок його вартості свої вимоги в повному обсязі переважно перед іншими кредиторами, включаючи основну суму боргу (гарантії) та будь-яке збільшення цієї суми відповідно до умов основного зобов'язання, проценти за користування безвідкличною банківською гарантією, пеню та інші платежі і санкції, що передбачені та/або випливають з основного зобов'язання, а також витрати, пов'язані з вчиненням виконавчого напису, його реалізацією та витрати на оплату винагороди залученим спеціалістам.

Пунктом 3.2.6 іпотечного договору встановлено, що іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язань за договором гарантії у повному обсязі, незалежно від терміну виконання зобов'язань, а якщо його вимога не буде задоволена, - звернути стягнення на предмет іпотеки і задовольнити за рахунок його вартості свої вимоги в повному обсязі. Іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушень у тридцяти денний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.

Так, з матеріалів справи вбачається, що позивач звертався до Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" з письмовою вимогою № 409/100-082 від 03.02.2011 р. щодо сплати заборгованості по договору про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р., в якій зазначав, що в разі непогашення в 15-ти денний термін простроченої заборгованості банк буде змушений задовольнити свої вимоги шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Однак, вказана вимога була залишена ТОВ "АРМ Груп-Україна" без відповіді, що й стало підставою для звернення позивача до суду за захистом порушеного права.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом;

Частиною 1 статті 33 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно із ч. 3 зазначеної статті звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

На підставі наведених норм права, а також умов договору гарантії та іпотечного договору, суд вважає обґрунтованими вимоги позивача про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості, що виникла у відповідача, у зв'язку з чим суд задовольняє позов в цій частині.

Статтею 39 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються:

загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;

опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя;

заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону;

пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки;

початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Відповідно до п. 5.5 іпотечного договору реалізація предмета іпотеки у разі звернення на нього стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса проводиться шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною, визначеною за ринковими цінами на день реалізації предмета іпотеки, з дотриманням вимог чинного законодавства України.

Отже, на підставі викладеного суд встановлює спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом його продажу на прилюдних торгах.

Як передбачено ст. 5 Закону України "Про іпотеку" вартість предмета іпотеки визначається за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або шляхом проведення оцінки предмета іпотеки відповідним суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законом або договором.

Частиною 6 ст. 38 Закону України "Про іпотеку" визначено, що ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Заставна вартість предмета іпотеки визначена сторонами в іпотечному договорі і становить 2 179 000,00 грн., що на день укладення правочину по курсу НБУ становить 293 707,00 Євро (п. 2.4 іпотечного договору).

Верховний суд України в Узагальненні судової практики розгляду цивільних справ, які виникають з кредитних правовідносин (в редакції від 01.12.2011 р.) зазначив, що вирішуючи питання про початкову ціну майна, суди мають виходити з того, що ціна предмета іпотеки встановлюється в самому договорі. Якщо при розгляді справи сторони з такою оцінкою погоджуються, то в суду немає підстав її не брати до уваги, оскільки вона є умовою договору. Якщо між сторонами виникає спір щодо такої оцінки, то залежно від того, яка сторона її оспорює, вона зобов'язана за змістом ч. 3 ст. 10 ЦПК довести інший його розмір, зокрема подати клопотання про призначення та проведення відповідної судової експертизи.

Суд зазначає, що під час розгляду даної справи спору щодо ціни предмету іпотеки між сторонами не виникло. Таким чином, початкова ціна предмета іпотеки встановлюється судом за ціною, визначеною сторонами у іпотечному договорі, а саме - 2 179 000,00 грн.

Таким чином, з урахуванням викладених вище обставин, наявних у матеріалах справи доказів та наданих пояснень представника позивача, суд задовольняє позовні вимоги в частині звернення стягнення на предмет іпотеки щляхом продажу предмету на прилюдних торгах з початковою ціною, визначеною умовами іпотечного договору.

Згідно ч. 5 статті 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст. 32-35, ст. 49, ст.ст. 75, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі Відділення "Київська регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" про звернення стягнення на предмет іпотеки задовольнити частково.

В рахунок погашення наявної у Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" (01601, м. Київ, пров. Музейний, 10, оф. 606, ідентифікаційний код 33745560) перед Публічним акціонерним товариством "ВТБ Банк" (01004, м. Київ, б-р. Т. Шевченко/вул. Пушкінська, 8/26, ідентифікаційний код 14359319) заборгованості за договором про надання банківської гарантії № 10-0603/46Г-07 від 05.03.2007 р. в розмірі 1 531 717,36 Євро, що за офіційним курсом НБУ станом на 02.07.2012 р. становить 15 275 881,57 грн. та складається із:

1 189 241,11 Євро - суми кредиту, що еквівалентно 11 860 351,54 грн.; 22 050,59 Євро - простроченої заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами, що еквівалентно 219 911,46 грн.; 111 138,72 Євро - пені за несвоєчасну сплату кредиту за період з 05.10.2011 р. по 04.04.2012 р., що еквівалентно 1 108 391,12 грн.; 3 468,55 Євро - пені за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитними коштами за період з 05.10.2011 р. по 04.04.2012 р., що еквівалентно 34 591,99 грн.; 57 773,62 Євро - 3% річних за весь час прострочення сплати кредиту за період з 11.05.2010 р. по 04.04.2012 р., що еквівалентно 576 178,74 грн.; 3 044,77 Євро - 3% річних за весь час прострочення сплати процентів за період з 01.07.2010 р. по 04.04.2012 р., що еквівалентно 30 365,62 грн.; 145 000,00 Євро - штрафу за невиконання умов договору гарантії (згідно п. 7.3 договору гарантії), що еквівалентно 1 446 091,09 грн.

звернути стягнення на належне Товариству з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" (01601, м. Київ, пров. Музейний, 10, оф. 606, ідентифікаційний код 33745560) майно, що є предметом іпотеки за іпотечним договором від 18.01.2008 р., а саме - на нерухоме майно відповідача:

- квартиру № 56 в будинку № 3, що знаходиться по вулиці Лютеранській у місті Києві, загальною площею 66,70 квадратних метрів, житловою площею 39,80 квадратних метрів, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" на праві власності, що підтверджується договором купівлі-продажу квартири, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гніденко Н.Ю. 03.12.2007 р., за номером в реєстрі: 5169, зареєстрованим Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна 19.12.2007 р.

Встановити спосіб реалізації предмету іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації, визначеною сторонами в іпотечному договорі від 18.01.2008 р. в розмірі 2 179 000,00 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АРМ Груп-Україна" (01601, м. Київ, пров. Музейний, 10, оф. 606, ідентифікаційний код 33745560) з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання судового рішення, на користь Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" (01004, м. Київ, б-р. Т. Шевченко/вул. Пушкінська, 8/26, ідентифікаційний код 14359319) витрати по сплаті судового збору в розмірі 31 321 (тридцять одну тисячу триста двадцять одну) грн. 00 коп.

Рішення ухвалено в нарадчій кімнаті та проголошено його вступну та резолютивну частини в судовому засіданні 08 липня 2013 року

Повний текст рішення підписано 12 липня 2013 року

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Київського апеляційного господарського суду через господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня підписання повного тексту рішення.

Головуючий суддя К.І. Головіна

Судді М.Є. Літвінова

С.М. Мудрий