РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" травня 2013 р. Справа № 4/79-Б

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Бригинець Л.М.

суддів Демидюк О.О.

суддів Огороднік К.М.

при секретарі судового засідання Дика А.І.

розглянувши апеляційну скаргу Служби автомобільних доріг у Волинській області на ухвалу господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року у справі № 4/79-Б (суддя Слободян Петро Романович )

за заявою Служби автомобільних доріг України у Волинській області

до Приватнного підприємства "Рембуд-Плюс"

про визнання банкрутом

за участю представників:

від апелянта - Кінах Т.М. (довіреність від 30.01.2013р.

представники інших кредиторів та арбітражний керуючий - не з"явились

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Приватного підприємства "Рембуд - плюс". Ліквідувано юридичну особу - Приватне підприємство "Рембуд - плюс", (Волинська область, Луцький район, с. Липини, вул. Шевченка, 37, код 32990746). Провадження у справі № 4/79-Б про банкрутство Приватного підприємства "Рембуд - плюс" припинено.

Не погодившись з вказаною ухвалою, Служба автомобільних доріг у Волинській області звернулась до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року у справі № 4/79-Б скасувати та прийняти нове рішення, яким у затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу відмовити, справу № 4/79-Б передати на розгляд господарського суду Волинської області, зобов"язати державного реєстратора за місцезнаходженням боржника внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців дані про скасування ухвали господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року у справі № 4/79-Б про банкрутство Приватного підприємства "Рембуд - плюс".

Обгрунтовуючи вимоги апеляційної скарги скаржник зазначає, що оскаржувана ухвала прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права. Зокрема, ліквідатором не проводилась інвентаризація майна банкрута, не вживались заходи щодо повернення дебіторської заборгованості, не виконано вимог Служби автомобільних доріг у Волинській області щодо повернення проектно-кошторисної, технічної та виробничої документації по об"єкту реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ-Ковель-Ягодин.

Про час та місце розгляду апеляційної скарги всі учасники провадження повідомлені належним чином. Представники інших кредиторів, крім апелянта, та ліквідатор правом на участь в судовому засіданні не скористались, про причини неявки суд не повідомили.

Оскільки явка представників сторін в судове засідання обов'язковою не визнавалась та додаткові докази судом не витребовувались, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду апеляційної скарги без участі представників кредиторів та ліквідатора.

Згідно статті 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв"язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі. Відповідно до ч. 5 ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 16.11.2009р. за заявою Служби автомобільних доріг у Волинській області порушено провадження у справі №4/79-Б про банкрутство Приватного підприємства "Рембуд - плюс", с. Липини, Луцького району, Волинської області за заявою Служби автомобільних доріг у Волинській області (загальна судова процедура).

Реєстр вимог кредиторів у даній справі затверджено ухвалою господарського суду Волинської області від 09.02.2010р.

Постановою господарського суду від 12.07.2010року боржника - Приватне підприємство "Рембуд - плюс", с. Липини визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатора - арбітражного керуючого Дуплику Павла Георгійовича (ліцензія НОМЕР_1 від 17.06.2008р.).

Ухвалою господарського суду Волинської області від 07.02.2012р. припинено повноваження ліквідатора Дуплики Павла Георгійовича (за його заявою) та призначено ліквідатором у справі № 4/79-Б арбітражного керуючого Уштика Віктора Степановича, повноваження якого за його заявою припинені ухвалою господарського суду від 06.11.2012р.

Ухвалою господарського суду від 13.12.2012р. ліквідатором у даній справі призначено арбітражного керуючого Сторонського А.П.

За результатами роботи у ліквідаційній процедурі ліквідатором арбітражним керуючим Сторонським А.П. подано звіт про проведену роботу ( а.с. 75 т.2), який розглянуто на засіданні комітету кредиторів 05.03.2013р. (протокол №1). Однак поданий звіт не затверджено в частині розглянутого ліквідаційного балансу. Рішення щодо припинення провадження у справі та ліквідації Приватного підприємства "Рембуд - плюс" не прийнято.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Приватного підприємства "Рембуд - плюс", ліквідувано юридичну особу - Приватне підприємство "Рембуд - плюс", (Волинська область, Луцький район, с. Липини, вул. Шевченка, 37, код 32990746) та припинено провадження у справі № 4/79-Б.

Судом першої інстанції не враховано, що на засіданні комітету кредиторів 05.03.2013р. рішення щодо звернення до господарського суду із клопотанням про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу та ліквідації юридичної особи не приймалось. Представник Служби автомобільних доріг у Волинській області ( 1188,3 гол.) проголосував "проти", решта членів комітету кредиторів (3,5 гол.) "утрималися" (Протокол №1 від 05.03.2013р. (а.с. 79-82 т.2).

За результатом розгляду звіту ліквідатора судом першої інстанції встановлено, що Приватне підприємство "Рембуд - плюс" фактично припинило діяльність в 2008р., фінансово-господарська діяльність протягом останніх років підприємством не проводилась, на момент порушення провадження у справі залишок коштів та майно боржника відсутні. Працюючих на підприємстві не було.

З висновком суду першої інстанції колегія суддів апеляційного господарського суду не погоджується та зазначає наступне.

Згідно ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює ряд повноважень, зокрема: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частинами 1, 2 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

За приписами частин 1, 2, 6 статті 30 Закону про банкрутство після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах. Порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна погоджуються з комітетом кредиторів.

Таким чином в ході ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний вчинити дії щодо виявлення всіх видів майнових активів банкрута, в тому числі тих, про які з тих чи інших причин не було відомо на час винесення постанови про визнання боржника банкрутом. Завданням ліквідатора у ліквідаційній процедурі є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатація факту відсутності майна. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна, ліквідатор повинен вжити заходів з повернення його до ліквідаційної маси.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються показники виявлення ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси, реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, чинним законодавством про банкрутство передбачено можливість затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу в судовому засіданні, з викликом учасників провадження у справі, зокрема ліквідатора, членів комітету кредиторів, окремих кредиторів.

Крім того, законодавцем передбачено обов'язковий перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із звітом ліквідатора та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

Звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог конкретних кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію та припинення провадження у справі.

Матеріали справи не містять інформацію, підтверджену належними документами, що на стадії процедури розпорядження майном боржника, в подальшому у ліквідаційній процедурі проводилась інвентаризація майна, або аналізувався фінансовий стан боржника. Факт, що підприємство-банкрут не здійснює фінансово-господарську діяльність протягом останніх років та фактично припинило свою діяльність в 2008р. документально не підтверджений. (Аналіз фінансово-господарської діяльності підприємства відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 р. № 14 ліквідатором не здійснювався, що суперечить вимогам ч. 9 ст. 13, ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Щодо стягнення дебіторської заборгованості Приватного підприємства "Рембуд - плюс" слід зазначити таке.

Ліквідатором направлялись листи на адресу дебітора Приватного підприємства "Юнісеф" у 2010, 2011р.р.

З матеріалів справи вбачається, що дебітор банкрута ПП Юнісеф" станом на 2011р. знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності.

В подальшому арбітражний керуючий Востокін І.С. листом від 03.05.2012р. повідомив ліквідатора ПП "Рембуд - плюс" арбітражного керуючого Уштика В.С., що ліквідаційна процедура ПП Юнісеф" триває та зазначив про необхідність звернення із заявою про визнання вимог. ( Ксерокопію вказаного листа долучено до матеріалів справи, однак, він не є належним доказом у справі, оскільки копія листа у встановленому порядку не завірена. (а.с.53 т.2).

Докази звернення ліквідатора Приватного підприємства "Рембуд - плюс" до Приватного підприємства "Юнісеф" із заявою про визнання грошових вимог (дебіторської заборгованості в порядку визначеному ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" чи до ліквідатора ПП "Юнісеф" в порядку визначеному ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відсутні. Відсутні також докази звернення до ліквідаційної комісії із заявою відповідно до ст. ст.105,110-112 ЦК України.

Судом першої інстанції не досліджувались питання, а з матеріалів справи та звіту ліквідатора не вбачається, яка саме робота щодо стягнення дебіторської заборгованості здійснювалась ліквідатором Приватного підприємства "Рембуд - плюс", доказів звернення ліквідатором з кредиторськими вимогами у справі про банкрутство дебітора суду не надано.

Отже, поданий ліквідатором звіт та ліквідаційний баланс не відповідає вимогам ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Зокрема, відсутні дані про проведення інвентаризації майна боржника, аналіз фінансово-господарської діяльності, складений у процедурі розпорядження майном боржника, не вжито заходів для стягнення дебіторської заборгованості в сумі 2 610 990грн.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов передчасного висновку про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу та припинення провадження у справі.

Згідно ст.ст. 32-34 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на встановлені Рівненським апеляційним господарським судом обставини в сукупності, доводи апелянта зазначені в апеляційній скарзі, визнаються апеляційним судом такими, які згідно п. 4 ч.1 ст.104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування оскаржуваної ухвали.

Крім того, судова колегія зазначає, що у зв"язку із скасуванням ухвали, якою було затверджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, ліквідовано юридичну особу - Приватне підприємство "Рембуд - плюс", (Волинська область, Луцький район, с. Липини, вул. Шевченка, 37, код 32990746) та припинено провадження у справі № 4/79-Б є необхідність внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців у зв"язку з чим постанова Рівненського апеляційного господарського суду у даній справі підлягає направленню державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Керуючись ст.ст. 33,34,99,101,103-104,106 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Служби автомобільних доріг у Волинській області на ухвалу господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року у справі № 4/79-Б задовільнити.

2. Ухвалу господарського суду Волинської області від 08 квітня 2013 року у справі № 4/79-Б скасувати.

Прийняти нове рішення. У затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Приватного підприємства "Рембуд - плюс" відмовити.

3. Справу № 4/79-Б направити на розгляд до господарського суду Волинської області на стадію ліквідаційної процедури.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуюча суддя Бригинець Л.М.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Огороднік К.М.