ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.02.2013 року Справа № Б26/40/94-08

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лисенко О.М. (доповідач)

суддів: Джихур О.В., Виноградник О.М.

при секретарі судового засідання: Ковзиков В. Ю.

За участю представників сторін:

ліквідатор: Багно Ю.В., скаржник, паспорт серії НОМЕР_1 від 19.05.00;

кредитор: ОСОБА_2, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_2 від 12.12.00;

кредитор: ОСОБА_3, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_3 від 18.04.97;

кредитор: ОСОБА_4, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_4 від 24.04.98;

кредитор: ОСОБА_5, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_5 від 24.11.97;

кредитор: ОСОБА_6, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_6 від 20.04.01;

кредитор: ОСОБА_7, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_7 від 13.09.96;

кредитор: ОСОБА_8, учасник процесу, паспорт серії НОМЕР_8 від 17.03.09;

інші учасники процесу у судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-виробничий центр №1308", арбітражного керуючого Багно Юрія Володимировича, м.Нікополь на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2012р. у справі №Б26/40/94-08

за заявою Управління Пенсійного фонду України в Індустріальному районі м.Дніпропетровська, м.Дніпропетровськ

до боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-виробничий центр №1308", м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2012 року по справі №Б26/40/94-08 (суддя Камша Н.М.) затверджені відшкодування витрат ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно -виробничий центр №1308", м.Дніпропетровськ Багно Ю.В. у сумі 19 651, 54 грн. та оплата послуг ліквідатора за період з 01.03.12р. по 30.09.12р. у сумі 13 100,00 грн. В решті витрат, а саме: на пальне у сумі 5 349, 79 грн., 693,04грн. пов'язані з публікацією оголошення про продаж майна, та оплату послуг за період з 12.03.09р. по 01.03.12р. ліквідатору Багно Ю.В. відмовлено.

Ухвала вмотивована тим, що комітет кредиторів, обраний кредиторами на загальних зборах 24.12.12р. затвердив наступні витрати ліквідатора в ході ліквідаційної процедури:

- витрати, пов'язані з оформленням та виготовленням технічної документації в Дніпропетровському МБТІ на суму 6 004, 06 грн.;

- витрати на проведення торгів на суму 7 805, 55 грн. та вказані витрати підтверджені матеріалами справи (а.с. 33-40, т.4).

Стосовно витрат у сумі 5 349, 79 грн. на бензин для участі у судовому засіданні, суд зазначив, що комітет кредиторів їх відхилив з посиланням на те, що із поданих доказів неможливо встановити, що витрати здійснені саме ліквідатором, а не іншою особою, у провадженні ліквідатора перебуває не одна справа про банкрутство, тому поїздки з м.Нікополя до м.Дніпропетровська могли стосуватися виконання повноважень арбітражного керуючого по інших справах. Також комітетом кредиторів відхилені витрати ліквідатора у сумі 693, 04 грн. пов'язані з публікацією оголошення, у зв'язку з тим, що ці витрати згідно із договором від 01.08.2012р. мала оплачувати торгівельна біржа "Базис", а не ліквідатор.

Не погодившись з вказаною ухвалою, арбітражний керуючий Багно Ю.В. подав до суду апеляційну скаргу в якій просив ухвалу скасувати, посилаючись на те, що суд допустив невідповідність висновків, викладених в оскаржуваній ухвалі, обставинам справи, а також порушив норми матеріального права.

Кредитори ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_5 у відзиві на апеляційну скаргу просили відмовити в задоволені апеляційній скарзі в повному обсязі.

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, заслухавши пояснення присутнього у судовому засіданні ліквідатора-арбітражного керуючого Багно Ю.В., кредиторів боржника, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу слід частково скасувати, виходячи з наступних підстав.

15.09.2008р. УПФУ в Індустріальному районі м.Дніпропетровська звернулося до господарського суду Дніпропетровської області про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-виробничий центр №1308", м. Дніпропетровськ, на підставі ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2008р. вказана заява прийнята до розгляду та порушено провадження у справі №Б40/94-08.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2008р. по справі №Б40/94-08 ТОВ "Торговельно-виробничий центр №1308", м.Дніпропетровськ, визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік до 30.09.2009р., ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Андросову В.Є.; зобов'язано ліквідатора вчинити певні дії.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.02.2009р. №Б40/94-08 постанова господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2008р. залишена без змін.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2009р. по справі №Б26/40/94-08 припинені повноваження арбітражного керуючого Андросової В.Є. як ліквідатора ТОВ "Торговельно-виробничий центр №1308" та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Багно Ю.В.

15.10.2009р. арбітражний керуючий Багно Ю.В. звернувся з клопотанням до господарського суду Дніпропетровської області про продовження строку ліквідаційної процедури у зв'язку з виявленням майна боржника.

Ухвалами господарського суду Дніпропетровської області від 12.11.2009р., 25.05.2010р., 12.12.2010р., 21.06.2011р., 07.07.2011р., 29.11.2011р., 23.04.2012р., 31.05.2012р., 03.09.2012р. строк ліквідаційної процедури було продовжено.

25.09.2012р. арбітражний керуючий Багно Ю.В. звернувся до господарського суду Дніпропетровської області із клопотанням від 24.09.2012р. №715 про затвердження оплати послуг та витрат ліквідатора, пов'язаних з введенням процедури банкрутства у сумі 90357,82грн., з яких 693, 04 грн. витрати на друкування оголошення, 11 845, 99 грн. виготовлення технічної документації БТІ; 5349, 79 грн. витрати на паливно-мастильні матеріали (всього 17888, 82 грн. та оплату послуг у сумі 72 469, 00 грн. за період з 19.03.2009р. по 30.09.2012р. (а.с. 29-30, т.4).

Оскаржуваною ухвалою від 26.12.2012р. по справі №Б26/40/94-08 затверджені відшкодування ліквідатора ТОВ "Торговельно-виробничий центр №1308", м.Дніпропетровськ, Багно Ю.В. у сумі 19 651, 54 грн. та оплату послуг ліквідатора за період з 01.03.2012р. по 30.09.2012р. у сумі 13 100, 00 грн.

В решті витрат, саме: на пальне у сумі 5 349, 79 грн.; пов'язані з публікацією оголошення про продаж майна у сумі 693, 04 грн., та в решті оплати послуг за період з 12.03.09р. по 01.03.12р. ліквідатору Багно Ю.В. відмовлено.

Згідно до частини 6 ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за клопотанням ліквідатора у разі виявлення ним майна відсутнього боржника, визнаного банкрутом, господарський суд може винести ухвалу про припинення процедури ліквідації, передбаченої цією статтею, і переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство, передбачених цим Законом.

Частиною 6 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.

Як вбачається з матеріалів справи, виявивши майно боржника, ліквідатор не звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з клопотанням про припинення процедури ліквідації і переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство, передбачених цим Законом, а також не скликав зборів кредиторів ні по вирішенню питання про порядок продажу майна банкрута, ні для вирішення розміру оплати та розміру витрат ліквідатора.

Ухвалою від 12.11.2012р. по справі №Б26/40/94-08 господарський суд Дніпропетровської області відклав розгляд справи та зобов'язав ліквідатора банкрута у строк до 01.12.2012р. подати для долучення до матеріалів справи про банкрутство реєстр вимог кредиторів, розрахунок (щодо кожного кредитора) стосовно розміру задоволених грошових вимог з урахуванням положень ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалами від 09.10.2012р., 25.10.2012р., 12.11.2012р., 12.12.2012р. господарський суд зобов'язав ліквідатора організувати та провести збори кредиторів, на яких розглянути питання щодо створення комітету кредиторів, та доповісти комітету кредиторів звіт про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражному керуючому.

Оскільки ліквідатором не були скликані збори кредиторів, господарський суд зобов'язав кредиторів скликати збори, які відбулися 24.12.2012р.

24.12.2012р. до господарського суду Дніпропетровської області наданий Протокол загальних зборів кредиторів ТОВ "Торговельно-виробничий центр №1308", на яких були присутні всі наявні кредитори боржника (кредиторські вимоги ініціюючого кредитора у сумі 2572, 08 грн., сплачені 18.11.2008р., що підтверджено листом від 16.12.2008р. №7552(02-40), які і підписали протокол зборів.

Згідно до ст.ст. 10, 12, 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що оплата послуг арбітражного керуючого за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу у максимальному розмірі, визначеному цією статтею.

Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено Законом, але не менше двох мінімумів заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду.

Щодо витрат ліквідатора арбітражного керуючого Багно Ю.В. слід зауважити наступне.

Витрати на друкування оголошення у сумі 693, 04 грн. повинні бути визнані оскільки оплачені ліквідатором (квитанція №19180.57.1 від 06.08.2012р. (том 4, а.с. 32), а відповідно до п.п.1.1 Договору-доручення від 01.08.2012р., укладеному між ТОВ"Торговельно-виробничий центр №1308" (Довіритель) та ТБ "Базис" (Повірений), Довіритель доручає, а Повірений зобов'язується від імені і за рахунок Довірителя розмістити в пресі оголошення про проведення аукціону, а отже ТБ "Базис" за зазначеним договором не брала на себе зобов'язання по оплаті оголошення в пресі про проведення аукціону.

Також повинні бути визнані витрати на виготовлення технічної документації БТІ у сумі 11 845, 99 грн., як такі що визнані комітетом кредиторів та підтвердженні матеріалами справи.

Щодо витрат у сумі 5 349, 79 грн. на бензин, колегія суддів погоджується з доводами комітету кредиторів про їх безпідставність, оскільки надані квитанції про придбання бензину не можуть слугувати доказами витрат саме по цієї справі, оскільки відсутні первинні бухгалтерські документи (путеві листи тощо), які б свідчити про те, що ліквідатором здійснені ці витрати саме по цій справі.

Щодо оплати послуг ліквідатора у сумі 72 469, 00 грн., слід зазначити наступне.

Останній звіт надано ліквідатором до господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2012р., з якого вбачається, що майно боржника реалізоване 30.08.2012р.; 31.10.2012р. ліквідатором було направлено повідомлення про проведення 06.11.2012р. зборів, на яких мав бути оголошений та затверджений протокол зборів, звіт про проведення ліквідаційної процедури ТОВ "Торговельно-виробничий центр №1308", докази направлення повідомлень кредиторам долучені до матеріалів справи.

Згідно до статті 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" строк ліквідаційної процедури не може перевищувати дванадцяти місяців. Господарський суд може продовжити цей строк на шість місяців, якщо інше не передбачено цим Законом.

Як вже зазначалось вище, ліквідаційна процедура боржника відкрита 30.09.2008р.

17.08.2009р. із заявою про зміну ліквідатора звернувся кредитор ОСОБА_6, яка повідомила про наявність у боржника майна, а саме: кафе за адресою: АДРЕСА_1 та кафе за адресою: АДРЕСА_2 (на даний момент адреса змінилася на: АДРЕСА_2). До вказаної заяви було надано Свідоцтво про право власності від 12.06.96р. №788 (а.с. 115, т.1).

12.03.2009 року ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Багно Ю.В.

З клопотанням про припинення ліквідаційної процедури передбаченого статтею 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у зв'язку з виявленням майна боржника і переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство, передбачених цим законом, ліквідатор до господарського суду Дніпропетровської області не звернувся.

На час перегляду справи по апеляційній скарзі, ліквідатором-арбітражним керуючим Багно Ю.В. ліквідаційна процедура не закінчена, грошові кошти, отримані від продажу майна боржника, знаходяться по поясненням ліквідатора на розрахунковому рахунку ТБ "Базис", грошові вимоги кредиторів по заробітній платі не погашені.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що при врахуванні всіх обставин справи та вимог ч.2 ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та беручи до уваги, що строк ліквідаційної процедури продовжено господарським судом Дніпропетровської області, послуги ліквідатора підлягають задоволенню за період з 01.04.2010р. по 30.09.2012р. у сумі 54690, 00 грн. (з розрахунку двох мінімумів заробітних плат).

Судовий збір за перегляд справи по апеляційній скарзі у сумі 426, 71 грн. та 146,79 грн. покладається на боржника та ліквідатора пропорційно задоволених вимог, відповідно до ст.49 ГПК України.

Керуючись статтями 49, 100-106 Господарського процесуального кодексу України, суд-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-виробничий центр №1308", арбітражного керуючого Багно Юрія Володимировича, м.Нікополь - задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2012р. у справі №Б26/40/94-08 змінити.

Затвердити відшкодування витрат ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-виробничий центр №1308", м. Дніпропетровськ Багно Ю.В. у сумі 12 539, 98 грн. та оплату послуг ліквідатора за період з 01.04.2010р. по 30.09.2012р. у сумі 54 690 , 00 грн.

В решті ухвалу залишити без змін.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-виробничий центр №1308" на користь ліквідатора арбітражного керуючого Багно Ю.В. 426, 71 грн. судового збору, видати наказ.

Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Матеріали справи направити до господарського суду Дніпропетровської області

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя О.М. Лисенко

Суддя О.В. Джихур

Суддя О.М. Виноградник

Повний текст постанови підписаний 15.02.2013 року.