Судове рішення 5011-74/13185-2012 від 26.03.2013

Судове рішення #28726181

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" березня 2013 р. Справа№ 5011-74/13185-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гончарова С.А.

суддів: Корсакової Г.В.

Іоннікової І.А.

при секретарі судового засідання Климович М.І.

від позивача: Сальник М.А. - за довіреністю

від відповідача-1: Андраш А.О.- за довіреністю

Томарова О.Г. - за довіреністю

від відповідача-2: Шапченко І.С.- за довіреністю

від відповідача-3: ОСОБА_6 - за довіреністю

від відповідача-4: не з'явились

від третьої особи: ОСОБА_9 - за довіреністю

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю „Управляюча компанія „Немірофф",

2. Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff",

3. ОСОБА_7

на рішення Господарського суду м. Києва від 07.11.2012 року

у справі № 5011-74/13185-2012 (суддя Чинчин О.В.)

за позовом Акціонерної компанії „Nemiroff Holdings Limited" (м. Нікосія, Кіпр)

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю „Управляюча компанія „Немірофф" ,

до відповідача-2: Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff"

до відповідача-3: ОСОБА_7

до відповідача-4: Державного реєстратора Немирівської районної державної адміністрації Вінницької області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору:

ОСОБА_8

про зобов'язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

Акціонерна компанія "Nemiroff Holdings Limited" звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Управляюча компанія "Немірофф" та Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff" про:

1. зобов'язанння ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff" в особі Виконавчого органу товариства - Генерального директора ОСОБА_7 виконати рішення № 20-10-2011 Єдиного власника Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff" - акціонерної компанії „Nemiroff Holdings Limited", прийняте 20.10.2011 року, забезпечити безперешкодний допуск ОСОБА_8 на територію Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff" за адресами Вінницька область, м. Немирів, вул. Петровського, 14, Вінницька область, м. Немирів, вул. Горького, 31, м. Київ, вул. Іллінська 8, 4 поверх, вул. Братська, 14, 3 під'їзд, 2 поверх та створити належні умови для виконання обов'язків Генерального директора ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff";

2. зобов'язанння ОСОБА_7, як відкликаний Виконавчий орган - Генерального директора виконати п. 3 рішення № 20-10-2011/1 Єдиного власника Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff" - акціонерної компанії „Nemiroff Holdings Limited", прийняте 20.10.2011 року: передати всі реєстраційні, установчі, бухгалтерські, банківські, розрахунково-касові, фінансово-господарські та будь-які інші документи, включаючи податкову, статистичну та будь-яку іншу звітність, а також всі круглі печатки, кутові та інші штампи Дочірньому підприємству „Українська горілчана компанія „Nemiroff" за актом приймання-передачі ОСОБА_8, а також забезпечити передачу зазначених документів у визначений строк ОСОБА_8 за актами приймання передачі будь-якими третіми особами в разі, якщо такі документи або будь-яка їх частка знаходиться у третіх осіб;

3. зобов'язання Державного реєстратора Немирівської районної державної адміністрації Вінницької області за зверненням ОСОБА_8, або будь-якої особи, що діятиме за його дорученням, внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців зміни до відомостей про Генерального директора Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff" та зазначити ОСОБА_8 Виконавчим органом - генеральним директором Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff".

В обґрунтування цих позовних вимог позивач посилався на те, що 20 жовтня 2011 року єдиним власником Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"- Акціонерною компанією "Nemiroff Holdings Limited", яка володіє 100% статутного фонду ДП "УГК "Nemiroff", прийнято рішення № 20-10-2011/1, яким вирішено усунути (відкликати) ОСОБА_7 від виконання обов'язків Генерального директора ДП "УГК "Nemiroff"та призначено Генеральним директором ДП "УГК "Nemiroff"- ОСОБА_8; зобов'язано ОСОБА_7 передати всі реєстраційні, установчі, бухгалтерські, банківські, розрахунково-касові, фінансово-господарські та будь-які інші документи Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594), включаючи податкову, статистичну та будь-яку іншу звітність, а також всі круглі печатки, кутові та інші штампи Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594), за актом приймання-перердачі ОСОБА_8, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1, а також забезпечити передачу зазначених документів у визначений строк вищезазначеній особі за актами приймання-передачі будь-якими третіми особами у разі, якщо такі документи або будь-яка їх частина знаходиться у третіх осіб; скасувати всі довіреності (доручення), видані ДП "УГК "Nemiroff"для здійснення будь-яких дій будь-якими особами в період з дати державної реєстрації ДП "УГК "Nemiroff"до 24 жовтня 2011 року та внести зміни до відомостей про ДП "УГК "Nemiroff", що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України, інших реєстрах та базах даних. Протягом грудня 2011 року -березня 2012 років рішення АК "Nemiroff Holdings Limited"виконано не було.

Позивачем було зазначено, що між ним та ТОВ "УК "Немірофф" укладено Договір передачі повноважень з управління корпоративними правами № 290607, відповідно до якого останній прийняв на себе повноваження з управління корпоративними правами Холдинга на підприємствах, зокрема, ДП "УГК "Nemiroff"; на підставі Договору передачі повноважень з управління корпоративними правами, позивач звернувся з листом на адресу ТОВ "УК "Немірофф" з вимогою сприяти у виконанні рішення № 20-10-2011/1, проте Ліквідатором останнього було повідомлено позивача, що виконати будь-які рішення Власника ДП "УГК "Nemiroff" або сприяти у їх виконанні підприємствами, управління якими передано ТОВ "УК "Немірофф" відповідно до Договору передачі повноважень з управління корпоративними правами не вбачається можливим через наявність суперечливої ситуації щодо законності рішення Учасників загальних зборів ТОВ "УК "Немірофф", на яких прийнято рішення щодо ліквідації останнього.

Позивач стверджував, що на адресу ТОВ "УК "Немірофф" та ДП "УГК "Nemiroff" було неодноразово направлено повідомлення про необхідність виконання рішення Власника ДП "УГК "Nemiroff", однак жодної відповіді від Відповідачів станом на момент звернення до суду не надійшло, рішення залишається не виконаним, а права Власника на управління підприємством продовжують порушуватись.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 07.11.2012 року у справі № 5011-74/13185-2012 (суддя Чинчин О.В.) позовні вимоги Акціонерної компанії Nemiroff Holdings Limited" (м. Нікосія, Кіпр) задоволено в повному обсязі.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням місцевого господарського суду, відповідач-1, ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф", звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить винести постанову, якою скасувати рішення господарського суду м. Києва від 07.11.2012 року.

Апеляційна скарга вмотивована тим, що рішення є незаконним та таким, що винесено з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неповного з'ясування обставин справи та невідповідності висновків дійсним обставинам справи. Відповідач-1 стверджує, що судом було залишено поза уваги, що порушення відповідача-2 носять тривалий характер , що направлено на унеможливлення використання позивачем своїх прав, передбачених Статутом відповідача-2 та чинним корпоративним законодавством України, що в свою чергу призводить до наявності претензій до відповідача-1, які не є обґрунтованими.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.11.2012 року у складі судової колегії Головуючий суддя Гаврилюк О.М., судді: Іоннікова І.А., Тарасенко К.В. апеляційна скарга ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф" була прийнята до провадження, розгляд справи призначено в судовому засіданні за участю представників сторін та третіх осіб на 06.12.2012р.

Відповідач-2, ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff", не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду м. Києва від 07.11.2012 року у справі № 5011-74/13185-2012 повністю і прийняти нове рішення, яким відмовити у позові повністю.

Апеляційна скарга вмотивована тим, що рішення прийнято з грубим порушенням норм матеріального та процесуального права, в результаті неповного з'ясування обставин, що мають значення для справи. Зокрема, відповідач-2 стверджує, що у даному випадку відсутні порушення прав та законних інтересів позивача, адже позивач самостійно має можливість та повноваження вчинити визначені законодавством України дії щодо виконання Рішення № 20-10-2011/1 від 20.10.2011 року, що свідчить про те, що між сторонами відсутній предмет спору. За твердженнями відповідача-2, спір про припинення трудових відносин з ОСОБА_7 є трудовим спором та не підвідомчий господарському суду.

Відповідач-2 посилається на те, що позовні вимоги до відповідача-1 є невмотивованими, безпідставними та незаконними; твердження про порушення корпоративних прав позивача є нічим не підтвердженими; суд першої інстанції прийняв до уваги докази, що не відповідають вимогам щодо їх належності і допустимості та визнав встановленими обставини, що не ґрунтуються на належних і допустимих доказах, що свідчить про порушення судом вимог до оцінки та дослідження доказів.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2012 року апеляційна скарга ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff" була прийнята до провадження та призначено розгляд справи в судовому засіданні за участю представників сторін та третіх осіб на 06.12.2012р.

Також, не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, Генеральний директор ОСОБА_7 звернулась до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення повністю та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

Апеляційна скарга вмотивована тим, що оскаржуване рішення прийняте з грубим порушенням норм матеріального та процесуального права, в результаті з'ясування обставин, що мають значення для справи. Зокрема, ОСОБА_7 стверджує, що її не було повідомлено про дату, час та місце розгляду справи; дана справа не підвідомча господарському суду

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2012 року апеляційна скарга Генерального директора ОСОБА_7 була прийнята до провадження, об'єднано в одне апеляційне провадження розгляд апеляційних скарг ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф", ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff" та Генерального директора ОСОБА_7, розгляд справи призначено в судовому засіданні за участю представників сторін та третіх осіб на 06.12.2012р.

Ухвалою від 06.12.2012 розгляд справи відкладено на 17.12.2012 за клопотанням відповідача-2 та третьої особи для надання можливості ознайомлення з матеріалами справи.

Ухвалою від 17.12.2012 розгляд справи відкладено на 03.01.2013р. у зв»язку з неявкою в судове засідання представників третьої особи-1 та третьої особи-3.

Розпорядженням В.о. Голови Київського апеляційного господарського суду В.В. Андрієнко № 5028/10/27/2012 від 03.01.2013 року у зв»язку з відпусткою суддів Чорної Л.В., Смірнової Л.Г., Тищенко О.В., призначено колегію суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: Головуючого судді Тищенко А.І., суддів Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В. 03.01.2013 ухвалою колегії суддів у складі: Головуючий суддя Тищенко А.І., суддів Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В. прийнято до провадження справу № 5011-74/13485-2012.

Ухвалою від 03.01.2013 розгляд справи відкладено на 17.01.2013 за клопотанням „Українська горілчана компанія „Nemiroff" про відкладення розгляду справи.

Ухвалою від 17.01.2013р. розгляд справи відкладено на 14.02.2013р. для надання сторонами письмових пояснень щодо клопотання позивача про зміну процесуального статусу третьої особи-1 без самостійних вимог на предмет спору на відповідача-3 та про зміну процесуального статусу третьої особи-3 без самостійних вимог на предмет спору на відповідача-4.

Ухвалою від 14.02.2013р. розгляд справи відкладено на 26.02.2013р.

Розпорядженням заступника голови Київського апеляційного господарського суду № 5011-74/13185-2012 від 25.02.2013 року у зв'язку з перебуванням у відпустці головуючого судді Тищенко А.І., судді Отрюх Б.В., призначено колегію суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: Головуючого судді Гончарова С.А., суддів Корсакова Г.В., Іоннікова І.А.

Ухвалою від 25.02.2013 року справу прийнято до провадження у визначеному складі суддів.

Ухвалою від 26.02.2013 року судом залучено до участі у справі інших відповідачів: ОСОБА_7 (22800, АДРЕСА_1) (відповідач-3); Державного реєстратора Немирівської районної державної адміністрації (28000, м. Немирів, вул.. Горького, 84) (відповідач-4). Цією ж ухвалою розгляд справи відкладено на 12.03.2013р.

Ухвалою від 12.03.2013 року розгляд справи відкладено на 19.03.2013 року.

Позивач, згідно з поданим 06.12.2012 року відзивом, проти апеляційної скарги ТОВ „Управляюча компанія «Немірофф» заперечив, посилаючись на те, що рішення є законним, обґрунтованим, винесеним внаслідок повного з'ясування всіх обставин справи. Позивач стверджує, що станом на час прийняття рішення у суду першої інстанції були всі докази наявності порушень прав позивача з боку відповідача-2 щодо невизнання права власника на усунення з посади Генерального директора, а також невиконання положень Статуту, що стосуються права власника на управління підприємством та встановлення певних обмежень щодо виконавчого органу підприємства.

Також, позивач, згідно з поданим 17.12.2012 року відзивом, проти апеляційних скарг ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff" та ОСОБА_7 заперечив, посилаючись на те, що зазначені в апеляційних скаргах підстави для скасування рішення є хибними та спростовуються матеріалами справи.

Третя особа, ОСОБА_8, згідно з поданим 06.12.2012 року відзивом, проти апеляційної скарги ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф" заперечив, посилаючись на те, що рішення є законним, обґрунтованим, винесеним внаслідок повного з'ясування всіх обставин справи.

Відповідач-1, ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф", згідно з поданими 17.12.2012 року відзивами, проти доводів апеляційних скарг ДП „Українська горілчана компанія „Nemiroff" та ОСОБА_7 заперечив, посилаючись на те, що такі доводи є безпідставними, не відповідають дійсності та спростовуються матеріалами справи.

13.02.2013 року від представника відповідача-1, ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф", Томарової О.Г., до суду надійшло клопотання з вимогами розглядати як недійсні процесуальні дії, вчинені від імені відповідача-1 неуповноваженими особами - членами та представниками Ліквідаційної комісії товариства, не допускати цих осіб до участі у справі.

Також, від представника ТОВ „Управляюча компанія „Немірофф", Андраш А.О., 26.02.2013 року надійшло клопотання, відповідно до якого зазначений представник просив суд відмовити в задоволенні клопотання іншого представника - Томарової О.Г., та не допускати до участі у справі представників відповідача-1, які діють на підставі довіреностей, виданий не Головою Ліквідаційної комісії.

Судова колегія зазначає, що вказані клопотання є безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню, оскільки вчинення судом відповідних дій, про які йдеться у вказаних клопотаннях, діючим процесуальним законодавством не передбачено.

14.02.2013 року ОСОБА_7 звернулась до суду з заявою про забезпечення позову, відповідно до якої просила суд у порядку забезпечення позову:

1. заборонити Державному реєстратору Немирівської районної державної адміністрації Вінницької області проводити будь-які реєстраційні дії щодо внесення змін у відомості про Дочірнє підприємство "Українська горілчана компанія "Nemiroff" в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців на підставі Рішення Компанії "Nemiroff Holdings Limited" від 20.10.2011р. № 20-10-2011/1, а також на підставі будь-яких інших рішень та/або наказів та/або інших документів до моменту набрання законної сили рішенням по справі.

2. заборонити Дочірньому підприємству "Українська горілчана компанія "Nemiroff" та/або його посадовим особам чи представникам вчиняти будь-які дії, спрямовані на передачу оригіналів статутних документів Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff" чи печаток Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff" будь-яким третім особам до моменту набрання законної сили рішенням по справі.

3. заборонити ОСОБА_8 та/або його представникам та/або представникам Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", чиї повноваження надані ОСОБА_8, як Генеральним директором Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", виготовляти нові печатки Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff" до моменту набрання законної сили рішенням по справі.

4. заборонити ОСОБА_8 та/або його представникам та/або представникам Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", чиї повноваження надані ОСОБА_8, як Генеральним директором Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", використовувати в господарській діяльності підприємства печатки Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", виготовлені після 28.04.2011р. до моменту набрання законної сили рішенням по справі.

5. заборонити ОСОБА_8 та/або його представникам та/або представникам Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", чиї повноваження надані ОСОБА_8, як Генеральним директором Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", вчиняти будь-які юридично значимі дії, які спрямовані на створення, зміну чи припинення прав та обов"язків Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", до моменту набрання законної сили рішення по справі.

Наведена заява вмотивована тим, що звільнення ОСОБА_7 з посади Генерального директора відповідача-2 здійснено всупереч положенням чинного законодавства України, рішення Компанії «NHL» від 20.10.2011 року № 20-10-2011/1 є протиправним, а його виконання призведе до непоправних наслідків для ОСОБА_7 та ДП «УГК «Nemiroff» та зробить неможливим виконання рішення у даній справі.

Також, 21.02.2013 року відповідач-2, ДП «УГК «Nemiroff», звернувся до суду з клопотанням про забезпечення позову, відповідно до якого просив суд у порядку забезпечення позову:

5. заборонити ОСОБА_8 та/або його представникам та/або представникам Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", чиї повноваження надані ОСОБА_8, як Генеральним директором Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", вчиняти будь-які юридично значимі дії, які спрямовані на створення, зміну чи припинення прав та обов'язків Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", до моменту набрання законної сили рішення по справі.

Наведене клопотання вмотивовано тим, що Позивач, будучи проінформований про судову заборону, вчинив дії всупереч Наказу Окружного суду м. Нікосії, який винесено у справі за позовом 3767/12; в минулому позивач вже здійснював неправомірне звільнення ОСОБА_7 з посади Генерального директора, а також вносив в ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців зміни до відомостей про керівника; неодноразове прийняття позивачем незаконних рішень по відношенню до відповідача-2 призвело до завдання підприємству значної майнової та немайнової шкоди. Наведені обставини, на думку відповідача-2, свідчать про те, що невжиття заходів забезпечення може в майбутньому утруднити чи зробити неможливим виконання рішення суду.

Розглянувши вказані клопотання відповідача-2 та відповідача-3 про забезпечення позову, судова колегія дійшла висновку, що вони є такими, що не підлягають задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 66 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або за своєї ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду

Відповідно до змісту п.1 Постанови №16 від 26.12.2011р. Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" при вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.

Умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів можу утруднити чи зробити неможливим виконання рішення суду.

Судовою колегією встановлено, що вжиття заходів забезпечення позову, на яких наполягають відповідач-2 та відповідач-3, не відповідає предмету позовних вимог; викладені відповідачем-2 та відповідачем-3 обставини не доводять, що невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

21.02.2013 року відповідач-2, ДП «УГК «Nemiroff», звернувся до суду з клопотанням про зупинення провадження у справі до моменту постановлення рішення у справі № 1183/2011 Окружним судом Нікосії. Клопотання вмотивовано тим, що по теперішній час діють забезпечувальні заходи за Наказом Окружного суду Нікосії № 1183/2011, якими є, серед іншого, заборона Акціонерній компанії «Nemiroff Holdings Limited» приймати резолюції та/або рішення, здійснювати будь-які дії прямо та/або опосередковано, направлені на зміну директорів та/або складу виконавчого органу, зокрема, ДП «УГК «Nemiroff». За твердженнями відповідача, такі самі забезпечувальні заходи діяли на момент звернення з позовом у даній справі за Наказом Окружного суду Нікосії №3767/12.

Відповідачем-2 зазначено, що обставини, на які посилався позивач в обґрунтування позову, є предметом розгляду Окружного суду Нікосії та Лондонського міжнародного комерційного арбітражу, який і визначає та вирішує питання стосовно наявності або відсутності повноважень у компанії учасників та/або їх представників.

З огляду на таке, відповідач-2 стверджував, що до моменту постановлення рішення у справі № 1183/2011, повноваження Акціонерної компанії «Nemiroff Holdings Limited» стосовно прийняття спірного рішення № 20-10-2011/1 від 20.10.2011 року є невизначеними, а відтак це унеможливлює розгляд справи.

Розглянувши вказане клопотання, судова колегія дійшла висновку, що воно є безпідставним та таким, що не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Відповідно до п. 3.16 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 18 від 26.12.2011 року, під неможливістю розгляду даної справи слід розуміти неможливість для даного господарського суду самостійно встановити обставини, які встановлюються іншим судом в іншій справі, - у зв'язку з непідвідомчістю або непідсудністю іншої справи даному господарському суду, одночасністю розгляду двох пов'язаних між собою справ різними судами або з інших причин.

У даному випадку, апеляційним господарським судом не встановлено та з матеріалів справи не вбачається неможливість (зокрема, через наявність будь-яких перешкод) розгляду даної справи до вирішення Окружним судом Нікосії справи № 1183/2011.

До судового засідання, що відбулось 19.03.2013 року, не з'явились представники відповідача-4, Державного реєстратора Немирівської районної державної адміністрації, хоча відповідач-4 був належним чином повідомлений про дату, час та місце судового засідання.

Згідно із п.3.9.2 Постанови №18 від 26.12.2011р. Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Судовою колегією встановлено, що неявка представників відповідача-4 не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними у справі матеріалами, та, за таких обставин, розгляд справи за відсутності відповідача-4 є можливим.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояснення сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Місцевим господарським судом вірно встановлено та матеріалами справи підтверджується наступне.

Дочірнє підприємство "Українська горілчана компанія "Nemiroff" зареєстровано 26 січня 2001 року

Пунктом 1.1 Статуту ДП "УГК "Nemiroff" визначено, що Дочірнє підприємство "Українська горілчана компанія "Nemiroff" (надалі - Підприємство) створене для здійснення господарювання з метою поліпшення економічного та соціального стану і одержання прибутку Власником.

Власником Підприємства є компанія "Nemiroff Holdings Limited", зареєстрована у відповідності до законодавства Республіки Кіпр (пункт 1.3. Статуту ДП "УГК "Nemiroff").

20 жовтня 2011 року компанією "Nemiroff Holdings Limited", яка є єдиним власником Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff", прийнято рішення № 20-10-2011/1 про:

1. Усунення (відкликання) ОСОБА_7, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_2, від виконання обов'язків Генерального директора Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594) з 24 жовтня 2011 року або в перший день після її виходу з відпустки (лікарняного), відпустки без збереження заробітної плати.

2. Призначення ОСОБА_8, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1, Генеральним директором Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594) з 25 жовтня 2011 року.

3. Зобов'язання ОСОБА_7, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_2, до 26 жовтня 2011 року, або в перший день після її виходу з відпустки (лікарняного), відпустки без збереження заробітної плати тощо, передати всі реєстраційні, установчі, бухгалтерські, банківські, розрахунково-касові, фінансово-господарські та будь-які інші документи Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff" (ідентифікаційний код 30805594), включаючи податкову, статистичну та будь-яку іншу звітність, а також всі круглі печатки, кутові та інші штампи Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594), за актом приймання-перердачі ОСОБА_8, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1, а також забезпечити передачу зазначених документів у визначений строк вищезазначеній особі за актами приймання-передачі будь-якими третіми особами у разі, якщо такі документи або будь-яка їх частина знаходиться у третіх осіб.

4. Скасування всіх довіреностей (доручень), виданих Дочірнім підприємством "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594) для здійснення будь-яких дій будь-якими особами в період з дати держаної реєстрації Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594) до 24 жовтня 2011 року включно.

5. Встановлення, що єдиною особою, яка має право вчиняти дії від імені Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594), в тому числі підписувати договори (угоди, контракти), правочини(юридично значимі дії), та вчиняти будь-які інші дії, без довіреності, є Генеральний директор (керівник) Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594) ОСОБА_8, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1.

6. Внесення відповідних змін до відомостей про Дочірнє підприємство "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594), що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України, інших реєстрах та базах даних. Генеральному директору (керівнику) Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594) ОСОБА_8, ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1 забезпечити внесення відповідних змін щодо відомостей про Дочірнє підприємство "Українська горілчана компанія "Nemiroff"(ідентифікаційний код 30805594), що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України, інших реєстрах та базах даних, з правом доручити здійснити необхідні дії третім особам.

Рішення АК "Nemiroff Holdings Limited"№ 20-10-2011/1 було відправлено на адресу ДП "УГК "Nemiroff" для виконання 21 жовтня 2011 року, з Листом-вимогою 12 січня 2012 року та 22 червня 2012 року, що підтверджується Описом вкладення у цінний лист від 21 жовтня 2011 року, фіскальними чеками Укрпошти від 21 жовтня 2011 року, 12 січня та 22 червня 2012 року, копії яких долучено до матеріалів справи.

АК "Nemiroff Holdings Limited" та ТОВ "УК "Немірофф" письмово пояснено, що між ними було укладено Договір передачі повноважень з управління корпоративними правами № 290607, відповідно до якого ТОВ "УК "Немірофф" прийняло на себе повноваження з управління корпоративними правами АК "Nemiroff Holdings Limited" на підприємствах, зокрема, ДП "УГК "Nemiroff".

На підставі Договору передачі повноважень з управління корпоративними правами № 290607, АК "Nemiroff Holdings Limited"зверталось Листами від 16 березня 2012 року та 22 червня 2012 року до ТОВ "УК "Немірофф" з вимогою сприяти у виконанні ДП "УГК "Nemiroff" рішення № 20-10-2011/1.

Згідно Листа Ліквідатора ТОВ "УК "Немірофф" від 02 липня 2012 року, виконання будь-яких рішень Власника щодо ДП "УГК "Nemiroff" або сприяння у їх виконанні підприємствами, управління якими передано ТОВ "УК "Немірофф" відповідно до Договору № 290607, не вбачається можливим через наявність суперечливої ситуації щодо законності рішення Учасників загальних зборів ТОВ "УК "Немірофф", на яких прийнято рішення щодо ліквідації ТОВ "УК "Немірофф"; у зв'язку з цим керівництво ТОВ "УК "Немірофф" не допускає Ліквідатора на територію Товариства; як наслідок, Ліквідатор Товариства обмежений в доступі до інформації та документів, що стосуються господарського діяльності ТОВ "УК "Немірофф".

У зв'язку з викладеним, в обґрунтування заявлених позовних вимог АК "Nemiroff Holdings Limited" стверджував, що станом на момент звернення до суду рішення № 20-10-2011/1 Власника ДП "УГК "Nemiroff" залишається невиконаним, а права АК "Nemiroff Holdings Limited" на управління ДП "УГК "Nemiroff" продовжують порушуватись.

Судова колегія погоджується з висновками, з яких виходив місцевий господарський суд при прийнятті рішення про задоволення позовних вимог, виходячи з наступного.

Статтею 80 Цивільного кодексу України визначено, що юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку.

Юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом.

Товариством є організація, створена шляхом об'єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом (частини 1, 2 статті 83 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 84 Цивільного кодексу України, Товариства, які здійснюють підприємницьку діяльність з метою одержання прибутку та наступного його розподілу між учасниками (підприємницькі товариства), можуть бути створені лише як господарські товариства (повне товариство,командитне товариство, товариство з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерне товариство) або виробничі кооперативи.

Статтею 9 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що товариство має право створювати на території України та за її межами філії та представництва, а також дочірні підприємства відповідно до чинного законодавства України.

Тобто, Дочірнє підприємство - це юридична особа, створена іншою юридичною особою ( материнським (холдинговим) підприємством) як єдиним учасником. Структура корпоративного управління і режим майна дочірнього підприємства визначаються його засновником на власний розсуд.

Статтею 97 Цивільного кодексу України визначено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Пунктом 5.2. Статуту ДП "УГК "Nemiroff" визначено, що Вищим органом управління Підприємства є Власник Підприємства, Виконавчим органом Підприємства є Генеральний директор.

Відповідно до підпункту 5.2.1. Статуту ДП "УГК "Nemiroff", власником Підприємства виступає компанія "Nemiroff Holdings Limited".

Пунктом 5.3.1. Статуту ДП "УГК "Nemiroff" визначено, що Власник має право брати участь в управлінні Підприємством шляхом прийняття рішень з найбільш важливих питань діяльності Підприємства відповідно до процедури прийняття рішень.

З огляду на викладене, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що саме Власник ДП "УГК "Nemiroff" здійснює управління підприємством шляхом прийняття рішень, які повинні виконуватись Виконавчим органом підприємства.

Статтею 99 Цивільного кодексу України визначено, що Загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад.

Виконавчий орган товариства може складатися з однієї або кількох осіб. Виконавчий орган, що складається з кількох осіб, приймає рішення у порядку, встановленому абзацом першим частини другої статті 98 цього Кодексу.

Члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.

Назвою виконавчого органу товариства відповідно до установчих документів або закону може бути "правління", "дирекція" тощо.

Пунктом 3.1 Рішення Конституційного суду України у Справі № 1-2/2010 від 12 січня 2010 року визначено, що виконавчий орган товариства вирішує всі питання, пов'язані з управлінням поточною діяльністю товариства, крім питань, що є компетенцією загальних зборів учасників товариства або іншого його органу. Здійснюючи управлінську діяльність, виконавчий орган реалізує колективну волю учасників товариства, які є носіями корпоративних прав. Керівник та інші члени виконавчого органу, здійснюючи управління товариством у межах правил, встановлених статутними документами, зобов'язані діяти виключно в інтересах товариства та його учасників

Відповідно до пункту 5.5.1 Статуту ДП "УГК "Nemiroff", виконавчим органом Підприємства є Генеральний директор.

Генеральний директор призначається і усувається з посади Власником. Рішення про усунення (звільнення, відсторонення) Генерального директора з посади приймається Власником (пункт 5.7.1 Статуту ДП "УГК "Nemiroff").

Також, підпунктом 5.3.1.5. Статуту ДП "УГК "Nemiroff" визначено, що тільки Власник може приймати рішення, зокрема, про призначення та усунення з посади Генерального Директора Підприємства.

Генеральний директор може бути усунений з посади відповідним рішенням Власника в будь-який час і з будь-яких підстав (пункт 5.7.5 Статуту ДП "УГК "Nemiroff").

Відповідно до пункту 3.2. Рішення Конституційного суду України у Справі № 1-2/2010 від 12 січня 2010 року, "усунення" є дією уповноваженого органу товариства, спрямованою на унеможливлення здійснювати членом його виконавчого органу в межах корпоративних відносин з товариством повноважень у сфері управлінської діяльності. Необхідність такої норми зумовлено специфічним статусом члена виконавчого органу, який отримав від уповноваженого органу товариства право на управління. За природою корпоративних відносин учасникам товариства має бути надано можливість у будь-який час оперативно відреагувати на дії особи, яка здійснює представницькі функції зі шкодою для інтересів товариства, шляхом позбавлення її відповідних повноважень.

З огляду на викладене, судом першої інстанції вірно встановлено, що на даний час ОСОБА_7 усунуто (відкликано) від виконання обов'язків Генерального директора Дочірнього підприємства "Українська горілчана компанія "Nemiroff".

Також, місцевим господарським судом вірно зазначено, що пунктом 5.7.4 Статуту ДП "УГК "Nemiroff" визначено, що Генеральний директор не має права здійснювати жодну іншу діяльність, окрім керівництва поточною діяльністю Підприємства. Винятком з цього правила є членство за згодою Власника в радах директорів інших юридичних осіб, якщо це необхідно для забезпечення інтересів Підприємства, наприклад, у радах директорів дочірніх товариств.

Проте, як вбачається з матеріалів справи, зокрема, Листа ПАТ "ЕРДЕ БАНК" № 284/28 від 20 жовтня 2011 року та Довіреності ТОВ "УК "Немірофф", виданої Томаровій О.Г, копії яких містяться в матеріалах справи, ОСОБА_7 займає посаду віце-Президента ТОВ "УК "Немірофф", що є порушенням пункту 5.7.4 Статуту ДП "УГК "Nemiroff".

За таких обставин, з урахуванням викладеного та враховуючи встановлене Судом невиконання ДП "УГК "Nemiroff" рішення № 20-10-2011/1 АК "Nemiroff Holdings Limited" та порушення права АК "Nemiroff Holdings Limited" на управління ДП "УГК "Nemiroff", позовні вимоги, заявлені у даній справі, є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Щодо доводів відповідача-2 щодо відсутності предмету спору у даній справі, судова колегія зазначає наступне.

Згідно п. 4.4. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 18 від 26.12.2011 року, господарський суд припиняє провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмета спору (пункт 1-1 частини першої статті 80 ГПК), зокрема, у випадку припинення існування предмета спору (наприклад, сплата суми боргу, знищення спірного майна, скасування оспорюваного акта державного чи іншого органу тощо), якщо між сторонами у зв'язку з цим не залишилося неврегульованих питань.

Матеріалами справи спростовується відсутність між сторонами у даній справі предмету спору та відсутність підстав для припинення провадження у справі на підставі п. 1-1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Посилання відповідача-2 та відповідача-3 на те, що даний спір не підлягає розгляду в господарських судах України, судова колегія спростовує з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Під корпоративними відносинами розуміються відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав (частина третя цієї ж статті).

Зважаючи на предмет позовних вимог у даній справі, суд робить висновок про те, що дана справа є такою, що виникає з корпоративних відносин.

Відповідно до ст. 12 Господарського процесуального кодексу України Господарським судам підвідомчі, зокрема, справи, що виникають з корпоративних відносин.

За таких обставин, враховуючи склад позовних вимог у даній справі, які стосуються корпоративних прав позивача, даний спір є таким, що підлягає розгляду в господарських судах України.

Доводи апеляційної скарги ОСОБА_7 щодо того, що вона не була належним чином повідомлено про дату, час та місце судового засідання, спростовуються матеріалами справи, які містять у собі поштові повідомлення про вручення рекомендованих листів, що направлялись судом на адресу ОСОБА_7

За таких обставин, висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки відповідають дійсним обставинам справи і підтверджуються достовірними доказами, а тому рішення господарського суду міста Києва від 07.11.2012 року у справі № 5011-74/13185-2012 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування не вбачається.

Разом з тим, доводи Товариства з обмеженою відповідальністю „Управляюча компанія „Немірофф", Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff", ОСОБА_7, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків господарського суду першої інстанції.

З огляду на викладене, судова колегія приходить до висновку про те, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю „Управляюча компанія „Немірофф", Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff", ОСОБА_7 на рішення господарського суду міста Києва від 07.11.2012 року у справі № 5011-74/13185-2012 є необґрунтованою та такою, що задоволенню не підлягає.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні на підставі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на апелянтів.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю „Управляюча компанія „Немірофф", Дочірнього підприємства „Українська горілчана компанія „Nemiroff", ОСОБА_7 на рішення господарського суду міста Києва від 07.11.2012 року у справі № 5011-74/13185-2012 - залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 07.11.2012 року у справі № 5011-74/13185-2012 - залишити без змін.

3. Матеріали справи № 5011-74/13185-2012 повернути до суду першої інстанції.

Повний текст постанови складено та підписано 19.03.2013 року.

Постанова може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Гончаров С.А.

Судді Корсакова Г.В.

Іоннікова І.А.

Показати/Приховати судові провадження

Коментарі

Коментарі відсутні

Потрібна автентифікація

Потріблно залогінитись, щоб коментувати

Логін Реєстрація