Справа № 11/1290/434/12
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 марта 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Луганской области в составе:
Председательствующего: Кранга Л.С.,
Судей: Каткова И.А., Кошелева Б.Ф.,
С участием прокурора Повжик Л.Ф.
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Луганске уголовное дело по апелляциям прокурора Лутугинского района Луганской области Ивашко Л.И. и осужденного ОСОБА_2 на приговор Лутугинского районного суда Луганской области от 22 июля 2011 года, которым:
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Лутугино Луганской области, гражданин Украины, с полным общим средним образованием, холост, не работающий, проживающий по адресу: АДРЕСА_1, ранее судимый:
1. 18 мая 1999 г. Лутугинским районным судом Луганской области по ст. 140 ч. 2 УК Украины (1960 г.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией имущества, освобождён 18 августа 2001 г. по отбытию срока наказания;
2. 04 августа 2003 г. Лутугинским районным судом Луганской области по ст.ст. 153 ч. 2, 187 ч. 3, 70 УК Украины к 7 годам лишения свободы; по ст. 152 ч. 3 УК Украины оправдан. Определением апелляционного суда Луганской области от 25 ноября 2003г. приговор изменён, отменен в части оправдания по ст. 152 ч. 3 УК Украины и уголовное дело в этой части направлено на дополнительное расследование. Постановлено считать осуждённым по ст.ст. 153 ч. 2, 187 ч. 3, 70 УК Украины к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества;
3. 25 февраля 2004 г. Лутугинским районным судом Луганской области по ст. 152 ч. 3 УК Украины к 7 годам лишения свободы, на основании ч.4 ст. 70 УК Украины частично присоединено наказание по приговору Лутугинского районного суда Луганской области от 04 августа 2003 г. и окончательно назначено к отбытию 7 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией имущества. Освобожден 01 марта 2010 г. по отбытию срока наказания;
4. 04 января 2011 г. Лутугинским районным судом Луганской области по ст. 309 ч. 1 УК Украины к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 75 УК Украины от отбытия наказания освобождён с испытательным сроком 2 года,
осужден по ч. 2 ст. 309 УК Украины по эпизоду от конца сентября 2010 г. к 2 годам и 2 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК Украины по совокупности преступлений путём поглощения более строгим наказанием по настоящему приговору менее строгого наказания по приговору Лутугинского районного суда Луганской области от 04 января 2011 г. назначено 2 года 2 месяца лишения свободы.
Осужден по ч. 2 ст. 309 УК Украины по эпизоду от 27 января 2011 г., к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии со ст. 71 УК Украины к наказанию, назначенному по настоящему приговору, присоединено частично- в виде 6 месяцев не отбытое наказание по приговору Лутугинского районного суда Луганской области от 04 января 2011 г. и окончательно назначено к отбытию 3 года лишения свободы.
Мера пресечения оставлена прежней - содержание под стражей.
Срок отбытия наказания исчислен с 15 февраля 2011 года.
Постановлено взыскать с ОСОБА_2 в пользу НИЭКЦ при ГУМВД Украины в Луганской области судебные издержки за проведение экспертиз наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров в сумме 647 грн. 28 коп., за проведение дактилоскопической экспертизы в сумме 281 грн. 40 коп.
Судьба вещественных доказательств разрешена в соответствии со ст. 81 УПК Украины.
У С Т А Н О В И Л А :
По приговору ОСОБА_2 признан виновным в том, что в конце сентября 2010 г., более точную дату и время установить не представилось возможным, повторно, имея умысел на незаконное приобретение, хранение и изготовление наркотических средств без цели сбыта, находясь в районе очистных сооружений, расположенных вблизи ул. Менделеева в г. Лутугино Луганской области, сорвал, тем самым, приобрёл листья растений дикорастущей конопли, которые затем принёс в дом АДРЕСА_2, где высушил их и перетёр, после чего оставил их храниться для личного употребления.
15 февраля 2011 г., в период времени с 20 часов 17 минут по 20 часов 30 минут, при задержании сотрудниками СУР Лутугинского РО УМВД в порядке ст. 106 УПК Украины, у ОСОБА_2, который находился в кабинете № 304 Лутугинского РО УМВД, в ходе проведения личного досмотра и осмотра его вещей, в правом наружном кармане куртки, в которую тогда был одет ОСОБА_2, был обнаружен и изъят газетный свёрток, содержащий сухое измельчённое вещество растительного происхождения зелёного цвета с запахом конопли, которое согласно заключению экспертизы наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров №562/9 от 02 марта 2011г. является особо опасным наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), масса каннабиса (марихуаны) в пересчёте на сухое вещество 19, 3 грамма.
27 января 2011 г., в дневное время суток, более точное время установить не представилось возможным, ОСОБА_2, повторно, имея умысел на незаконное изготовление и хранение психотропных веществ, без цели сбыта, для личного употребления, находясь у себя дома по адресу: АДРЕСА_1, изготовил из имеющихся у него лекарственных препаратов особо опасное психотропное вещество, которое затем поместил в два медицинских шприца и хранил для личного употребления.
27 января 2011 г., в период времени с 18 часов 40 минут по 18 часов 55 минут, в ходе проведения сотрудниками Лутугинского РО УМВД личного досмотра и осмотра вещей ОСОБА_2, который находился в кабинете №5 Лутугинского РО УМВД, при составлении протокола об административном правонарушении по ст. 178 ч. 2 КоАП Украины, в левом наружном кармане куртки, в которую тогда был одет ОСОБА_2, были обнаружены и изъяты: шприц одноразового использования, градуированный на 2,5 мл., содержащий бесцветную жидкость, объёмом 2 мл., и шприц одноразового использования, градуированный на 2 мл., содержащий бесцветную жидкость, объёмом 1,9 мл. Жидкости в данных шприцах согласно заключению экспертизы наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров №329/9 от 07 февраля 2011 г. содержат особо опасное психотропное вещество - препарат, кустарно приготовленный из эфедрина/псевдоэфедрина, масса препарата, кустарно приготовленного из эфедрина/псевдоэфедрина, в пересчёте на сухое вещество 0,312 грамма (0,16 грамма и 0,152 грамма).
В апелляции прокурор Лутугинского района Луганской области Ивашко Л.И., не оспаривая доказанности вины и правильности квалификации действий ОСОБА_2, просит отменить приговор по тем основаниям, что постановлением Кабинета Министров Украины № 796 от 27.06.2011г. из перечня наркотических средств исключен эфедрин/псевдоэфедрин, а дело направить на новое судебное рассмотрение, для определения наличия и массы других наркотических средств, оборот которых запрещен законом, в составе изъятого вещества.
В апелляции осужденный ОСОБА_2 указывает о том, что назначенное ему наказание является чрезмерно строгим, так как он нуждается в лечении и не является общественно опасным лицом, что сотрудниками милиции к нему применялись недозволенные методы ведения следствия, а материалы уголовного дела сфабрикованы, по поводу чего он обращался с жалобами в органы прокуратуры, не согласен с приговором в части взыскания с него судебных издержек, так как считает, что это нужно было работникам милиции для незаконного обвинения, указывает о том, что ни в ходе досудебного следствия ни в суде не были допрошены свидетели, в том числе и работники милиции, которые его незаконно задерживали, не согласен с тем, что судом изменена квалификация по приговору Лутугинского районного суда Луганской области от 4.01.2011 года с ч.1 ст.309 УК Украины. Просит приговор отменить для объективного разбирательства.
Заслушав судью-докладчика, выслушав мнение прокурора, поддержавшего доводы апелляции прокурора Лутугинского района Луганской области, полагавшего, что апелляция осужденного является необоснованной и не подлежащей удовлетворению, проверив доводы апелляций и изучив материалы дела, коллегия судей считает, что апелляции подлежат частичному удовлетворению, а приговор отмене с направлением дела на дополнительное расследование, по следующим основаниям.
Согласно постановлению Кабинета Министров Украины от 27 июля 2011 года №796 «О внесении изменений в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», в таблице 1, в списке №1 позиция «Кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норэфедрин) или препаратов, которые их содержат» исключена из перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров.
Как видно из материалов дела, ОСОБА_2 осужден по эпизоду от 27 января 2011 г. за преступление в сфере оборота наркотических средств, а именно эфедрина/псевдоэфедрина.
С учетом изложенного, коллегия судей приходит к выводу, что уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч. 2 ст. 309 УК Украины следует направить прокурору для организации дополнительного расследования, в ходе которого следует назначить химическую экспертизу, на разрешение которой поставить вопросы: содержит ли изъятое 27 января 2011 г., в ходе проведения сотрудниками Лутугинского РО УМВД личного досмотра и осмотра вещей ОСОБА_2 вещество наркотическое средство, если да, то какое и в каком количестве?
После проведения экспертизы необходимо решить вопрос о квалификации содеянного и дальнейшей судьбе дела.
Кроме того, с учетом положений ч. 2 ст. 26 УПК Украины, с целью соблюдения мер, направленных на всестороннее, полное и объективное исследование и разрешение дела, представляется целесообразным направить прокурору для организации дополнительного расследования уголовное дело в полном объеме без выделения эпизода от 15.02.2011 года в отдельное производство.
В соответствии со ст. 374 УПК Украины, отменяя приговор, апелляционный суд не вправе разрешать вопросы о доказанности или недоказанности обвинения, достоверности или недостоверности доказательств, преимуществе одних доказательств над другими, применении судом первой инстанции того или иного уголовного закона и наказания, а потому коллегия судей не дает оценки доводам апелляции осужденного в части недоказанности обвинения и строгости назначенного наказания.
Вместе с тем, коллегия судей считает необходимым обратить внимание на то, что судом первой инстанции при назначении наказания ОСОБА_2 безосновательно применена ч.4 ст. 70 УК Украины.
Как видно из постановления о привлечении в качестве обвиняемого от 17.03.2011 года ОСОБА_2 в конце сентября 2010 года приобрел листья дикорастущей конопли, которые принес в дом АДРЕСА_2, где высушил, перетер и хранил для личного употребления, а 15.02.2011 года у него было обнаружено и изъято особо опасное наркотическое средство- каннабис (марихуана) в количестве 19,3 грамма ( л.д.124-125).
Органом досудебного следствия эти действия ОСОБА_2 квалифицированы по ч.2 ст.309 УК Украины как незаконное приобретение, хранение и изготовление наркотического средства без цели сбыта, повторно - каннабиса ( марихуаны) массой в пересчете на сухое вещество 19,3 грамма.
Исходя из предъявленного обвинения, действия ОСОБА_2 были окончены 15.02.2011 года, т.е. после приговора Лутугинского районного суда Луганской области от 4.01.2011 года, поэтому оснований для назначения наказания по данному эпизоду по правилам ч.4 ст.70 УК Украины у суда первой инстанции не было.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366, 367, 374, 377 УПК Украины, коллегия судей,-
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляционные жалобы прокурора Лутугинского района Луганской области Ивашко Л.И. и осужденного ОСОБА_2 удовлетворить частично.
Приговор Лутугинского районного суда Луганской области от 22 июля 2011 года в отношении ОСОБА_2 - отменить.
Уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч. 2 ст. 309 УК Украины направить прокурору Лутугинского района Луганской области для организации дополнительного расследования.
Меру пресечения ОСОБА_2 оставить прежнюю - содержание под стражей.
Председательствующий:
Судьи: