ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 квітня 2013 року Справа № 5016/2243/2012(18/56)
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого суддіУдовиченка О.С.,
суддів:Міщенко П.К.,
Поліщука В.Ю. (доповідач),
перевіривши матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Ківіт",
на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 29 січня 2013 року,
у справі№ 5016/2243/2012(18/56) Господарського суду Миколаївської області,
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Ківіт" (м. Миколаїв),
про про визнання банкрутом, -
за участю представників:
від ТзОВ "Ківіт": Бублик Є.М. - Голова ліквідаційної комісії, особисто;
від ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк": Шматко В.О. - представник (довіреність від 24.06.2012 року);
в с т а н о в и в :
У жовтні 2012 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Ківіт" (далі - ТзОВ "Ківіт") звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про порушення справи про банкрутство, в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 22.10.2012 року порушено провадження у справі № 5016/2243/2012 (18/56) про банкрутство ТзОВ "Ківіт", інше.
Постановою Господарського суду Миколаївської області від 12.11.2012 року у справі № 5016/2243/2012(18/56) (суддя - Давченко Т.М.) визнано ТзОВ "Ківіт" банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором ТзОВ "Ківіт" голову ліквідаційної комісії Бублика Євгена Миколайовича, інше. Зазначена постанова мотивована посиланням на ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 29.01.2013 року у справі № 5016/2243/2012(18/56) (головуючий - Лашин В.В., судді: Єрмілов Г.А., Воронюк О.Л.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший український міжнародний банк" (далі - ПАТ "ПУМБ") задоволено, постанову Господарського суду Миколаївської області від 12.11.2012 року скасовано; провадження у справі № 5016/2243/2012 (18/56) припинено, інше. Враховуючи відсутність у матеріалах справи документів, що повинні бути подані саме на момент звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що господарським судом першої інстанції не досліджено усі обставини справи в сукупності та без достатніх правових підстав порушено справу про банкрутство боржника, з огляду на це, боржника помилково визнано банкрутом.
Не погоджуючись з прийнятою апеляційним господарським судом постановою, ТзОВ "Ківіт" звернулось з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 29.01.2013 року у справі № 5016/2243/2012 (18/56), постанову Господарського суду Миколаївської області від 12.11.2012 року - залишити без змін. При цьому, скаржник посилається на порушення апеляційним господарським судом норм матеріального права, зокрема ст. 60 ГК України та ст. 105 ЦК України.
В судовому засіданні касаційної інстанції Голова ліквідаційної комісії ТзОВ "Ківіт" подану касаційну скаргу підтримав за наведених у ній підстав, просив її задовольнити, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 29.01.2013 року у справі № 5016/2243/2012 (18/56) скасувати, постанову Господарського суду Миколаївської області від 12.11.2012 року у цій справі - залишити без змін.
Представник ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" проти касаційної скарги заперечив, вважає прийняту апеляційним господарським судом постанову законною та обґрунтованою, просив залишити її без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.
Заслухавши доповідь судді Поліщука В.Ю., обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування господарським судом апеляційної інстанцій норм процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Частиною 2 ст. 41 ГПК України встановлено, що провадження у справах про банкрутство здійснюється в порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.
Частинами 1, 3 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України. Провадження у справах про банкрутство окремих категорій суб'єктів підприємницької діяльності регулюється з урахуванням особливостей, передбачених розділом VI цього Закону.
Господарськими судами попередніх інстанцій під час розгляду справи встановлено наступні обставини.
08.09.2011 року Загальними зборами учасників ТзОВ "Ківіт" було прийнято Рішення (оформлене Протоколом загальних зборів учасників № 10) про ліквідацію юридичної особи - ТзОВ "Ківіт".
Повідомлення про припинення юридичної особи ТзОВ "Ківіт" було здійснено 16.09.2011 року в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації "Бюлетень державної реєстрації" № 190 (25).
Крім того, оголошення про припинення юридичної особи - ТзОВ "Ківіт" було надруковано у газеті "Голос України" № 10 від 19.01.2012 року, із зазначенням порядку і строку звернення з кредиторськими вимогами.
22.11.2011 року ТзОВ "Ківіт" подало до СДПІ ВПП у м. Миколаєві заяву за ф. № 8-ОПП про припинення платника податків.
15.02.2012 року Повідомленням (б/н, б/д) ТзОВ "Ківіт" поінформувало ДПІ у Корабельному районі м. Миколаєва про прийняте 08.09.2011 року Рішення № 10 про ліквідацію юридичної особи.
Крім того, Ліквідаційною комісією було направлено Повідомлення про ліквідацію ТзОВ "Ківіт" до Ленінського відділу державної виконавчої служби та примусового виконання рішень ДВС Головного управління юстиції у Миколаївської області із запитом про надання інформації щодо відкритих виконавчих проваджень, а також до Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві, центру зайнятості населення, Пенсійного Фонду, Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у Корабельному районі м. Миколаєва.
12.10.2012 року ТОВ "Ківіт" затверджено Реєстр вимог кредиторів та Проміжний ліквідаційний баланс (підписаний учасниками ТОВ "Ківіт" та головою ліквідаційної комісії), яким виявлено та визнано кредиторську заборгованість на загальну суму 44706219 грн. 97 коп. (оформлено Протоколом № 12 від 12.10.2012 року).
Встановивши наведені вище обставини місцевий господарський суд дійшов висновку, що ТзОВ "Ківіт" здійснено усі необхідні заходи щодо добровільної ліквідації, передбачені ст. ст. 105, 111 ЦК України, ст. 60 ГК України, повідомлено усіх наявних кредиторів, у тому числі податкову службу (в порядку, встановленому законодавством), проміжний баланс свідчить про відсутність у боржника оборотних та необоротних активів для задоволення усіх вимог кредиторів.
Апеляційний господарський суд з таким висновком місцевого господарського суду не погодився та дійшов висновку про припинення провадження у справі, у зв'язку з недотриманням ТзОВ "Ківіт" встановлених чинним законодавством вимог для порушення провадження у справі, в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
З таким висновком апеляційного господарського суду не погодилось ТзОВ "Ківіт", у зв'язку з чим звернулось з касаційною скаргою.
У відповідності з ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Верховним Судом України у постанові від 10.06.2008 року у справі № 15/682-б наголошено, що передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство за правилами ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім
того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого ст. 105 ЦК України.
Колегія суддів касаційної інстанції відзначає, що Порядком обліку платників податків і зборів встановлено, що, під ліквідацією платника податків розуміється ліквідація платника податків як юридичної особи або зупинення державної реєстрації фізичної особи - підприємця, внаслідок якої відбувається закриття їх рахунків та/або втрата їх статусу як платника податків відповідно до законодавства. Юридичній особі, крім військових частин, у разі прийняття рішення про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи судом, голові комісії з припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення грошових зобов'язань або податкового боргу платника податків у разі ліквідації платника податків, слід: у 3-денний строк від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення, подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи: заяву про припинення платника податків за ф. № 8-ОПП, дата якої фіксується в журналі за ф. № 6-ОПП; оригінал довідки за ф. № 4-ОПП; копію розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те установчими документами про припинення; копію розпорядчого документа про утворення комісії з припинення (ліквідаційної комісії). Наведеним також спростовується твердження касаційної скарги, з посиланням на Податковий кодекс України та Закон України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", на відсутність у боржника обов'язку щодо повідомлення податкового органу про прийняття рішення про ліквідацію.
Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, Рішення про ліквідацію було прийнято ТзОВ "Ківіт" (перебуває на обліку в ДПІ у Корабельному районі м. Миколаєва, що вбачається з Наказу № 357 від 13.08.2012 року) 08.09.2011 року, внесено до Єдиного державного реєстру відомості про це 09.09.2011 року, а довідку за ф. № 8-ОПП було подано лише 22.11.2011 року до СДПІ ВПП у м. Миколаєві (тобто, не за місцем перебування на обліку та з пропуском встановленого строку).
Водночас, необхідно вказати, що Листом від 05.06.2012 року (за вих. № 3419/10/22-006) ДПІ у Корабельному районі м. Миколаєва у зв'язку з порушенням провадження у справі № 5016/918/2012 про банкрутство ТзОВ "Ківіт" витребовувались у ТзОВ "Ківіт" для перевірки всі наявні фінансово-господарські та інші документи, а також вказувалось на необхідність надання заяви про припинення платника податків за ф. № 8-ОПП.
Поряд з цим, колегія суддів касаційної інстанції вважає за необхідне відзначити встановлення господарськими судами попередніх інстанцій факту проведення за Наказом № 357 від 13.08.2012 року ДПІ у Корабельному районі м. Миколаєва документальної позапланової виїзної перевірки ТзОВ "Ківіт", яка, як вбачається зі змісту цього Наказу, проводилась не у зв'язку з поданням ТзОВ "Ківіт" заяви за ф. № 8-ОПП, а у зв'язку з отриманням 25.07.2012 року відомостей від державного реєстратора про внесення до Єдиного державного реєстру запису від 24.07.2012 року про судове рішення від 02.07.2012 року про визнання ТзОВ "Ківіт" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі № 5016/1023/2012 (18/25).
Крім того, чинним законодавством передбачено необхідність аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі заставленого майна), його належної оцінки і оцінки грошових коштів на рахунках
боржника та аналізу пасивів боржника шляхом публікації оголошення, згідно з вимогами ст. 105 ЦК України та ст. 60 ГК України, з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, у тому числі по податках, зборах (обов'язкових платежах). Проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника, відповідно до п. 3 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Однак, як встановлено апеляційним господарським судом, в порушення вказаних законодавчих вимог, пасив боржника не був сформований, а відтак, не може вважатись належним чином складеним і поданий ТзОВ "Ківіт" проміжний ліквідаційний баланс.
Згідно із ст. 1117 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не зв'язаний доводами касаційної скарги щодо порушення чи неправильного застосування нижчими судовими інстанціями норм матеріального і процесуального права та може встановлювати порушення чи неправильне застосування відповідних норм, на які не було посилання в такій скарзі (Постанова Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування розділу XII-1 Господарського процесуального кодексу України" № 11 від 24.10.2011 року).
З урахуванням встановлених ст. ст. 1115, 1117 ГПК України меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів касаційної інстанції вважає, що під час розгляду справи апеляційним господарським судом її фактичні обставини були встановлені на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів в їх сукупності, висновки господарського суду апеляційної інстанції відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка, доводи скаржника не спростовують обґрунтованості висновків апеляційного господарського суду, а тому відсутні підстави для зміни чи скасування оскаржуваної постанови.
На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України Вищий господарський суд України, -
П О С Т А Н О В И В :
1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ківіт" залишити без задоволення.
2. Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 29 січня 2013 року у справі № 5016/2243/2012(18/56) Господарського суду Миколаївської області залишити без змін.
Головуючий суддяО.С. Удовиченко
судді:П.К. Міщенко
В.Ю. Поліщук