ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" січня 2013 р. Справа № Б-50/154-10

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Ткаченко Н.Г. - головуючого, Коробенка Г.П., Куровського С.В. - доповідача, за участю: представника ТОВ "Деметра" - Білінського Д.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргуАрбітражного керуючого - розпорядника майна П’янова Сергія Васильовича

на постановуХарківського апеляційного господарського суду від 06.11.2012

та ухвалугосподарського суду Харківської області від 08.10.2012

у справі№Б-50/154-10

за заявоюПриватного підприємства "Будар"

провизнання банкрутом,

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16.08.2010 порушено провадження у справі про банкрутство приватного підприємства "Будар" на підставі статті 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 у справі № Б-50/154-10 (суддя Усатий В.О.) відмовлено ТОВ "Агросфера" у задоволенні клопотання в частині усунення керуючого санацією Бурейчака В.І. від виконання своїх обов'язків; залишено без розгляду клопотання ТОВ "Агросфера" щодо припинення повноважень розпорядника майна П’янова С.В.; задоволено клопотання голови комітету кредиторів про продовження процедури санації; продовжено процедуру санації до 16.05.2012; клопотання голови комітету кредиторів про затвердження плану санації та доповнень до нього задоволено; затверджено план санації та доповнення до плану санації ПП "Будар", схвалені рішенням комітету кредиторів на його засіданні 19.12.2011; зобов'язано керуючого санацією щомісячно звітувати про хід виконання плану санації перед комітетом кредиторів, звіти разом з рішенням комітету, балансами боржника і іншою фінансовою звітністю надавати суду на п'ятий день після проведення засідання комітету кредиторів, за п'ятнадцять днів до закінчення санації, а також при наявності підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів письмовий звіт про виконану роботу і письмово сповістити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів відповідно до статті 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.02.2012 (судді: Здоровко Л.М., Плахов О.В., Хачатрян В.С.) ухвалу господарського суду Харківської області залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.05.2012 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросфера" залишено без задоволення, постанову Харківського апеляційного господарського суду від 15.02.2012 та ухвалу господарського суду Харківської області від 20.12.2011 у справі №Б-50/154-10 залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 08.10.2012 у справі №Б-50/154-10 (суддя: Усатий В.О.) задоволено скаргу ТОВ "Деметра", клопотання ТОВ "Деметра" та доповнення до нього, а також клопотання ТОВ "Агросфера"; усунуто керуючого санацією Бурейчака В.І. від виконання покладених на нього обов'язків; зобов'язано Бурейчака В.І. на протязі п'яти днів з дня винесення даної ухвали передати керуючому санацією всі документи боржника, в тому числі щодо виконання плану санації, а також печатки та штампи боржника; призначено арбітражного керуючого Попову Т.П. керуючим санацією ПП "Будар"; звільнено розпорядника майна П’янова С.В. від покладених на нього обов'язків; зобов'язано розпорядника майна П’янова С.В. на протязі п'яти днів з дня винесення даної ухвали передати керуючому санацією всі документи боржника; відкладено розгляд справи та клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації на 13.11.2012; зобов'язано керуючого санацією звітувати на засіданні комітету кредиторів щодо виконання плану санації та вирішити питання щодо продовження строку його виконання або його завершення, та відповідний протокол засідання комітету кредиторів разом зі звітом про виконання плану санації надати суду.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 06.11.2012 (судді: Бородіна Л.І., Камишева Л.М., Пуль О.А.) ухвалу господарського суду Харківської області від 08.10.2012 залишено без змін.

В касаційній скарзі арбітражний керуючий - розпорядник майна П’янов Сергій Васильович просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції та ухвалу суду першої інстанції, посилаючись на порушення судами попередніх судових інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 15.01.2013 на підставі ст.77 ГПК України розгляд справи відкладався на 22.01.2013.

Заслухавши суддю - доповідача, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Харківської області від 16.08.2010 у справі № Б-50/154-10 було порушено провадження у справі і відкрито процедуру санації ПП "Будар"; призначено керуючим санації директора приватного підприємства "Будар" - Бурайчика В.І.; призначено розпорядником майна приватного підприємства арбітражного керуючого - Санжаревського І. А.; зобов'язано керівника боржника - Бурайчика В. І. в тридцяти денний строк з дня винесення даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство ПП "Будар" і відкриття процедури санації; зобов'язано керуючого санацією - керівника боржника разом з розпорядником майна розглянути вимоги всіх кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів та не пізніше 25.10.2010 надати складений і підписаний керуючим санацією, головним бухгалтером боржника реєстр вимог кредиторів, а також повідомлення про результати розгляду вимог кредиторів; засідання господарського суду щодо розгляду реєстру вимог кредиторів було призначено на 28.10.2010; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

27.08.2010 в газеті "Голос України" здійснено оголошення про відкриття процедури санації ПП "Будар".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16.12.2010 визнано грошові вимоги 5-ти конкурсних кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 3 065 996,65 грн., у тому числі 570 082,28 грн. - неустойки, з яких: ТОВ "Агросфера" у сумі 809 838,11 грн., з якої 33 399,95 грн. неустойки; ТОВ "Деметра" у сумі 426 187,44 грн. основного боргу; ПП "Логістік-Центр" у сумі 1 328 268,12 грн., з якої 327 549,03 грн. неустойки; ТОВ "Торговий дім "Вассма" у сумі 40 895,32 грн. основного боргу, ВАТ "Вовчанське міжрайонне підприємство матеріально-технічно забезпечення "Міжрайагропостач" у сумі 460 807,66 грн., з якої 209 133,30 грн. неустойки.

Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ "Мегабанк" у сумі 976 936,88 грн., з якої 551 558,98 грн. неустойки, які забезпечені заставою майна боржника та окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги по заробітній платі у сумі 12 741,14 грн., які окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав (т.2, а.с. 56-59).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.03.2011 у справі № Б-50/154-10 усунено арбітражного керуючого Санжаревського І.А. від виконання обов'язків розпорядника майна ПП "Будар".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.04.2011 у справі № Б-50/154-10 призначено розпорядником майна ПП "Будар" арбітражного керуючого - П’янова С. В.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.10.2011 у справі № Б-50/154-10 здійснено заміну сторін - кредиторів: ПП "Логістік-Центр"у сумі 1 328 268,12 грн., з якої 327 549,03 грн. неустойки, ТОВ "Торговий дім "Вассма"у сумі 40 895,32 грн. основного боргу, ПАТ "Мегабанк"у сумі 976 936,88 грн., з якої 551 558,98 грн. неустойки у зобов'язанні на кредитора ТОВ "Деметра" (т.5, а.с. 98-100).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.12.2011 у справі № Б-50/154-10 здійснено заміну сторін, кредитора ВАТ "Вовчанський міжрайагропостач" у сумі 460 807,66 грн. у зобов'язанні на кредитора ТОВ "Деметра" на суму 460 807,66 грн., з якої 209 133,30 грн. неустойки.

13.12.2011 розпорядник майна ПП "Будар" на адреси комітету кредиторів ТОВ "Агросфера" та ТОВ "Деметра" надіслав повідомлення про те, що 19.12.2011 відбудеться засідання комітету кредиторів у справі про банкрутство ПП "Будар", що підтверджується фіскальними чеками № 3802, № 3803 (т.6, а.с. 17-20).

На засіданні комітету кредиторів ПП "Будар", оформленого протоколом від 19.12.2011, за результатами голосування більшістю голосів (ТОВ "Агросфера" 776 голосів "проти", ТОВ "Деметра" 2 144 голосів "За") схвалено зміни до плану санації; схвалено план санації, який надавався до господарського суду Харківської області разом із заявою про порушення справи про банкрутство ПП "Будар" ; вирішено клопотати перед господарським судом Харківської області про затвердження плану санації (т.6, а.с. 15,16).

З наданого керуючим санацією плану санації ПП "Будар" вбачається здійснення санаційних дії до 16.11.2012, а саме: здійснення заходів щодо оперативної та фінансової реструктуризації; збільшення врожайності, передачі частин майна підприємства в оренду; рефінансування дебіторської заборгованості; зниження вихідного грошового потоку, інвестування врожаю 2012 та задоволення вимог кредиторів в строки, зазначені у плані санації -листопад 2012 (т.6, а.с. 21-73).

Зміни до плану санації передбачали участь інвестора - ТОВ "Деметра" у процедурі санації та проведення комплексу заходів щодо погашення кредиторської заборгованості та відновлення платоспроможності ПП "Будар"(т.6, а.с. 74-78).

20.12.2011 голова комітету кредиторів ТОВ "Деметра" подав суду клопотання, в якому просив затвердити план санації ПП "Будар" та продовжити строк санації строком на 12 місяців (т.6, а.с. 13). ТОВ "Деметра" в обґрунтування здатності виступити інвестором в процедурі санації ПП "Будар" для відновлення платоспроможності останнього надав додаткове обґрунтування до плану санації.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 у справі №Б-50/154-10 зобов'язано керуючого санацією - Бурейчака В.І. щомісячно звітувати про хід виконання плану санації перед комітетом кредиторів, звіти разом з рішенням комітету, балансами боржника і іншою фінансовою звітністю надавати суду на п'ятий день після проведення засідання комітету кредиторів, за п'ятнадцять днів до закінчення санації, а також при наявності підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів письмовий звіт про виконану роботу і письмово сповістити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів; звіт керуючого санацією повинен відповідати вимогам ст. 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; до звіту керуючого санацією додаються докази задоволення вимог конкурсних кредиторів згідно реєстру; звіт керуючого санацією, розглянутий зборами кредиторів, разом з протоколом зборів кредиторів, надати суду не пізніше п'яти днів після проведення зборів кредиторів (т.6, а.с.150-156).

Судами попередніх інстанцій встановлено, що керуючим санацією подано до суду лише звіт за січень 2012 року, звіти за лютий та березень 2012 року подані до суду вже головою комітету кредиторів ТОВ "Деметра" (т.7, а.с.6,16).

Звіти за наступні чотири місяці в порушення вимог ухвали місцевого господарського суду від 20.12.2011 керуючим санацією ні суду, а ні комітету кредиторів для розгляду та затвердження не були надані.

Також на засіданні комітету кредиторів 27.08.2012 було прийнято рішення щодо зобов'язання керуючого санацією ПП "Будар" у строк до 30.08.2012 надати ТОВ "Деметра" разом із звітами про хід виконання плану санації ПП "Будар" за травень-липень 2012 року також засвідчені копії наступних документів: звіти про надходження та витрачення врожаю, що зібраний ПП "Будар" у 2012 році станом на 10.08.2012 рік із копіями підтверджуючих документів; звіт про рух товарно-матеріальних цінностей; видаткових та прибуткових накладних ПП "Будар", а також ксерокопії головної книги, та всієї бухгалтерської документації, що ведеться на підприємстві у відповідній формі з 20.12.2011 по 10.08.2012; звіт про рух грошових коштів та банківських виписок з відміткою банку; прибуткових та видаткових касових ордерів, касової книги та відомості про нараховану заробітну плату по ПП "Будар" за період з 20.12.2011 по 10.08.2012; податкової звітності, у тому числі, податкові декларації з ПДВ (зі всіма додатками) із відмітками про прийняття органами ДПС за вказаний період; звіти ПП "Будар" до Пенсійного фонду з відміткою про прийняття цими органами. Також у протоколі зазначено, що вказані документи необхідно надати до 03.09.2012 за адресою: м.Харків, вул. Тобольська,42,офіс 403/1. Наступне засідання комітету кредиторів було призначено на 05.09.2012 (т.7,а.с.62,63).

05.09.2012 на засіданні комітету кредиторів прийнято рішення призначити наступне засідання комітету кредиторів на 19.09.2012; зобов'язано керуючого санацією Бурейчака В.І виконати доручення, викладені у протоколі від 27.08.2012; доручено збір врожаю ПП "Будар" на землях на території Землянківської сільської ради Вовчанського району Харківської області інвестору - ТОВ "Деметра"(т.7,а.с.69,70).

Рішення, прийняті на засіданні комітету кредиторів від 27.08.2012 та від 05.09.2012, керуючим санацією не були виконані, ні звіти про виконану роботу, а ні інші документи, визначені у протоколі від 27.08.2012 ТОВ "Деметра" надані не були.

Крім того, у п.10.1 змін до плану санації ПП "Будар", схвалених на засіданні комітету кредиторі (протокол засідання комітету кредиторів від 19.12.2011) зазначено, що інвестором підприємства виступає ТОВ "Деметра", в порушення вказаного пункту керуючий санацією Бурейчак В.І. без погодження з інвестором здійснював роботи по скосу та обмолоту сільськогосподарських культур, збирання культури соняшнику, що підтверджується договорами підряду на виконання сільськогосподарських робіт від 02.07.2012 №5, від 09.08.2012 №09-08/2012р. Також здійснював роботи по оранці, дискування землі, що підтверджується договорами на виконання робіт від 01.08.2012 №4 та №3 відповідно (т.8, а.с.64, 78, 92-94).

03.09.2012 ПП "Будар" в особі директора Бурейчака В.І. укладено договір з Фермерським господарством "Кубань" №050912, відповідно до умов якого останній зобов'язується на виробничих площах ПП "Будар" виконати сільськогосподарські роботи по збиранню культури соняшнику, укладення вказаного договору також не погоджено з інвестором - ТОВ "Деметра".

Тобто, судами попередніх інстанцій встановлені факти неналежного виконання керуючого санацією своїх обов'язків, встановлених планом санації та визначених ухвалами суду.

Господарський суд в справі про банкрутство, відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", наряду з юрисдикційною функцією - здійсненням правосуддя по справам про банкрутство, виконує і контролюючі функції над учасниками процедури банкрутства. Виступаючи від імені держави, господарський суд не керує процедурою банкрутства, а перевіряє належне виконання своїх обов'язків учасниками процедури банкрутства та відповідність законодавству дій тих чи інших учасників процедури банкрутства.

Відповідно до пункту 13 статті 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за поданням комітету кредиторів або розпорядника майна керуючий санацією - керівник боржника може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією.

Звільнення керівника боржника від виконання ним повноважень керуючого санацією позбавляє керівника боржника права самому здійснювати санацію боржника.

У пункті 14 статті 53 вказаного Закону зазначено, що розпорядник майна продовжує виконувати свої обов'язки протягом здійснення керуючим санацією - керівником боржника процедури санації боржника.

Згідно п.9 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Встановивши факти неналежного виконання керуючим санацією своїх обов'язків, суди попередніх інстанцій, враховуючи вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", дійшли висновку про задоволення скарги ТОВ "Деметра" на дії керуючого санацією ПП "Будар" Бурейчака В.І. та клопотання ТОВ "Агросфера" та усунення його від виконання обов'язків.

Крім того, суд першої інстанції, розглянувши надану суду кандидатуру арбітражного керуючого Попової Тетяни Панасівни, запропоновану ТОВ "Деметра" та погоджену більшістю голосів на засіданні комітету кредиторів, та з огляду на те, що були відсутні заяви від інших арбітражних керуючих, призначив Попову Т.П. керуючим санацією боржника ПП "Будар", з чим погодився і суд апеляційної інстанції.

Згідно ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до вимог ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

До суду апеляційної інстанції розпорядником майна П’яновим С. В. було подано копію договору про надання адвокатських послуг ТОВ "Деметра" та довіреність від 15.09.2012, виданої директором ТОВ "Деметра" на ім'я Попової Т.П. В апеляційній скарзі зазначено, що в суді першої інстанції наведений факт був прихований Поповою Т.П. і зазначено про її зацікавленість стосовно інвестора.

Суд апеляційної інстанції, в порушення вимог ст. 101 ГПК України, наведене питання не дослідив та не перевірив вказані докази, що є порушенням Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Крім того, суд не був позбавлений права щодо звернення до Міністерства юстиції з приводу надання кандидатури арбітражного керуючого-керуючого санацією боржника.

За таких обставин, постанову Харківського апеляційного господарського суду 06.11.2012 не можна визнати як таку, що відповідає вимогам закону і вона підлягає скасуванню, а справа направленню на новий апеляційний розгляд.

Під час нового апеляційного розгляду належить врахувати вище викладене та у відповідності до вимог закону і фактичним обставинам справи постановити законне та обгрунтоване рішення.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 - 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу арбітражного керуючого - розпорядника майна П’янова Сергія Васильовича задовольнити частково.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 06.11.2012 у справі №Б-50/154-10 скасувати.

Справу №Б-50/154-10 направити на новий апеляційний розгляд до Харківського апеляційного господарського суду.

Головуючий Ткаченко Н.Г.

Судді Коробенко Г.П.

Куровський С.В.