ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_________________________________________________________________________

У Х В А Л А

"11" липня 2013 р.Справа № 4/86-Б-10

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Яроцький А.М., розглянувши матеріали справи

За заявою приватного підприємства "Торговий дім "Укр-Петроль" м. Луцьк Волинської області

до боржника закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" м. Хмельницький

про визнання банкрутом

Представники:

від кредиторів: Кундиловська М.М. - представник ДПІ у м. Хмельницькому за довіреністю №9127/9/10 від 23.04.2013р.

Чуфищук С.Л. - представник управління Пенсійного фонду України у м. Хмельницькому за довіреністю №27707/06 від 29.12.2012р.

Мандзик П.І. - представник ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" за довіреністю від 11.12.2012р.

Довгаль І.О. - представник ПАТ "ОТП Банк" за довіреністю від 21.01.2013 року

Огородник В.В. - представник ПАТ "Укрсоцбанк" за довіреністю від 04.12.2012р.

Шевчук О.В. - представник Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в місті Хмельницькому за довіреністю №8/01 від 08.01.2013р.

Шевчук Ю.В. - представник Хмельницького відділення ПАТ "КБ "Надра" згідно довіреності від 05.10.2012р.

За участю: арбітражний керуючий Комлик І.С. згідно посвідчення НОМЕР_4 від 04.02.2013р.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 14.06.2010 року порушено провадження у справі про банкрутство ЗАТ „ХКФ „Кондфіл" (м. Хмельницький, вул. Т. Шевченка, 69, код ЄДРПОУ 00382289).

Розпорядником майна ЗАТ "ХКФ „Кондфіл" згідно ухвали господарського суду Хмельницької області від 22.06.2010 року призначено арбітражного керуючого Череватого Л.Б.

10 липня 2010 року в офіційному друкованому органі газеті „Урядовий кур'єр" опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ЗАТ „ХКФ „Кондфіл".

15 листопада 2010 року ухвалою господарського суду затверджено реєстр вимог кредиторів боржника - закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" на суму 30 959 626,70 грн., в тому числі неустойка - 1 369 675,33 грн.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 12.04.2010 року по справі №4/86-Б-10 припинено процедуру розпорядження майном боржника та введено процедуру санації закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" м. Хмельницький терміном на один рік. Призначено керуючим санацією закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл", м. Хмельницький арбітражного керуючого Череватого Любомира Богдановича.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 23.09.2011 року затверджено план санації зі змінами і доповненнями закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" схвалений комітетом кредиторів згідно протоколу засідання комітету кредиторів №6 від 22.09.2011р.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 03.09.2012 року затверджено план санації зі змінами і доповненнями закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл", схвалений комітетом кредиторів згідно протоколу засідання комітету кредиторів №12 від 15.08.2012 року. Повноваження керуючого санацією -арбітражного керуючого Череватого Л.Б. припинено, а керуючим санацією у справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" призначено арбітражного керуючого Пурія Р.П.

Постановою господарського суду від 12.12.12р. визнано банкрутом закрите акціонерне товариство "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл", АДРЕСА_8 (код ЄДРПОУ 00382289), припинено процедуру санації і відкрито ліквідаційну процедуру закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" на строк дванадцять місяців - до 12 грудня 2013 року, призначено ліквідатором майна боржника арбітражного керуючого Череватого Любомира Богдановича (АДРЕСА_5, ліцензія Міністерства юстиції України серія НОМЕР_1 від 25.10.2012р.). Ліквідатора зобов'язано провести ліквідаційну процедуру відповідно до вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", скласти ліквідаційний баланс та подати його господарському суду разом із звітом про свою діяльність.

Не погоджуючись з постановою господарського суду Хмельницької області від 12.12.2012р. в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Череватого Л.Б., кредитором ПАТ "Укрсоцбанк" подано апеляційну скаргу до Рівненського апеляційного господарського суду, а згодом касаційну скаргу до Вищого господарського суду України.

За результатом перегляду постанови господарського суду Хмельницької області від 12.12.2012р. та постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2013р., якою постанову господарського суду Хмельницької області від 12.12.2012 залишено без змін, Вищий господарський суд України постановою від 25.04.2013р. постанову господарського суду Хмельницької області від 12.12.2012 в частині призначення ліквідатором Закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" арбітражного керуючого Череватого Л.Б. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2013 у справі №4/86-Б-10 скасував, а справу передав на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області.

Розпорядженням керівника апарату суду №293/13 від 26.04.2013р. у зв'язку з відпусткою судді Баули Л.П. та прийняттям Верховною Радою України постанови №214-VII від 18.04.2013р. про звільнення з посади судді господарського суду Хмельницької області, відповідно до пункту 3.1.13 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматичний розподіл справи №4/86-Б-10. За результатами проведеного автоматичного розподілу справу №4/86-Б-10 передано на розгляд судді Яроцькому А.М.

Ухвалою суду від 17.05.2013р. справу №4/86-Б-10 прийнято до свого провадження суддею Яроцьким А.М., а вирішення питання про призначення ліквідатора ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" призначено до розгляду у судовому засіданні.

При цьому зазначеною ухвалою зобов'язано голову комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" - ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" м. Луцьк до дати судового засідання скликати комітет кредиторів, на вирішення якого поставити питання щодо погодження кандидатури арбітражного керуючого. За результатом засідання комітету кредиторів скласти письмовий протокол, який подати на розгляд суду з відповідним клопотанням про призначення ліквідатором у справі схваленої комітетом кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" кандидатури арбітражного керуючого. На комітеті кредиторів у разі згоди на призначення ліквідатором ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" розглянути кандидатури арбітражних керуючих Комлика Іллі Сергійовича, Череватого Любомира Богдановича та Горбаня Аркадія Олексійовича.

Окремо зобов'язано арбітражних керуючих Комлика І.С., Череватого Л. Б. та Горбаня А. О. у разі згоди на призначення ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" надати голові комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" - ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" (м. Луцьк Волинської області, вул. Лазо, 5) до 10.06.2013р. та до судового засідання на адресу господарського суду Хмельницької області заяву про участь у справі про банкрутство, як ліквідатора.

18.06.2013р. на адресу суду відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надійшла заява арбітражного керуючого Комлика І.С. про участь у справі про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" як ліквідатора. До вказаної заяви останнім додано копію свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_4 від 04.02.2013р., копію договору добровільного страхування цивільної відповідальності арбітражного керуючого від 19.02.2013р., інформацію-резюме, копії постанов господарських судів України та докази направлення вказаних документів голові комітету кредиторів банкрута.

26.06.2013р. від арбітражного керуючого Череватого Л.Б. надійшла заява про участь у справі про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" як ліквідатора. 03.07.2013р. від арбітражного керуючого Череватого Л.Б. надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи. До вказаної заяви та клопотання останнім додано інформацію про арбітражного керуючого, копію договору добровільного страхування цивільної відповідальності арбітражного керуючого від 25.02.2013р., копію свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_2 від 28.02.2013р., копію договору суборенди приміщень №08/22 від 17.11.2011р. та додаткової угоди до вказаного договору від 01.03.2013р., копію технічного паспорту на автомобіль, копії дипломів спеціаліста.

Окрім того, 26.06.2013р. від голови комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" -ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" м. Луцьк надійшло клопотання про призначення ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" арбітражного керуючого Череватого Любомира Богдановича. До поданої заяви головою комітету кредиторів додано протокол зборів комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" від 20.06.2013р. №15.

08.07.2013р. на адресу суду надійшли письмові пояснення арбітражного керуючого Комлика І.С. до заяви про участь у справі про банкрутство, в яких останній зазначив про відсутність заінтересованості у справі, оскільки посилання представника ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" на ухвали судів датовані 02.03.2011р. та 12.05.2011р., де він був представником ПАТ "Укрсоцбанк", не мають відношення до здійснення діяльності арбітражного керуючого, яка відповідно до ліцензії розпочата лише 01.08.2011р. Крім того арбітражним керуючим повідомлено про погашення кредиторських вимог під час ліквідаційної процедури ВАТ "Агроспецмонтаж" у сумі 5 095 833,33 грн., що підтверджується копією платіжного доручення №1 від 27.11.2012р. Окремо Комликом І.С. зазначено про участь у Всеукраїнській саморегулюючій організації арбітражних керуючих "Асоціація антикризового менеджменту".

10.07.2013р. директором ПП „ТД" Укр-Петроль" подано до суду письмові пояснення з доданими документами. У вказаних поясненнях зазначено про те, що арбітражним керуючим Череватим Л.Б по справах, в яких він був ліквідатором сума задоволених кредиторських вимог за останні два роки складає 14 092 917,42 грн., що підтверджується доданими копіями ухвал господарських судів. При цьому додано ухвали судів (вибірково), які свідчать про завершення справ по ліквідації підприємств, ліквідатором яких виступав Череватий Л.Б. На підтвердження наявності організаційно-технічних можливостей арбітражного керуючого Череватого Л.Б. на виконання обов'язків ліквідатора надано копії паспортів на офісну техніку. Директором ПП „ТД" Укр-Петроль" додано копії ліцензій на право здійснення діяльності арбітражного керуючого Череватого Л.Б від 08.01.04р., від 09.01.2007р., від 13.01.2012р., від 28.10.2012р. та свідоцтво НОМЕР_2 від 28.02.2013р., копії повідомлень про скликання зборів кредиторів на 20.06.2013р. для визначення кандидатури на призначення ліквідатором банкрута та квитанції, що свідчать про їх відправлення.

Директор ПП „ТД" Укр-Петроль" у письмових поясненнях зазначив про заінтересованість арбітражного керуючого Комлика І.С. стосовно ПАТ „Укрсоцбанк" внаслідок представництва інтересів останнього у судових засіданнях 02.03.2011р. та 12.05.2011р., про що, на його думку, свідчать додані копії ухвал господарських судів Чернігівської області та Вищого господарського суду України.

При цьому директором ПП „ТД" Укр-Петроль" вказано про визначальність факту більш раннього отримання дипломів про вищу освіту, досвіду, показників роботи у попередніх справах, стосовно підвищення кваліфікаційного рівня кандидатурами арбітражних керуючих при вирішення судом питання про призначення ліквідатора банкрута, що відображено у справах №13/17/79-Б-10, 13/143-Б. А тому голова комітету кредиторів звертає увагу на те, що арбітражний керуючий Череватий Л.Б. розпочав діяльність арбітражного керуючого у 2003р. (Комлик І.С. - у 2011р.), має два дипломи про вищу освіту за 1998р. та 2008р. (Комлик І.С. один 2010р.) , завершив 68 справ про банкрутство підприємств (у Комлика І.С. - жодної завершеної справи), бере участь у семінарах і наукових конференціях по банкрутству. При цьому останній зазначив, що у п'яти справах, яких бере участь на даний час арбітражний керуючий Комлик І.С., останній виконує лише функції ліквідатора і не має досвіду виконання повноважень розпорядника майна або керуючого санацією на відміну від арбітражного керуючого Череватого Л.Б.

10.07.2013р. на адресу суду надійшло клопотання ПП "Європацукор" про призначення ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" арбітражного керуючого Череватого Л.Б.

У судових засіданнях 03.07.2013р. та 11.07.2013р. представник ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" клопотання про призначення арбітражного керуючого Череватого Л.Б. ліквідатором банкрута від 21.06.2013р. підтримав з посиланням на значний досвід здійснення останнім діяльності арбітражного керуючого, наявність необхідної спеціалізації в харчовій промисловості для призначення ліквідатором банкрута, наявність організаційних та технічних можливостей. Щодо кандидатури арбітражного керуючого Комлика І.С. проти призначення його ліквідатором у справі заперечив з підстав викладених у письмових пояснення доданих до матеріалів справи.

В судовому засіданні 11.07.2013р. подав письмові пояснення, в яких повідомив, що на його думку представництво арбітражним керуючим Комликом І.С. інтересів ПАТ "Укрсоцбанк" до та після отримання ліцензії на право здійснення діяльності арбітражного керуючого, що підтверджується доданою копією ухвали Вищого господарського суду України від 27.10.2011р. по справі №16/272/09-21/182/10 свідчить про заінтересованість ПАТ "Укрсоцбанк" у призначенні ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Комлика І.С. і в подальшому може призвести до лобіювання інтересів визначеного кредитора.

Представник ПАТ "Державний експортне-імпортний банк України" в судовому засіданні 03.07.2013р. з огляду на невиконання арбітражним керуючим Горбанем А.О. вимог ухвали суду від 17.05.2013р., клопотання про призначення його ліквідатором банкрута не підтримав. При цьому пріоритету будь-кому з арбітражних керуючих Комлику І.С. або Череватому Л.Б. останній не надав.

Представник ПАТ "Укрсоцбанк" у судових засіданнях 03.07.2013р. та 11.07.2013р. підтримав кандидатуру арбітражного керуючого Комлика І.С. на призначення його ліквідатором банкрута. Щодо зазначення представником ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" про заінтересованість кредитора щодо призначення саме арбітражного керуючого Комлика І.С. ліквідатором банкрута, вказав про відсутність будь-яких попередніх трудових відносин з останнім. На підтвердження своєї позиції надав завірений примірник довідки начальника відділу кадрового адміністрування головного офісу управління роботи з персоналом департаменту персоналу ПАТ "Укрсоцбанк" № 03-236/358 від 11.07.2013р. про відсутність трудових відносин з Комликом І.С.

Стосовно кандидатури арбітражного керуючого Комлика І.С. повідомив, що в останнього наявні організаційні та технічні можливості виконувати обов'язки ліквідатора у справі №4/86-Б-10. Окремо звертає увагу, що хоча Комлик І.С. розпочав діяльність арбітражного керуючого у 2011р., проте станом на дату судового засідання він здійснює повноваження ліквідатора в п'яти справах. Повідомляє, що у справах, де арбітражний керуючий Комлик І.С. виконує обов'язки ліквідатора, а ПАТ "Укрсоцбанк" виступає кредитором, арбітражний керуючий виконує функції ліквідатора сумлінно, відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". При цьому представник ПАТ "Укрсоцбанк" проти призначення Череватого Л.Б. ліквідатором банкрута заперечує посилаючись на те, що останній не виправдав покладених на нього сподівань при виконанні обов'язків керуючого санацією ЗАТ "ХКФ "Кондфіл".

Представники ДПІ у м. Хмельницькому, Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в місті Хмельницькому та управління Пенсійного фонду України у м. Хмельницькому у судових засіданнях 03.07.2013р. та 11.07.2013р. вирішення питання про визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" віднесли на розсуд суду. При цьому звернули увагу на більший досвід роботи арбітражного керуючого Череватого Л.Б.

У судовому засіданні 11.07.2013р. представником ПАТ "ОТП Банк" подано письмове клопотання про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Комлика І.С., при цьому проти призначення кандидатури арбітражного керуючого Череватого Л.Б. останній заперечив. В судовому засіданні останнім повідомлено, що на думку кредитора, арбітражний керуючий Череватий Л.Б. неналежним чином враховував інтереси банку при проведенні процедури санації ЗАТ "ХКФ "Кондфіл".

Представником ПАТ "КБ "Надра" подано письмове клопотання, в якому останній не заперечує проти призначення ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" арбітражного керуючого Череватого Л.Б.

Арбітражні керуючі Комлик І.С. у судових засіданнях 03.07.2013р., 11.07.2013р. та Череватий Л.Б. у судовому засіданні 03.07.2013р. подані заяви про участь у справі про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" як ліквідатора підтримали. При цьому арбітражний керуючий Комлик І.С. висловив позицію про недоведеність факту його заінтересованості відносно ПАТ "Укрсоцбанк" у справі №4/86-Б-10.

Представником ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" у судовому засіданні 11.07.2013р. заявлено ряд клопотань про відкладення розгляду справи на іншу дату. В зазначених клопотаннях останній висловлює позицію, що при розгляді питання про призначення ліквідатора банкрута необхідна обов'язкова участь арбітражного керуючого Череватого Л.Б., а також звертає увагу на необхідність з'ясування факту перебування арбітражного керуючого Комлика І.С. в трудових відносинах з ПАТ "Укрсоцбанк".

Представники ПАТ "Укрсоцбанк", ПАТ "ОТП Банк" та арбітражний керуючий Комлик І.С. проти задоволення судом клопотань представник ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" про відкладення розгляду справи заперечили. Представники ДПІ у м. Хмельницькому, управління Пенсійного фонду України у м. Хмельницькому та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в місті Хмельницькому висловили позицію про віднесення вирішення питання необхідності у відкладенні слухання справи на розсуд суду.

Судом клопотання представника ПП "Торговий дім "Укр-Петроль" розглянуті, у задоволенні останніх відмовлено з огляду на подання представником ПАТ "Укрсоцбанк" довідки про відсутність трудових відносин з Комликом І.С., подання арбітражним керуючим Череватим Л.Б. документів, які на його думку свідчать про переважне право на призначення його ліквідатором банкрута, відсутність надходження на адресу суду клопотання від останнього про відкладення розгляду справи в зв'язку з неможливістю прибуття в судове засідання. При цьому враховано, що ухвалою від 03.07.2013р. участь арбітражного керуючого Череватого Л.Б. в судовому засіданні 11.07.2013р. обов'язковою не визнавалась.

Суд дослідивши наявні в матеріалах справи документи, заслухавши позицію присутніх в судовому засіданні учасників процесу вважає за можливе розглянути справу стосовно призначення ліквідатора ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" за наявними в матеріалах справи доказами.

Розглянувши подані заяви арбітражних керуючих про згоду на призначення ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл", судом враховується, що 22.12.2011 року був прийнятий Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-VІ (набув чинності 19.01.2013 року), відповідно до якого Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" був викладений в новій редакції.

Згідно з пунктом 11 Розділу X Прикінцевих та Перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції від 19.01.2013р.) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури

Оскільки постанову у справі про визнання банкрутом ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" прийнято до набрання чинності нової редакції Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час розгляду справи застосовуються положення Закону в редакції чинній до 19.01.2013р. Аналогічна позиція викладена в п. 40 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 від 28.03.2013р. "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 №4212-VI).

Скасовуючи постанову господарського суду Хмельницької області від 12.12.2012р. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2013р. колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що при призначенні ліквідатором банкрута, суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, послався лише на наявність рішення комітету кредиторів про призначення ліквідатором банкрута Череватого Л.Б., однак, при цьому не взяв до уваги і не з'ясував можливість виконання арбітражним керуючим Череватим Л.Б. обов'язків ліквідатора у справі, рівень його навантаження, технічні можливості провести ліквідаційну процедуру ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл", а також в порушення ч. 4 ст. 24 Закону взагалі не розглянув клопотання ПАТ "Укрексімбанк" та ПАТ "Укрсоцбанк" про призначення ліквідатора банкрута.

Відповідно до статті 111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Відповідно до ч.1 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 19.01.2013р.) якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Стаття 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначає, що ліквідатор призначається в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.

Згідно з ч. 2 ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення про погодження кандидатури керуючого санацією приймає комітет кредиторів. При цьому, кандидатури керуючого санацією можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника. Керуючим санацією може бути запропоновано особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна, або керівник підприємства, якщо на це є згода комітету кредиторів та (або) інвесторів.

Відповідно до ч. 9 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону, а згідно з ч. 9 ст. 16 зазначеної редакції Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Зі змісту наявного в матеріалах справи протоколу засідання комітету кредиторів №15 від 20.06.2013р., вбачається, що комітетом кредиторів більшістю голосів (19093 з 21487) прийнято рішення про погодження кандидатури ліквідатора ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" та звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Череватого Любомира Богдановича.

Проте, в зазначеному протоколі засідання комітету кредиторів відображено, що комітетом розглядалась також кандидатура арбітражного керуючого Комлика Іллі Сергійовича, яка не була схвалена внаслідок відсутності достатньої кількості голосів (2394 з 21487).

До судового засідання на адресу суду 26.06.2013 року надійшло клопотання від голови комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" - ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" про призначення ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" арбітражного керуючого Череватого Любомира Богдановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_2 від 20.02.2013 р.)

Окремо в матеріалах справи наявні:

- Клопотання ПАТ "Укрексімбанк" від 29.11.2012р., згідно якого заявник просить призначити ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" арбітражного керуючого Горбаня Аркадія Олексійовича (АДРЕСА_2, ліцензія серія НОМЕР_3 від 31.03.2011 року), оскільки Горбань А.О. тривалий час співпрацює з ПАТ "Укрексімбанк" в межах справ про банкрутство та виявляє достатній рівень фахової підготовки, професійність та дисциплінованість, з додаванням заяви арбітражного керуючого Горбаня Аркадія Олексійовича на участь у справі про банкрутство.

- Клопотання ПАТ "Укрсоцбанк" від 11.12.12 року та ПАТ "ОТП Банк" від 11.07.2013р., згідно яких кредитори просять суд задовольнити клопотання арбітражного керуючого Комлика Іллі Сергійовича про призначення його ліквідатором у справі про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл".

- Клопотання ПП "Європацукор" від 10.07.2013р. про призначення ліквідатором ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" арбітражного керуючого Череватого Л.Б.

- Заява на участь у справі про банкрутство арбітражного керуючого Череватого Любомира Богдановича від 26.06.2013р.

- Заява на участь у справі про банкрутство арбітражного керуючого Комлика Іллі Сергійовича від 12.06.2013р. № 12/06-01.

- Заява на участь у справі про банкрутство арбітражного керуючого Горбаня Аркадія Олексійовича від 29.11.2012р. № 12/06-01.

Судом враховується, що питання про погодження кандидатури ліквідатора віднесено до повноважень комітету кредиторів. Закон, разом з тим, не містить приписів, щодо заборони окремим кредиторам звертатися з клопотаннями до господарського суду, в тому числі і з клопотаннями про призначення ліквідатора у справі. Однак вирішення питання призначення ліквідатора належить суду, який порушив провадження у справі про банкрутство. (Аналогічна позиція відображена в постанові Вищого господарського суду України від 25.04.2013р. по справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ „ХКФ „Кондфіл").

При виборі кандидатури ліквідатора суд має враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

З врахуванням наведеного, можна зробити висновок, що при призначенні ліквідатора банкрута господарський суд не обмежений у виборі кандидатурою запропонованою комітетом кредиторів, та має право призначити останнього самостійно. При цьому, відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражних керуючих (керуючих санацією, ліквідаторів) повинно бути вмотивованим.

З огляду на наявність декількох кандидатур арбітражних керуючих на призначення їх ліквідатором у справі, зокрема кандидатури арбітражних керуючих Комлика І.С., Череватого Л. Б. та Горбаня А. О., суд вважав за належне дослідити додані до заяв відомості про освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, докази страхування відповідальності арбітражного керуючого, та інші відомості, які можуть свідчити про переважне право на призначення вказаних арбітражних керуючих ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про визнання банкрутом ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл".

З зазначеною метою ухвалою від 17.05.2013р. зобов'язано арбітражних керуючих Комлика І.С., Череватого Л. Б. та Горбаня А. О. у разі згоди на призначення ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" надати голові комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" - ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" (м. Луцьк Волинської області, вул. Лазо, 5) до 10.06.2013р. та до судового засідання на адресу господарського суду Хмельницької області заяву про участь у справі про банкрутство, як ліквідатора, з додаванням відомостей, які можуть свідчити про переважне право на призначення його ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про визнання банкрутом ЗАТ "ХКФ "Кондфіл". Зазначена ухвала направлена на адреси арбітражних керуючих Комлика І.С., Череватого Л. Б. та Горбаня А. О.

Оскільки після винесення ухвали від 17.05.2013р. від арбітражного керуючого Горбаня А. О. голові комітету кредиторів ЗАТ „ХКФ "Кондфіл" та до суду заяви на участь у справі №4/86-Б-10 ліквідатором не надано, присутній в судових засіданнях представник ПАТ "Державний експортне-імпортний банк України", з огляду на невиконання арбітражним керуючим Горбанем А.О. вимог ухвали суду від 17.05.2013р., клопотання про призначення його ліквідатором банкрута не підтримав, заява про призначення Горбаня А.О. ліквідатором у справі від 29.11.12р. судом не розглядається.

Враховуючи наявність двох кандидатур арбітражних керуючих на призначення їх ліквідатором у справі, зокрема, кандидатури арбітражних керуючих Череватого Л.Б. та Комлика І.С., судом досліджено додані до заяв відомості.

З наявних в матеріалах справи відомостей вбачається, що арбітражні керуючі Череватий Л.Б. та Комлик І.С. мають свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), які видані в 2013р., та відповідні посвідчення встановленого зразка, що свідчить про належне виконання зазначеними особами вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та ставить їх в однакове становище при виборі кандидатури ліквідатора.

Арбітражні керуючі Череватий Л.Б. та Комлик І.С. належним чином виконали вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо укладення договорів страхування професійних ризиків арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) за шкоду, заподіяну внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Проте страхова сума, в межах якої страховик несе відповідальність за договором добровільного страхування укладеним з арбітражним керуючим Комликом І.С. (500 000,00 грн.) перевищує розмір ліміту відповідальності за договором страхування укладеним з арбітражним керуючим Череватим Л.Б. (344 100,00 грн.)

Стосовно освіти, то в арбітражного керуючого Череватого Л.Б. наявні дві вищі освіти, зокрема за спеціальністю "Правознавство" та "Менеджмент у виробничій сфері", які він здобув в 2008 та 1998 роках відповідно. Натомість арбітражним керуючим Комликом І.С. в 2010р. здобута освіта за спеціальністю "Правознавство".

Окремо враховується, що згідно відомостей доданих до матеріалів справи в арбітражного керуючого Череватого Л.Б. значно більший досвід діяльності, як арбітражного керуючого з 25.12.2003р. (68 закінчених справ) в порівнянні з досвідом арбітражного керуючого Комлика І.С., який здійснює діяльність як арбітражний керуючий з 2011р.

Стосовно розміру погашених вимог кредиторів за період виконання повноважень ліквідатора, то арбітражні керуючі Череватий Л.Б. та Комлик І.С. показують досить високі показники. Так, згідно відомостей наданих арбітражними керуючими, арбітражним керуючим Череватим Л.Б. за останні два роки здійснено погашення кредиторських вимог на суму 14 092 917,42 грн., а арбітражним керуючим Комликом І.С. здійснено погашення кредиторських вимог на суму 5 095 833,33 грн.

Арбітражні керуючі повідомили суд про наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі, що ставить їх в однакове становище при вирішенні питання про призначення ліквідатором у справі.

Стосовно порушення арбітражними керуючими законодавства та ліцензійних умов, то відомості, про те, що арбітражні керуючі Череватий Л.Б. та Комлик І.С. допускали зазначені порушення в матеріалах справи відсутні.

Стосовно обмежень щодо призначення ліквідатором у справі, то арбітражні керуючі Череватий Л.Б. та Комлик І.С. повідомили, що обмежень встановлених п. 3 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 19.01.2013р.) не мають.

При цьому судом, посилання представника ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" на заінтересованість арбітражного керуючого Комлика І.С. внаслідок можливого перебування в трудових відносинах з ПАТ "Укрсоцбанк" до уваги не приймається, оскільки вказане спростовується доданою до матеріалів справи довідкою начальника відділу кадрового адміністрування головного офісу управління роботи з персоналом департаменту персоналу ПАТ "Укрсоцбанк" про відсутність трудових відносин з Комликом І.С. від 11.07.2013р.

Судом приймається до уваги те, що арбітражний керуючий Комлик І.С. є ліквідатором у справах №14/808/07, №16/88б/43б/13б, №4/50, де кредитором у справі є ПАТ "Укрсоцбанк". Проте у разі наявності заінтересованості арбітражного керуючого Комлика І.С. відносно ПАТ "Укрсоцбанк" призначення судом ліквідатором у зазначених справах було б неможливе.

Арбітражний керуючий Череватий Л.Б. виконує обов'язки ліквідатора у семи справах про банкрутство, при тому, що арбітражний керуючий Комлик І.С. виконує обов'язки ліквідатора в п'яти справах. Зазначене свідчить про більшу завантаженість Череватого Л.Б., як арбітражного керуючого.

Судом приймається до уваги участь арбітражного керуючого Комлика І.С. у Всеукраїнській саморегулюючій організації арбітражних керуючих "Асоціація антикризового менеджменту".

Окремо судом враховується, що при перегляді постанови господарського суду Хмельницької області від 12.12.2012р. та постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2013р. колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що при призначенні ліквідатором банкрута Череватого Л.Б., суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, не взяв до уваги і не з'ясував можливість виконання арбітражним керуючим Череватим Л.Б. обов'язків ліквідатора у справі, рівень його навантаження, технічні можливості проведення ліквідаційної процедури ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл".

Вищий господарський суд України також в своїй постанові від 25.04.2013р. звертає увагу, що керуючим санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" арбітражним керуючим Череватим Л.Б. були скликані збори кредиторів боржника. На зборах кредиторів було розглянуто клопотання про припинення повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого Череватого Л.Б. Клопотання про припинення повноважень мотивоване тим, що арбітражний керуючий Череватий Л.Б. має значне навантаження та виникнення труднощів при здійсненні повноважень керуючого санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл". Враховуючи клопотання арбітражного керуючого Череватого Л.Б., комітетом кредиторів 15.08.2012 прийнято рішення про призначення керуючим санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" арбітражного керуючого Пурія Р.П.

Враховуючи зазначене, оскаржувані судові рішення скасовано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області в частині призначення ліквідатора ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл".

Відповідно до статті 111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Розглядом наявних в матеріалах справи доказів судом встановлено, що 15.08.2012р. комітетом кредиторів ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" внаслідок увільнення арбітражного керуючого Череватого Л.Б. прийнято рішення клопотати до господарського суду Хмельницької області про призначення керуючим санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" арбітражного керуючого Пурія Р.П.

Підставою для прийняття зазначеного рішення послугувала заява арбітражного керуючого Череватого Л.Б., в якій останній повідомляв про значну зайнятість та труднощі, які виникають при здійсненні повноважень керуючого санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл".

Станом на дату розгляду справи арбітражним керуючим Череватим Л.Б. до матеріалів справи не додано будь-яких доказів, що обставини, які зумовили подачу заяви про увільнення від виконання обов'язків керуючого санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" усунуті.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 34 ГПК України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи. Ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.

Таким чином, з огляду на викладене, враховуючи, що арбітражним керуючим Череватим Л.Б. до матеріалів справи не додано будь-яких доказів, що обставини, які зумовили подачу заяви про увільнення його від виконання обов'язків керуючого санацією ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" усунуті, враховуючи більшу завантаженість арбітражного керуючого Череватого Л.Б. порівняно з арбітражним керуючим Комликом І.С, в задоволенні заяв голови комітету кредиторів ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл", клопотання ПП "Європацукор" та арбітражного керуючого Череватого Л.Б. про призначення арбітражного керуючого Череватого Л.Б. ліквідатором ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" належить відмовити.

Враховуючи відмову в задоволенні заяв про призначення арбітражного керуючого Череватого Л.Б. ліквідатором ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл", відсутність згоди арбітражного керуючого Горбаня А.О. та ПАТ "Державний експортне-імпортний банк України" на призначення ліквідатором ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" арбітражного керуючого Горбаня А.О., наявність в арбітражного керуючого Комлика І.С. організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у справі №4/86-Б-10, суд вважає за належне заяви арбітражного керуючого Комлика І.С., ПАТ "Укрсоцбанк" та ПАТ "ОТП Банк" задовольнити та призначити арбітражного керуючого Комлика І.С. ліквідатором ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл".

При цьому арбітражних керуючих Череватого Л.Б. та Пурія Р.П. належить зобов'язати передати арбітражному керуючому Комлику І.С. всі матеріали, що стосуються ліквідаційної процедури по справі №4/86-Б-10 по акту приймання-передачі.

Керуючись ст. ст. 3-1, 7, 16, 17, 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 19.01.2013р.), розділом Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній на дату винесення ухвали), ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

У х в а л и в:

У задоволенні заяви арбітражного керуючого Череватого Л. Б., клопотання ПП "Європацукор" та клопотання голови комітету кредиторів ЗАТ "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" - ПП „Торговий дім "Укр-Петроль" про призначення арбітражного керуючого Череватого Л.Б. ліквідатором банкрута у справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" відмовити.

Заяви арбітражного керуючого Комлика І.С., ПАТ "Укрсоцбанк", ПАТ "ОТП Банк" про призначення арбітражного керуючого Комлика І.С. ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" задовольнити.

Призначити ліквідатором у справі №4/86-Б-10 про банкрутство закритого акціонерного товариства "Хмельницька кондитерська фабрика "Кондфіл" арбітражного керуючого Комлика Іллю Сергійовича (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_4 від 04.02.2013 року, що мешкає за адресою: АДРЕСА_7).

Зобов'язати арбітражних керуючих Череватого Любомира Богдановича (АДРЕСА_5, свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_2 від 20.02.2013 р.) та Пурія Руслана Петровича., АДРЕСА_6 (ліцензія серія НОМЕР_5 видана 14.10.2011р.) - передати ліквідатору у справі №4/86-Б-10 арбітражному керуючому Комлику Іллі Сергійовичу (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_4 від 04.02.2013 року, що мешкає за адресою: АДРЕСА_7) всі матеріали, що стосуються процедури банкрутство ЗАТ "ХКФ "Кондфіл" по справі №4/86-Б-10 по акту приймання-передачі, примірник якого подати господарському суду.

Зобов'язати ліквідатора Комлика Іллю Сергійовича - вжити заходи у відповідності до Закону України "Про відновлення платос проможності боржника або визнання його банкрутом" під час здійснення ліквідаційної процедури банкрута.

Копію ухвали надіслати кредиторам, арбітражним керуючим, Головному управлінню юстиції у Хмельницькій області.

Суддя Яроцький А.М.

Віддруковано 24 примірників:

1 -до справи,

2 - ПП "Європацукор" - рекомендованим: смт. Іваничі Волинської області, вул. Заводська, 18;

3 - ТзОВ "Котломонтаж"- рекомендованим: м. Хмельницький, вул.Чорновола, 174/5;

4 - ЗАТ "Макрохім"- рекомендованим: м.Київ, вул. Луначарського, 4, 7 пов. ;

5 - ТзОВ "ДЦ Мелітто"- рекомендованим: м.Біла Церква Київської області, вул. Гординського, 2 ;

6 - ТзОВ "Наша сфера"- рекомендованим: м.Хмельницький, вул.Проскурівська, 50;

7 - ТзОВ "Рошен -Хмельницький"- рекомендованим: м.Хмельницький, вул.Курчатова, 107;

8 - ПП "Спайк-Плюс"- рекомендованим: м.Бердичів Житомирської області, вул.Зелена, буд.15;

9 - ТзОВ "ДПА"- рекомендованим: м.Донецьк, вул.Новороссійська, 9;

10 - ПП "Тороговий дім "Укр-Петроль"- рекомендованим: м.Луцьк Волинської області, вул. Лазо, 5;

11 - ПАТ "Ексімбанк"- рекомендованим: м.Хмельницький, вул.Прибузька, 14/1 ;

12 - ВАТ "Укрпластик"- рекомендованим: м.Київ, вул.М.Раскової, 1 ;

13 - ПАТ "Укрсоцбанк"- рекомендованим:м.Хмельницький, вул.Соборна, 34 - за заявою;

14 - ФОП ОСОБА_12- рекомендованим: АДРЕСА_4;

15 - ВАТ "Шепетівський цукровий комбінат"- рекомендованим: м.Шепетівка Хмельницької області, Старокостянтинівське шоссе, 31 ;

16 - ТзОВ "Грасс"- рекомендованим: м.Хмельницький, вул.Довженка, 4/7;

17 - Хмельницький міський центр зайнятості- рекомендованим: м.Хмельницький, вул.Пилипчука, 17/1 ;

18 - Приватному підприємству „Укр-Петроль" - рекомендованим: м.Володимир-Волинський Волинської області, вул. Ковельська ,10 - за заявою,

19 - Головному управлінню юстиції у Хмельницькій області - рекомендованим: м. Хмельницький, вул. Грушевського, 87,

20 - Череватому Л.Б. - рекомендованим: АДРЕСА_5,

21 - Горбаню А.О. - рекомендованим: АДРЕСА_8

22 - ФОП ОСОБА_12 - рекомендованим: АДРЕСА_4;

23 - Комлику І.С. - рекомендованим: АДРЕСА_7 - за заявою;

24 - Пурію Р. П. - рекомендованим:м. Львів, АДРЕСА_6.