Категорія ст.309 ч.2 Головуючий у І інстанції Мельник І.Г

Доповідач Шаліна Т.О.

ВИРОК

ІМ'ЯМ УКРАЇНИ

24 квітня 2013 року колегія суддів Судової палати по кримінальним справам Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого : Шаліної Т.О.

суддів: Шапар Ю.І., Куракової В.В.

при секретарі:Чепіга Н.А.

за участю прокурора: Максименко Н.Г.

захисника ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні у місті Маріуполя апеляційну скаргу державного обвинувача по кримінальному провадженню старшого прокурора прокуратури Орджонікідзевського району міста Маріуполя на вирок Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 06 березня 2013 року, яким

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець міста Маріуполя Донецької області, громадянин України, не працюючий, раніше судимий: 24 грудня 2012 року Орджонікідзевським районним судом міста Маріуполя за ст. 309 ч.1 КК України до двох місяців арешту, звільнений з місць позбавлення волі 10 січня 2013 року

визнаний винним та засуджений за ст. 309 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України від відбуття покарання звільнений з іспитовим строком 1 рік і покладені обов'язки повідомляти органи кримінально-виконавчої інспекції про зміну місця проживання, періодично з'являтися для реєстрації у цю інспекцію. Утримано на користь НДЕКЦ судові витрати за проведення судово-хімічної експертизи у розмірі 245 гривень.

В С Т А Н О В И Л А :

За вироком суду ОСОБА_3 визнаний винним і засуджений за вчинення злочину при наступних обставинах.

09 листопада 2012 року, приблизно о 14-00 годині, ОСОБА_3 умисно, повторно з метою незаконного обороту наркотичних засобів, перебуваючи на перехресті вулиці Володимирської та вулиці Пашковського в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя, незаконно придбав (знайшов) поліетиленовий пакет, в якому знаходився газетний згорток та туба з полімерного матеріалу, заповнені особливо-небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, який поклав у кишеню верхнього одягу і повторно незаконно зберігав при собі, без мети збуту, переніс до будинку АДРЕСА_1, де був затриманий працівниками міліції, після чого доставлений в Орджонікідзевській РВ, розташований по проспекту Перемоги 31.

У той же день, у період часу з 18-00 годин до 19-45 годин в ході проведення особистого огляду у приміщенні Орджонікідзевського РВ, розташованого по проспекту Перемоги, 31 в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя, в присутності двох понятих працівники міліції виявили та вилучили поліетиленовий пакет, в якому знаходився газетний згорток та туба з полімерного матеріалу, заповнені особливо-небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, масою 2,16 грам, 3,12 грам, 3,22 грам (загальною масою 7,62 грам), маса яких у перерахунку на суху речовину відповідно складає 1,96 грам, 2,77 грам, 2,89 грам, яке ОСОБА_3 повторно незаконно придбав (знайшов) та зберігав для особистого вживання без мети збуту.

У апеляційній скарзі прокурор, погоджуючись із висновками суду відносно доведеності вини та кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_3 просить вирок суду скасувати і постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_3 за ст.309 ч.2 КК України покарання у вигляді 2 років позбавлення волі. Посилаючись на те, що суд невірно застосував норми кримінального закону, допустив невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості злочину та даним про особу обвинуваченого, чим порушив вимоги ст. 65 КК України, а саме не прийняв до уваги, що ОСОБА_3 ніде не працює, раніше судимий, судимість у встановленому законом порядку не знята та не погашена, знов скоїв злочин середньої тяжкості, у сфері обігу наркотичних засобів, що свідчить про стійку направленість обвинуваченого на скоєння кримінальних правопорушень.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги і наполягав на її задоволенні; обвинуваченого ОСОБА_3 та його захисника - адвоката ОСОБА_2, які не погодились із доводами апеляційної скарги прокурора; дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню з наступних підстав.

У відповідності із ч.2ст.409 КПК України, підставами для скасування або зміни вироку при розгляді справи у суді апеляційної інстанції є невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Згідно із ст.414 КПК України, невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею закону України, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м'якість, або суворість.

Суд першої інстанції обґрунтовано прийшов до висновку про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_3, дав належну юридичну оцінку його діям і у відповідності із вимогами норм КК України кваліфікував його дії.

Разом з тим, призначаючи покарання, суд першої інстанції в не достатній мірі врахував ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу обвинуваченого, обставини, що пом'якшують та обтяжують покарання і не мотивував свій висновок про можливість виправлення обвинуваченого без його ізоляції від суспільства. При цьому судом першої інстанції брались до уваги такі дані про особу обвинуваченого, як те, що він раніше судимий, позитивно характеризується, щиро розкаявся у вчиненому, сприяв досудовому і судовому слідству, у зв'язку з чим, суд прийшов до висновку, що його виправлення можливо без ізоляції від суспільства. З такими висновками колегія суддів погодитись не може, оскільки вони не відповідають матеріалам кримінального провадження, із яких вбачається, що обвинувачений ОСОБА_3 раніше у липні 2012 року вчинив аналогічний умисний злочин пов'язаний з незаконним оборотом наркотичних засобі, і під час досудового слідства по першій справі вчинив даний злочин , що свідчить про його небажання стати на шлях виправлення, а тому колегія суддів вважає, що його виправлення і попередження вчинення ним нових злочинів, не можливо без його ізоляції від суспільства .

Керуючись ст. 407, ч.2 ст.409, 414,420 КПК України, колегія суддів,

П Р И Г О В О Р И Л А :

Апеляцію державного обвинувача по кримінальному провадженню прокурора прокуратури Орджонікідзевського району м. Маріуполя, задовольнити.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя від 6 березня 2013 року відносно ОСОБА_3 в частині призначеного покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_3 за ст.309 ч.2 КК України покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.

Після набрання вироком законної сили затримати ОСОБА_3 та направити до Маріупольського слідчого ізолятора

Строк покарання відраховувати з часу затримання.

В решті частині вирок залишити без зміни.

Вирок може бути оскаржено у касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення.

Головуючий:

Судді