КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"20" червня 2013 р. Справа№ 15/5026/779/2012
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Авдеєва П.В.
суддів: Куксова В.В.
Яковлєва М.Л.
За участю представників:
від позивача: ОСОБА_2 - представник за довіреністю,
від відповідача: Бєляєв О.А. - представник за довіреністю,
від третьої особи 1: представник не з'явився,
від третьої особи 2: ОСОБА_3 - представник за довіреністю,
від третьої особи 3: представник не з'явився,
від третьої особи 4: ОСОБА_3 - представник за довіреністю,
від третьої особи 5: ОСОБА_3 - представник за довіреністю.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія»
на рішення Господарського суду Черкаської області від 30.01.2013р.
у справі №15/5026/779/2012 (суддя Потапенко В.В.)
за позовом ОСОБА_4
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія»
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1.ОСОБА_5, 2.ОСОБА_6, 3.ОСОБА_11, 4.ОСОБА_12, 5.ОСОБА_7
про визнання рішення загальних зборів учасників товариства недійсним.
ВСТАНОВИВ:
В травні 2012 року ОСОБА_4 (далі-позивач) звернувся до Господарського суду Черкаської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» (далі-відповідач) про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» про виключення позивача із складу учасників вказаного товариства.
В процесі судового розгляду даної справи представник позивача ОСОБА_8 подав заяву про зміну предмету позову, у якій просить визнати недійсними всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія», оформлені протоколом від 14 лютого 2012 року № 01/2012.
В обґрунтування позову позивач посилається на наступні обставини:
- позивач є учасником ТОВ "Вікторія" з часткою 24,2 % у статутному фонді товариства та одночасно є директором товариства;
- 14.05.2011 року з листа Монастирищенської районної державної адміністрації від 03.05.2011 року № с-82/04-20 позивачу стало відомо, що рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Вікторія" його було виключено з числа учасників вказаного товариства;
- про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Вікторія" та прийняте рішення про виключення позивача з числа учасників ТОВ "Вікторія" він дізнався випадково, вже після проведення вказаних зборів та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців;
- жодних повідомлень про час проведення загальних зборів учасників, порядку денного і самого протоколу від 14 лютого 2012 року № 01/2012 позивач не отримував. Тим самим, на думку позивача, його фактично було позбавлено права приймати участь у загальних зборах учасників товариства і реалізувати своє право на участь в управлінні товариством, що чиним законодавством не допускається;
- з моменту набуття права власності на частку у майні ТОВ „Вікторія" у розмірі 24,2 % та отримання статусу учасника вказаного товариства позивач у повному обсязі виконував покладені на нього відповідно до Статуту та чинного законодавства обов'язки та не вчиняв жодних дій, які б перешкоджали досягненню цілей товариства;
- рішення про виключення позивача зі складу учасників товариства прийняте за відсутності передбачених чинним законодавством підстав та з порушенням встановленого законодавством та Статутом порядку скликання та проведення таких зборів, а тому воно має бути визнане недійсним.
Рішенням Господарського суду Черкаської області від 30.01.2013р. у справі №15/5026/779/2012 позов задоволено.
Визнано недійсними всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікторія", оформлені протоколом загальних зборів учасників товариства від 14 лютого 2012 року № 01/2012.
Присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікторія" на користь ОСОБА_4 1073 грн. на відшкодування сплаченого судового збору.
Повернуто ОСОБА_4 22 грн. зайво сплаченого судового збору згідно квитанції № 3468.478.2 від 19.05.2012 року.
Задовольняючи позов суд першої інстанції виходив з того, що внаслідок неповідомлення позивача належним чином про проведення загальних зборів 14.02.2012 року було порушено передбачені чинним законодавством його права на інформацію про проведення загальних зборів, на участь у загальних зборах товариства, на участь у прийнятті рішень з інших питань не включених до порядку денного загальних зборів - про виключення його зі складу учасників товариства та про перерозподіл часток у статутному капіталі товариства.
Не погоджуючись з рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Черкаської області від 30.01.2013р. скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права.
Представником позивача надано відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Треті особи не скористалися своїм правом згідно ч. 1 ст. 96 ГПК України та не надали суду відзивів на апеляційну скаргу, що згідно ч. 2 ст. 96 ГПК не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.
Судова колегія, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення суду, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» підлягає задоволенню з наступних підстав.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Вікторія" (відповідач у справі) діє на підставі Статуту, затвердженого зборами засновників (протокол № 6 від 10 лютого 2008 року), є юридичною особою, створене на підставі рішення загальних зборів учасників від 17 лютого 2004 року (далі вживається скорочено - Статут товариства).
Як вбачається з матеріалів справи, позивач - ОСОБА_4 є учасником ТОВ "Вікторія" із часткою в статутному фонді товариства у розмірі 24,2%.
14.02.2012 року були проведені чергові Загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікторія" з порядком денним:
1. Про звіт директора Товариства ОСОБА_4 щодо результатів фінансово-господарської діяльності Товариства за 2011 рік.
2. Про розподіл прибутку Товариства, одержаного за підсумками його роботи за 2011 рік, між Учасниками Товариства пропорційно до їх часток в Статутному капіталі Товариства.
3. Про виключення з Товариства тих його Учасників, які не внесли (не повністю внесли) своїх вкладів для формування передбачених Статутом Товариства часток в його Статутному капіталі.
4. Про перерозподіл часток в Статутному капіталі Товариства.
5. Про затвердження змін до Статуту Товариства.
6. Про затвердження плану сільськогосподарських робіт Товариства на 2012 рік.
7. Про одержання кредиту в ПАТ „Індекс-Банк" та передачу в заставу майна ТОВ „Вікторія".
Головою Загальних зборів Учасників товариства було обрано ОСОБА_6, а секретарем - ОСОБА_12.
На зазначених зборах по вказаних питаннях порядку денного були прийняті такі рішення:
Перше і друге питання Порядку денного на чергових Загальних зборах Учасників Товариства не заслуховувалися та не обговорювалися і рішення по них не приймалися із-за неявки доповідача - директора Товариства ОСОБА_4 та неподання ним Звіту про фінансові результати (Звіту про прибутки і збитки) Товариства за 2011 рік.
По третьому питанню вирішили виключити Учасника Товариства ОСОБА_4 з Товариства за невиконання ним обов'язків Учасника Товариства та незабезпечення станом на 1 січня 2012 року повного формування його частки в Статутному капіталі Товариства. У зв'язку з виключенням ОСОБА_4 з Товариства вирішено виплатити йому вартість частини майна Товариства пропорційно його сформованій частці у Статутному капіталі Товариства (2,0 %) у грошовій формі на суму 13856,66 ЄВРО, що становить 146699,07 грн., а також виплатити йому належну частку прибутку, одержаного Товариством в 2011 році і до моменту його виключення. Вказані виплати здійснити після затвердження звіту Товариства за 2011 рік і в строк до 12 місяців з дня його виключення з Товариства.
По четвертому питанню вирішили перерозподілити вивільнені в Статутному капіталі Товариства 22,2 % його частки на суму 150732,67 ЄВРО, що становить 1 595791,70 грн., між Учасниками Товариства пропорційно їх часткам, розміри яких закріплені в Статуті Товариства, внаслідок чого збільшити розміри часток Учасників Товариства в його Статутному капіталі: ОСОБА_5 - на 5,12 % частки на суму 34763,57 ЄВРО, що становить 368038,44 грн.; ОСОБА_6 - на 5,12 % частки на суму 34763,57 ЄВРО, що становить 368038,44 грн.; Йоахіма Ортвіна ОСОБА_6 - на 5,12 % частки на суму 34763,57 ЄВРО, що становить 368 038,44 грн.; ОСОБА_12 - на 5,12 % частки на суму 34763,57 ЄВРО, що становить 368038,44 грн.; ОСОБА_7 - на 1,72 % частки на суму 11 678,39 ЄВРО, що становить 123637,94 грн.
По п'ятому питанню вирішили затвердити Зміни до Статуту Товариства, згідно яких пункт 1.3. статті 1 та пункт 5.1. статті 5 викласти в новій редакції, зокрема, Учасниками Товариства є ОСОБА_6, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_7 та ОСОБА_5. Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створюється його статутний капітал у розмірі 678976,34 ЄВРО, що в національній валюті України згідно офіційного курсу валют Національного банку України, встановленого станом на 14 лютого 2012 року (100 ЄВРО = 1058,69 грн.), становить 7188254 грн. 61 коп. Статутний капітал Товариства поділений на 98 рівних часток, кожна з яких рівняється 6928,33 ЄВРО або 73349,54 грн., які розподіляються між Учасниками таким чином: ОСОБА_6 - 22,62 % частки на суму 156718,82 ЄВРО або ж 1 659166,47 грн.; ОСОБА_11 - 22,62 % частки на суму 156718,82 ЄВРО або ж 1659166,47 грн.; ОСОБА_12 - 22,62 % частки на суму 156718,82 ЄВРО або ж 1659166,47 грн.; ОСОБА_5 - 22,62 % частки на суму 156 718,82 ЄВРО або ж 1659166,47 грн.; ОСОБА_7 - 7,52 % частки на суму 52101,06 ЄВРО або ж 551558,73 грн. Вказані вклади Учасників визначають їх частки в Статутному капіталі та майні Товариства.
По шостому питанню Порядку денного вирішили схвалити План проведення сільськогосподарських робіт Товариства на 2012 рік.
По сьомому питанню вирішили укласти з ПАТ „Креді Агріколь Банк" кредитний договір на суму 2300000,00 грн. строком на 12 місяців та провести всі необхідні дії для оформлення кредиту в ПАТ „Креді Агріколь Банк". Надати в заставу ПАТ „Креді Агріколь Банк" для забезпечення необхідного кредиту майно (основні засоби), зазначене в Довідці підприємства від 14 лютого 2012 року № 14/01 та перелічене в Додатку № 1 до протоколу даних зборів, яке належить ТОВ „Вікторія" та знаходиться за адресою: вул. Центральна, 1-а, с. Зюбриха Монастирищенського району Черкаської області. Право підписання з ПАТ „Креді Агріколь Банк" кредитного договору, договорів застави та всіх інших документів надано ОСОБА_10.
Викладені рішення зборів учасників ТОВ "Вікторія" оформлені Протоколом № 01/2012 чергових Загальних зборів Учасників ТОВ "Вікторія" від 14.02.2012 року (далі-Протокол).
На зборах згідно Протоколу були присутні учасники, які у сукупності володіють часткою 75,8 % Статутного капіталу Товариства.
Відповідно до ч.1. ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники ( представники учасників), що володіють у сукупності більш ніж 60 відсотками голосів. Аналогічні положення містяться в п.9.6 Статуту Товариства.
Враховуючи вищевикладене, судова колегія приходить до висновку, що оскільки на зборах зареєструвались учасники (представники учасників), які володіють в сукупності 75,8 % голосів, збори є повноважними.
Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (далі - Закон) та ст. 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.
Згідно зі ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Матеріалами справи підтверджується, що з даним позовом звернувся учасник Товариства ОСОБА_4, зокрема, з підстав порушення порядку повідомлення про проведення загальних зборів, які відбулися 14.02.2012р., у зв'язку з чим останній не зміг взяти участь у зборах.
Статтею 97 ЦК України встановлено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.
Відповідно до ст. 58 Закону та ст. 145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Аналогічні положення містяться в п.9.1 Статуту Товариства.
Статтею 61 Закону передбачено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Як вбачається з матеріалів справи, Статут відповідача не містить положень про спосіб повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів. В п. 9.11 Статуту лише йде мова про те, що порядок денний зборів розсилається учасникам не пізніше ніж за 20 днів до початку зборів.
З врахуванням викладеного, судова колегія приходить до висновку про відсутність в положеннях Статуту конкретного способу повідомлення учасників про проведення загальних зборів (письмово чи засобами електронного зв'язку тощо).
У спірному Протоколі вказано, що всі учасники були повідомлені передбаченим Статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та їх порядку денного. Щодо позивача, то в Протоколі зазначено, що про порядок денний, дату, час і місце проведення загальних зборів він був повідомлений належним чином, про що свідчать копії поштової квитанції про відправлення рекомендованго листа на його адресу та повідомлення про вручення цього листа адресату.
В матеріалах справи міститься ксерокопія повідомлення ОСОБА_4, підписаного головою загальних зборів ОСОБА_6 та секретарем загальних зборів ОСОБА_12, про призначення та проведення чергових загальних зборів учасників ТОВ "Вікторія" 14 лютого 2012 року о 9:00 годині за адресою: вул. Центральна, б. 1, с. Зюбриха Монастирищенського району Черкаської області (адміністративний будинок ТОВ "Вікторія") з порядком денним:
1. Звіт ОСОБА_4 про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2011 рік.
2. Розподіл прибутку поміж учасників за підсумками роботи за 2011 рік пропорційно до частки учасників у статутному фонді Товариства.
3. Про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі.
4. Планування сільськогосподарських робіт на 2012 рік.
5. Затвердження змін до Статуту Товариства у разі прийняття рішення по п. 3 порядку денного.
6. Про уповноваження ОСОБА_10 на внесення змін до Єдиного державного реєстру, в тому числі пов'язаних з змінами до установчих документів товариства по результатам проведення зборів Товариства.
На повідомленні стоїть дата - 06 вересня 2011 року, під словами "повідомлення отримав" стоїть підпис і запис рукою "ОСОБА_4".
Представник апелянта зазначає, що оригінал зазначеного вище повідомлення не може надати суду через крадіжку невстановленою особою майна та документів із його автомобіля 19.10.2012р., серед яких був і цей документ. На підтвердження цих обставин суду було надано довідку від 19.10.2012р. за підписом слідчого СВ Дарницького РУ ГУМВС України в м.Києві.
Позивачем, в свою чергу, не надано суду доказів неповідомлення його про скликання 14.02.2012 зборів учасників Товариства та порядку денного.
У відповідності до ст.167 ГК України поняття корпоративних прав слід відзначити, що право на участь в управлінні товариством є правом, яким охоплюється участь в роботі загальних зборів, можливість обирати і бути обраним до виборчих органів управління, вносити пропозиції щодо діяльності товариства, тощо. Тобто, право на управління товариством має складну структуру, оскільки складається з низки правомочностей.
Як вже зазначалось у даній постанові, оскільки на зборах зареєструвались учасники (представники учасників), які володіють в сукупності 75,8 % голосів, збори є повноважними.
Враховуючи вище викладене, судова колегія дійшла висновку, що навіть недотримання процедури персонального повідомлення позивача про скликання спірних загальних зборів, з врахуванням можливості надання останнім на спірних загальних зборах відповідних пропозицій, звітів, тощо (тобто використання інших правомочностей, що охоплюються правом на управління товариством), не могло б істотно вплинути на результати розгляду питань, що вирішувалося на спірних загальних зборах, оскільки голосування за всіма питаннями відбулось одностайно, і частка позивача не вплинула б на прийняті рішення.
Стосовно прийняття зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів Товариства, судова колегія зазначає наступне.
Суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення помилково застосував до спірних правовідносин під час розгляду даної справи приписи статті 43 Закону України "Про господарські товариства", оскільки вони регулюють порядок скликання загальних зборів акціонерів, а не товариств з обмеженою відповідальністю, порядок скликання та проведення зборів яких, врегульовано приписами статей 60, 61 Закону України "Про господарські товариства" (Аналогічної позиції дотримується Вищий господарський суд України в постанові від 29.05.2007 № 2-802/2006).
Що стосується товариства з обмеженою відповідальністю, то такої заборони Закон не містить, та навпаки статтею 63 Закону України «Про господарські товариства» передбачено, що з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах, що в даному випадку і відбулося.
Крім того, судова колегія звертає увагу на те, що відповідно до ст.52 Закону України «Про господарські товариства» якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають, зокрема, рішення про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі.
Відповідно до ст.59 Закону України «Про господарські товариства» при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. У статті 64 даного Закону зазначено, що при цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
З встановлено вище вбачається, що рішення було прийнято учасниками, які володіють більше ніж 50% у статутному капіталі Товариства.
Підсумовуючи викладене, судова колегія вважає, що відсутні підстави для визнання недійсними всіх рішень загальних зборів учасників ТОВ «Вікторія», оформлених протоколом від 14.02.2012р. №01/2012.
Згідно з положеннями ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.
Згідно із ч. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Доказів, які б спростовували вище встановлені та зазначені судом обставини, сторонами не надано.
Враховуючи встановлені вище обставини, судова колегія вважає, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення суду першої інстанції - скасуванню; в позові ОСОБА_4 слід відмовити.
Відповідно до вимог ст.49 ГПК України судові витрати слід покласти на позивача.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103-105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» на рішення Господарського суду Черкаської області від 30.01.2013 року у справі №15/5026/779/2012 задовольнити.
2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 30.01.2013 року у справі №15/5026/779/2012 скасувати.
3. В позові ОСОБА_4 відмовити.
4. Стягнути з ОСОБА_4 (АДРЕСА_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікторія" (ідентифікаційний код 32860788, вул. Леніна 58, с. Копіювата Монастирищенського району Черкаської області) 573 (п'ятсот сімдесят три) грн. 50 коп. судового збору.
5. Доручити Господарському суду Черкаської області видати наказ.
6. Матеріали справи №15/5026/779/2012 направити до Господарського суду Черкаської області.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку.
Дата підписання повного тексту постанови 02.07.2013р.
Головуючий суддя Авдеєв П.В.
Судді Куксов В.В.
Яковлєв М.Л.