ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" квітня 2013 р. Справа № 5015/5278/12

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

головуючий суддя Гриців В.М., суддів Давид Л.Л., Плотніцький Б.Д.

при секретарі судового засідання Швець О.В.

з участю арбітражних керуючих Гусака Ю.М. і Котика Р.О., представника боржника Олексів Н.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги арбітражних керуючих Гусака Юрія Миколайовича та Комлика Іллі Сергійовича на постанову господарського суду Львівської області від 26 лютого 2013 року у справі №5015/5278/12 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН»

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі №5015/5278/12 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» порушене ухвалою господарського суду Львівської області від 17 грудня 2012 року за його заявою, у порядку, встановленому ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», уведено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Господарський суд Львівської області (суддя Чорній Л.З.) постановою від 26 лютого 2013 року визнав товариство з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» банкрутом, увів ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначив арбітражного керуючого Котика Р.О.

Арбітражні керуючі Гусак Ю.М. та Комлик І.С. звернулись із апеляційними скаргами до Львівського апеляційного господарського суду, просять скасувати постанову господарського суду Львівської області від 26 лютого 2013 року у даній справі та задовольнити їхні заяви про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гусака Ю.М. та Комлика І.С. відповідно. Вважають, що постанова господарського суду Львівської області від 26 лютого 2013 року в частині призначення ліквідатором банкрута Котика Р.О. є незаконною та необґрунтованою, оскільки прийнята з порушенням норм матеріального права та без врахування ряду обставин, що мають істотне значення для справи. На думку скаржників, суд першої інстанції не навів жодних доводів стосовно відхилення їхніх заяв та не надав оцінки кандидатурам арбітражних керуючих, як Котика Р.О. так і Гусака Ю.М. та Комлика І.С. Також суд не дотримав принципу об'єктивності, незалежності, та незаінтересованості.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 08 квітня 2013 року, у зв'язку із перебуванням судді Кордюк Г.Т. у відпустці, у склад колегії для розгляду справи №5015/5278/12 замість судді Кордюк Г.Т. введено суддю Давид Л.Л.

Про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги учасники провадження у справі про банкрутство та арбітражні керуючі повідомлені належним чином, про що є докази у матеріалах справи.

У судовому засіданні арбітражний керуючий Гусак Ю.М. апеляційну скаргу підтримав у повному обсязі, просить задовольнити.

Арбітражний керуючий Котик Р.О. та представник боржника оскаржену постанову вважають законною і обґрунтованою, просять відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Львівський апеляційний господарський суд розглянувши апеляційні скарги арбітражних керуючих Гусака Юрія Миколайовича та Комлика Іллі Сергійовича та матеріали справи №5015/5278/12 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН», заслухав пояснення учасників провадження у справі про банкрутство, вважає що постанову господарського суду Львівської області від 26 лютого 2013 року слід залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення з нижченаведених підстав.

В силу ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Приймаючи оскаржену постанову господарський суд Львівської області встановив, що товариство з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» (код ЄДРПОУ 32893059) зареєстроване виконавчим комітетом Львівської міської ради 02 березня 2004 року. 03 вересня 2012 року вищим органом управління товариства - загальними зборами учасників прийнято рішення про припинення діяльності шляхом ліквідації, призначено головою ліквідаційної комісії підприємства Котика Руслана Олександровича, визначено порядок припинення підприємства та встановлено строк для звернення кредиторів із вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» терміном в два місяці з дати публікації повідомлення про прийняття рішення щодо припинення (ліквідації) підприємства.

На виконання вимог ч. 1 ст. 105 Цивільного кодексу України та вимог ст. 34 закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» 04 вересня 2012 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис за №14151100019010465 про рішення власника засновників (учасників) підприємства щодо припинення юридичної особи.

Згідно вимог ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України та ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України оголошення про ліквідацію товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» опубліковане в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації - Бюлетені державної реєстрації за №224 (24) 07 вересня 2012 року. Додатково відомості про ліквідацію товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» та порядок і строки звернення кредиторів опубліковано в офіційному друкованому органі - газеті «Урядовий кур'єр» №165 (4809) від 13 вересня 2012 року.

На виконання підпункту 8.1.1. п. 8.1. Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого наказом ДПА України від 19 лютого 1998 р. № 80 ліквідатор 12 вересня 2012 року подав ДПІ у Франківському районі м. Львова заяву за №2 про припинення платника податків товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» за ф. № 8-ОПП та інші документи, що передбачені цією нормою.

На виконання ч. 4 ст. 105 ЦК України та ч. 3 ст. 60 ГК України а також Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого наказом ДПА України №979 від 22 грудня 2010 року ліквідатор товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» письмово повідомив усіх явних кредиторів підприємства про припинення (ліквідацію) юридичної особи - ТзОВ «М-ФОН», що підтверджується долученими до матеріалів справи письмовими повідомленнями кредиторам.

Відповідно до закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої наказом МФУ №69 від 11 серпня 1994 року за наказом голови ліквідаційної комісії від 14 вересня 2012 року створено інвентаризаційну комісію та проведена інвентаризація основних засобів, незавершеного будівництва, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, іншого майна, грошових коштів, цінних паперів, розрахунків з дебіторами та кредиторами товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» з перевіркою їх фактичної наявності та документального підтвердження. Результати проведеної інвентаризації зафіксовані інвентаризаційною комісією у відповідних актах від 01 листопада 2012 року.

За наслідками проведеної інвентаризації встановлено, що у боржника відсутні майнові активи, в тому числі: основні засоби, нематеріальні активи, товарно-матеріальні цінності, корпоративні права в інших юридичних особах.

Відсутність у ТзОВ «М-ФОН» на праві власності транспортних засобів підтверджується листом ВРЕР ДАІ з обслуговування м. Львова та Пустомитівського району №7966зп від 26.09.12 р.; відсутність технологічних транспортних засобів та вантажопідіймальних кранів підтверджується листом Територіального управління держгірпромнагляду у Л/о від 15.10.12 р. №4-04.2-12/3209; відсутність земельних ділянок підтверджується листом Головного управління Держкомзему у Львівській області від 02.10.12 р. №01-16/3-6502.

При проведенні інвентаризації встановлено, що згідно даних бухгалтерського обліку у товариства числиться дебіторська заборгованість на загальну суму 15954 тис. грн. На виконання вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України та ч. 5 ст. 60 ГК України ліквідатором повідомлено виявлених дебіторів про ліквідацію товариства та скеровано їм претензії з вимогами погасити існуючу дебіторську заборгованість, однак станом на день подання заяви про порушення справи про банкрутство вказані вимоги залишились без відповіді та без задоволення.

Відповідно до ч. 8 ст. 111 ЦК України ліквідатором складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 21 листопада 2012 року, в якому відображено відомості про склад активів товариства та його кредиторські зобов'язання: активи товариства становлять 27319 тис. грн., а зобов'язання - 73869 тис. грн. Проміжний ліквідаційний баланс затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства, що оформлено протоколом №27/11-1 від 27 листопада 2012 року.

Виходячи з вищевикладених фактичних обставин справи суд першої інстанції дійшов висновку, що ліквідаційна процедура товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» проведена у встановленому законом порядку, вартості активів боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів. Названі факти є обов'язковою передумовою для звернення боржника до суду із заявою про порушення справи про його банкрутство згідно із ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Враховуючи те, що боржник не має можливості задовольнити вимоги кредиторів у зв'язку з відсутністю майнових активів, має ознаки стійкої неплатоспроможності, господарський суд Львівської області товариство з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» визнав банкрутом, увів ліквідаційну процедуру, призначив ліквідатора банкрута, якого зобов'язав вчинити відповідні дії.

Вирішуючи питання про призначення ліквідатора банкрута суд першої інстанції констатував, що із заявами про призначення ліквідатором банкрута товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» звернулись арбітражні керуючі Котик Р.О., Гусак Ю.М., Козій Ю.В., Худоногова Л.Ю., Шимчишин І.С., Комлик І.С., які володіють необхідним досвідом роботи, технічно забезпечені, скарги на їх дії відсутні. Однак, керуючись ч. 1 ст. 51 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, що діяла до 19 січня 2013 року), ст. 95 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній з 19 січня 2013 року) суд призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Котика Руслана Олександровича (ліцензія серії АА № 077523, видана Міністерством юстиції 14 вересня 2010 року на необмежений строк), який виконував обов'язки голови ліквідаційної комісії товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН».

Ухвалюючи постанову від 26 лютого 2013 року суд першої інстанції вказав, що пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній з 19 січня 2013 року) установлено, що положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Погоджуючись із висновками суду першої інстанції Львівський апеляційний господарський суд вважає необхідним зазначити таке.

Згідно з ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Товариство з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» звернулось до господарського суду із заявою про його банкрутство та здійснення ліквідаційної процедури в порядку ст. 51 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній до 19 січня 2013 року).

Згідно з ч. 1 ст. 51 названого закону якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Відповідно до ч. 2 вказаної норми за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії.

Згідно з абз. 3 п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній з 19 січня 2013 року) положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно з ч. 5 ст. 11 названого закону боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі зокрема, коли під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником встановлено статтею 95 закону, за приписами ч. 1 якої якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Частиною 2 ст. 95 закону установлено, що за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Порядок призначення арбітражного керуючого у справі про банкрутство визначений статтею 114 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній з 19 січня 2013 року) частиною 1 якої встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України. Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі. У разі якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

За наведеного господарський суд Львівської області вправі був покласти обов'язки ліквідатора банкрута товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» на ліквідатора товариства або кандидатуру арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута визначати в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна.

Тобто, кандидатуру арбітражного керуючого суд повинен був визначати самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Таким чином призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Котика Руслана Олександровича, який був ліквідатором боржника, відповідає приписам ч. 2 ст. 95 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній з 19 січня 2013 року).

Слід зазначити й те, що суд першої інстанції не порушив процесуальних прав скаржників, яким було повідомлено про розгляд справи й надано повну можливість довести суду свою позицію. Неможливість арбітражного керуючого Гусака Ю.М. бути присутнім у судовому засіданні 26 лютого 2013 року не доведена належними доказами. Більш того, арбітражний керуючий Гусак Ю.М. був присутнім у трьох попередніх судових засіданнях, надавав суду пояснення і докази. Крім того, суд обмежений строком розгляду справи про банкрутство.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

На думку колегії суддів, висновок місцевого суду відповідає встановленим обставинам справи та нормам чинного законодавства, а доводи апеляційних скарг арбітражних керуючих Гусака Юрія Миколайовича та Комлика Іллі Сергійовича його не спростовують.

Вищевикладене дає підстави для висновку, що місцевий господарський суд мав усі законні підстави визнати товариство з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» банкрутом, увести ліквідаційну процедуру, а ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого Котика Руслана Олександровича.

Отже постанова господарського суду Львівської області від 26 лютого 2013 року у справі №5015/5278/12 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «М-ФОН» прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права на підставі дослідження усіх матеріалів справи.

Керуючись ст.ст. 82-1, 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Постанову господарського суду Львівської області від 26 лютого 2013 року у справі №5015/5278/12 залишити без змін, а апеляційні скарги арбітражних керуючих Гусака Юрія Миколайовича та Комлика Іллі Сергійовича без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Головуючий суддя Гриців В.М.

суддя Давид Л.Л.

суддя Плотніцький Б.Д.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 17 квітня 2013 року.