ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" березня 2013 р. Справа № Б-50/154-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В. , суддя Шутенко І.А.

при секретарі Міракові Г.А.

за участю представників сторін:

заявника апеляційної скарги - арбітражний керуючий С.В. П'янов особисто;

керуючий санацією боржника - ПП "Будар" - арбітражний керуючий Попова Т.П. (ліцензія НОМЕР_1 від 11.08.2011 р.);

кредитора ТОВ "Деметра" - Безпалий О.І. (за дов. від 06.03.2013 р. б/н),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу арбітражного керуючого П’янова Сергія Васильовича, м. Харків (вх. №569Х/2-8) на ухвалу господарського суду Харківської області від 08.10.12 у справі № Б-50/154-10

за заявою Приватного підприємства "Будар", с. Землянки Вовчанського району Харківської області

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16.08.2010 у справі № Б-50/154-10 було порушено провадження у справі і відкрито процедуру санації ПП "Будар"; призначено керуючим санації директора приватного підприємства "Будар" - Бурейчака В.І.; призначено розпорядником майна приватного підприємства арбітражного керуючого - Санжаревського І. А.; зобов'язано керівника боржника - Бурейчака В. І. в тридцяти денний строк з дня винесення даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство ПП "Будар" і відкриття процедури санації; зобов'язано керуючого санацією - керівника боржника разом з розпорядником майна розглянути вимоги всіх кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів та не пізніше 25.10.2010 надати складений і підписаний керуючим санацією, головним бухгалтером боржника реєстр вимог кредиторів, а також повідомлення про результати розгляду вимог кредиторів; засідання господарського суду щодо розгляду реєстру вимог кредиторів було призначено на 28.10.2010; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

27.08.2010 в газеті "Голос України" здійснено оголошення про відкриття процедури санації ПП "Будар".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16.12.2010 визнано грошові вимоги 5-ти конкурсних кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 3 065 996,65 грн., у тому числі 570 082,28 грн. - неустойки, з яких: ТОВ "Агросфера" у сумі 809 838,11 грн., з якої 33 399,95 грн. неустойки; ТОВ "Деметра" у сумі 426 187,44 грн. основного боргу; ПП "Логістік-Центр" у сумі 1 328 268,12 грн., з якої 327 549,03 грн. неустойки; ТОВ "Торговий дім "Вассма" у сумі 40 895,32 грн. основного боргу, ВАТ "Вовчанське міжрайонне підприємство матеріально-технічно забезпечення "Міжрайагропостач" у сумі 460 807,66 грн., з якої 209 133,30 грн. неустойки.

Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ "Мегабанк" у сумі 976 936,88 грн., з якої 551 558,98 грн. неустойки, які забезпечені заставою майна боржника та окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги по заробітній платі у сумі 12 741,14 грн., які окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав (т.2, а.с. 56-59).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.03.2011 у справі № Б-50/154-10 усунено арбітражного керуючого Санжаревського І.А. від виконання обов'язків розпорядника майна ПП "Будар".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.04.2011 у справі № Б-50/154-10 призначено розпорядником майна ПП "Будар" арбітражного керуючого - П’янова С. В.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.10.2011 у справі № Б-50/154-10 здійснено заміну сторін - кредиторів: ПП "Логістік-Центр" у сумі 1 328 268,12 грн., з якої 327 549,03 грн. неустойки, ТОВ "Торговий дім "Вассма" у сумі 40 895,32 грн. основного боргу, ПАТ "Мегабанк"у сумі 976 936,88 грн., з якої 551 558,98 грн. неустойки у зобов'язанні на кредитора ТОВ "Деметра" (т.5, а.с. 98-100).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.12.2011 у справі № Б-50/154-10 здійснено заміну сторін, кредитора ВАТ "Вовчанський Міжрайагропостач" у сумі 460 807,66 грн. у зобов'язанні на кредитора ТОВ "Деметра" на суму 460 807,66 грн., з якої 209 133,30 грн. неустойки.

13.12.2011 розпорядник майна ПП "Будар" на адреси комітету кредиторів ТОВ "Агросфера" та ТОВ "Деметра" надіслав повідомлення про те, що 19.12.2011 відбудеться засідання комітету кредиторів у справі про банкрутство ПП "Будар", що підтверджується фіскальними чеками № 3802, № 3803 (т.6, а.с. 17-20).

На засіданні комітету кредиторів ПП "Будар", оформленого протоколом від 19.12.2011, за результатами голосування більшістю голосів (ТОВ "Агросфера" 776 голосів "проти", ТОВ "Деметра" 2 144 голосів "За") схвалено зміни до плану санації; схвалено план санації, який надавався до господарського суду Харківської області разом із заявою про порушення справи про банкрутство ПП "Будар" ; вирішено клопотати перед господарським судом Харківської області про затвердження плану санації (т.6, а.с. 15,16).

З наданого керуючим санацією плану санації ПП "Будар" вбачається здійснення санаційних дій до 16.11.2012, а саме: здійснення заходів щодо оперативної та фінансової реструктуризації; збільшення врожайності, передачі частин майна підприємства в оренду; рефінансування дебіторської заборгованості; зниження вихідного грошового потоку, інвестування врожаю 2012 та задоволення вимог кредиторів в строки, зазначені у плані санації -листопад 2012 (т.6, а.с. 21-73).

Зміни до плану санації передбачали участь інвестора - ТОВ "Деметра" у процедурі санації та проведення комплексу заходів щодо погашення кредиторської заборгованості та відновлення платоспроможності ПП "Будар" (т.6, а.с. 74-78).

20.12.2011 голова комітету кредиторів ТОВ "Деметра" подав суду клопотання, в якому просив затвердити план санації ПП "Будар" та продовжити строк санації строком на 12 місяців (т.6, а.с. 13). ТОВ "Деметра" в обґрунтування здатності виступити інвестором в процедурі санації ПП "Будар" для відновлення платоспроможності останнього надав додаткове обґрунтування до плану санації.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 у справі №Б-50/154-10 зобов'язано керуючого санацією - Бурейчака В.І. щомісячно звітувати про хід виконання плану санації перед комітетом кредиторів, звіти разом з рішенням комітету, балансами боржника і іншою фінансовою звітністю надавати суду на п'ятий день після проведення засідання комітету кредиторів, за п'ятнадцять днів до закінчення санації, а також при наявності підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів письмовий звіт про виконану роботу і письмово сповістити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів; звіт керуючого санацією повинен відповідати вимогам ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; до звіту керуючого санацією додаються докази задоволення вимог конкурсних кредиторів згідно реєстру; звіт керуючого санацією, розглянутий зборами кредиторів, разом з протоколом зборів кредиторів, надати суду не пізніше п'яти днів після проведення зборів кредиторів (т.6, а.с.150-156).

Арбітражний керуючий П'янов С.В. не погодився з ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 р. та звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати зазначену ухвалу господарського суду Харківської області.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.02.2012 (судді: Здоровко Л.М., Плахов О.В., Хачатрян В.С.) ухвалу господарського суду Харківської області від 20.12.2011 р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.05.2012 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросфера" залишено без задоволення, постанову Харківського апеляційного господарського суду від 15.02.2012 та ухвалу господарського суду Харківської області від 20.12.2011 у справі №Б-50/154-10 залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 08.10.2012 у справі №Б-50/154-10 (суддя: Усатий В.О.) задоволено скаргу ТОВ "Деметра", клопотання ТОВ "Деметра" та доповнення до нього, а також клопотання ТОВ "Агросфера"; усунуто керуючого санацією Бурейчака В.І. від виконання покладених на нього обов'язків; зобов'язано Бурейчака В.І. на протязі п'яти днів з дня винесення даної ухвали передати керуючому санацією всі документи боржника, в тому числі щодо виконання плану санації, а також печатки та штампи боржника; призначено арбітражного керуючого Попову Т.П. керуючим санацією ПП "Будар"; звільнено розпорядника майна П’янова С.В. від покладених на нього обов'язків; зобов'язано розпорядника майна П’янова С.В. на протязі п'яти днів з дня винесення даної ухвали передати керуючому санацією всі документи боржника; відкладено розгляд справи та клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації на 13.11.2012; зобов'язано керуючого санацією звітувати на засіданні комітету кредиторів щодо виконання плану санації та вирішити питання щодо продовження строку його виконання або його завершення, та відповідний протокол засідання комітету кредиторів разом зі звітом про виконання плану санації надати суду.

Арбітражний керуючий П’янов С.В. з ухвалою суду першої інстанції не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 08.10.2012р. у справі №Б-50/154-10.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник зазначає, що основним видом діяльності ПП «Будар» є вирощування зернових, олійних, технічних сільськогосподарських культур, показники вказаної діяльності за 2011-2012 роки, які заплановані планом санації ПП «Будар», у повному обсязі відображені шляхом подання відповідної статистичної сільськогосподарської звітності та відповідна звітність надана кредиторам та суду на його вимогу. Також, скаржник вказує на те, що ТОВ «Деметра» не у повному обсязі виконує покладені на нього обов'язки інвестора згідно плану санації, та своїми діями перешкоджає досягненню ПП «Будар» затверджених планом санації показників фінансово-господарської діяльності, що сприяли б зменшенню кредиторської заборгованості. У додаткових поясненнях до апеляційної скарги апелянт зазначає, що на засідання комітету кредиторів, яке мало відбутись 05.09.2012р. з'явились лише розпорядник майна та керуючий санацією, про що складений відповідний протокол, та вказаний факт унеможливив надання звіту про хід ліквідаційної процедури, а головою комітету кредиторів надано сфальсифікований протокол від 05.09.2012р. Крім того, заявник апеляційної скарги посилається на те, що арбітражний керуючий Попова Т.П. є зацікавленою особою стосовно інвестора. На підтвердження факту зацікавленості Попової Т.П. щодо інвестора апелянтом надано копію договору про надання адвокатських послуг між ТОВ "Деметра" та Поповой Т.П.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 06.11.2012 (судді: Бородіна Л.І., Камишева Л.М., Пуль О.А.) ухвалу господарського суду Харківської області від 08.10.2012 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.01.2013 р. касаційну скаргу арбітражного керуючого-розпорядника майна П'янова С.В. задоволено частково. Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 06.11.2012 р. у справі №Б-50/154-10 скасовано. Справу №Б-50/154-10 направлено на новий розгляд до Харківського апеляційного господарського суду. Скасовуючи постанову апеляційного господарського суду, суд касаційної інстанції вказав на те, що до суду апеляційної інстанції розпорядником майна П'яновим С.В. було подано копію договору про надання адвокатських послуг ТОВ "Деметра" та довіреність від 15.09.2012 р., яка видана директором ТОВ "Деметра" на ім'я Попової Т.П., однак апеляційним господарським судом зазначеним доказам не було дано оцінки, що є неповним досліженням обставин справи. Вищий господарський суд України зазначив, що під час нового розгляду апеляційному господарському суду необхідно врахувати зазначене та з урахуванням вказаних обставин та вимог закону винести обгрунтоване рішення.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 18.02.2013 р. апеляційну скаргу арбітражного керуючого П'янова С.В. прийнято до провадження.

В судовому засіданні 13.03.2013 р. заявник апеляційної скарги підтримав її вимоги в повному обсязі та просив скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 08.10.2012 р. у справі № Б-50/154-10.

В судовому засідані 13.03.2013 р. керуючий санацією боржника арбітражний керуючий Попова Т.П. проти доводів заявника апеляційної скарги заперечувала та просила відмовити в її задоволенні з посиланням на її безпідставність та необгрунтованість.

В судовому засіданні 13.03.2013 р. представник кредитора ТОВ "Деметра" (інвестора боржника) проти вимог, заявлених в апеляційній скарзі заперечував та просив відмовити в її задоволенні та залишити оскаржувану ухвалу суду першої інстанції без змін.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, заслухавши пояснення заявника апеляційної скарги, керуючого санацієй, кредитора, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 у справі №Б-50/154-10 зобов'язано керуючого санацією - Бурейчака В.І. щомісячно звітувати про хід виконання плану санації перед комітетом кредиторів, звіти разом з рішенням комітету, балансами боржника і іншою фінансовою звітністю надавати суду на п'ятий день після проведення засідання комітету кредиторів, за п'ятнадцять днів до закінчення санації, а також при наявності підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів письмовий звіт про виконану роботу і письмово сповістити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів; звіт керуючого санацією повинен відповідати вимогам ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; до звіту керуючого санацією додаються докази задоволення вимог конкурсних кредиторів згідно реєстру; звіт керуючого санацією, розглянутий зборами кредиторів, разом з протоколом зборів кредиторів, надати суду не пізніше п'яти днів після проведення зборів кредиторів.

Однак, як встановлено господарським судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, керуючим санацією Бурейчаком В.І. подано до суду лише звіт за січень 2012 року, звіти за лютий та березень 2012 року подані до суду вже головою комітету кредиторів ТОВ "Деметра".

Звіти за наступні чотири місяці в порушення вимог ухвали місцевого господарського суду від 20.12.2011 керуючим санацією Бурейчаком В.І. ні суду, а ні комітету кредиторів для розгляду та затвердженню не були надані.

На засіданні комітету кредиторів 27.08.2012 було прийнято рішення щодо зобов'язання керуючого санацією ПП "Будар" у строк до 30.08.2012 надати ТОВ "Деметра" разом із звітами про хід виконання плану санації ПП "Будар" за травень-липень 2012 року також засвідчені копії наступних документів: звіти про надходження та витрачення врожаю, що зібраний ПП "Будар" у 2012 році станом на 10.08.2012 рік із копіями підтверджуючих документів; звіт про рух товарно-матеріальних цінностей; видаткових та прибуткових накладних ПП "Будар", а також ксерокопії головної книги, та всієї бухгалтерської документації, що ведеться на підприємстві у відповідній формі з 20.12.2011 по 10.08.2012; звіт про рух грошових коштів та банківських виписок з відміткою банку; прибуткових та видаткових касових ордерів, касової книги та відомості про нараховану заробітну плату по ПП "Будар" за період з 20.12.2011 по 10.08.2012; податкової звітності, у тому числі, податкові декларації з ПДВ (зі всіма додатками) із відмітками про прийняття органами ДПС за вказаний період; звіти ПП "Будар" до Пенсійного фонду з відміткою про прийняття цими органами. Також у протоколі зазначено, що вказані документи необхідно надати до 03.09.2012 за адресою: м.Харків, вул. Тобольська,42,офіс 403/1. Наступне засідання комітету кредиторів було призначено на 05.09.2012 (т.7,а.с.62,63).

05.09.2012 на засіданні комітету кредиторів прийнято рішення призначити наступне засідання комітету кредиторів на 19.09.2012; зобов'язано керуючого санацією Бурейчака В.І виконати доручення, викладені у протоколі від 27.08.2012; доручено збір врожаю ПП "Будар" на землях на території Землянківської сільської ради Вовчанського району Харківської області інвестору - ТОВ "Деметра"(т.7,а.с.69,70).

Рішення, прийняті на засіданні комітету кредиторів від 27.08.2012 та від 05.09.2012, керуючим санацією не були виконані, ні звіти про виконану роботу, а ні інші документи, визначені у протоколі від 27.08.2012 ТОВ "Деметра" надані не були.

Пунктом 10.1 змін до плану санації ПП "Будар", схвалених на засіданні комітету кредиторів (протокол засідання комітету кредиторів від 19.12.2011) закріплено, що інвестором підприємства виступає ТОВ "Деметра", в порушення вказаного пункту керуючий санацією Бурейчак В.І. без погодження з інвестором здійснював роботи по скосу та обмолоту сільськогосподарських культур, збирання культури соняшнику, що підтверджується договорами підряду на виконання сільськогосподарських робіт від 02.07.2012 №5, від 09.08.2012 №09-08/2012р. Також здійснював роботи по оранці, дискування землі, що підтверджується договорами на виконання робіт від 01.08.2012 №4 та №3 відповідно (т.8, а.с.64, 78, 92-94).

03.09.2012 ПП "Будар" в особі директора Бурейчака В.І. укладено договір з Фермерським господарством "Кубань" №050912, відповідно до умов якого останній зобов'язується на виробничих площах ПП "Будар" виконати сільськогосподарські роботи по збиранню культури соняшнику, укладення вказаного договору також не погоджено з інвестором - ТОВ "Деметра".

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає правомірним та таким, що грунтується на дійсних обставинах справи висновок господарського суду першої інстанції про те, що оскільки керуючий санацією Бурейчак В.І. неналежно виконував, покладені на нього обов'язки, встановлені планом санації та визначені ухвалами суду керуючий санацією Бурейчак В.І. повинен бути усунений від виконання обов'язків.

Відповідно до пункту 13 статті 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за поданням комітету кредиторів або розпорядника майна керуючий санацією - керівник боржника може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією.

Звільнення керівника боржника від виконання ним повноважень керуючого санацією позбавляє керівника боржника права самому здійснювати санацію боржника.

У пункті 14 статті 53 вказаного Закону зазначено, що розпорядник майна продовжує виконувати свої обов'язки протягом здійснення керуючим санацією - керівником боржника процедури санації боржника.

Згідно п.9 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Дослідивши доводи заявника апеляційної скарги та надані ним матеріали (а саме: копію договору про надання адвокатських послуг між ТОВ "Деметра" та Поповой Т.П.) щодо невідповідності вимогам закону кандидатури арбітражного керуючого Попової Т.П. з тих підстав, що вона є зацікавленою особою стосовно кредитора, колегія суддів дійшла висновку про те, що зазначені посилання апелянта безпідставні, зважаючи на таке.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла на момент винесення оскаржуваної ухвали господарського суду 2012 р. у справі № Б-50/154-10), встановлено визначення заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, керівник боржника, особи, що входять до органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі і звільнені з роботи за рік до порушення провадження у справі про банкрутство, а також особи, які знаходятся у родинних стосунках із зазначеними особами та підприємцем (фізичною особою) - боржником, а саме: подружжя, їх діти, батьки, брати, сестри, онуки, усиновлені, усиновлювачі. Для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно керуючого санацією чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як заінтересовані особи стосовно боржника.

З наведеного вбачається, що кандидатура арбітражного керуючого Попової Т.П. не є заінтересованою особою стосовно кредитора в розумінні положень Закону України "Про відновлення платоспрожності боржника або визнання його банкрутом".

Крім того, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи наявна копія додаткової угоди до договору на надання адвокатських послуг, відповідно до якої зазначений договір розірвано за згодою сторін 16.09.2012 р.

Отже, на час винесення оскаржуваної ухвали гоподарським судом Харківської області від 08.10.2012 р. кредитор ТОВ "Деметра" та арбітражний керуючий Попова Т.П. не знаходились у договірних стосунках. А наявність таких стосунків у минулому не є підставою вважати арбітражного керуючого Попову Т.П. заінтересованою особою.

Також в матеріалах справи наявна копія листа директора ТОВ "Деметра", в якому він повідомляє Попову Т.П., що у зв'язку з розторгненням договору на надання адвокатських послуг довіреність на її ім'я від ТОВ "Деметра" відкликана. На вказаній копії листа міститься підпис ПОпової Т.П. про отримання 16.09.2012 р.

За таких обставин, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що при прийнятті оскаржуваної ухвали господарський суд Харківської області забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи, дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, через що його ухвала підлягає залишенню без змін. Обставини та заперечення, викладені в апеляційній скарзі не знайшли підтвердження в матеріалах справи, у зв'язку з чим дана скарга залишається без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, ч. 1 ст. 103, ст. 105, ст. 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 08.10.2012 р. у справі № Б-50/154-10 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст підписано 18.03.2013 р.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Плахов О.В.

Суддя Шутенко І.А.