АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
м. Чернівці «09» жовтня 2012р. колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Чернівецької області у складі:
Головуючого Косован Т.
Суддів при секретарі за участю прокурора та адвокатівМарчука В.Т. та Потоцького В.П. Трасоруб А.О. Малик Н.В. ОСОБА_5, та ОСОБА_6
розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляціями захисників ОСОБА_7 та ОСОБА_6 в інтересах засуджених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 і апеляцію засудженого ОСОБА_8 на вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 20 липня 2012 року.
В С Т А Н О В И Л А:
Цим вироком
ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, українця, уродженця смт. Путила Чернівецької області, проживаючого в АДРЕСА_1, із вищою освітою, одруженого, не працюючого, раніше не судимого, громадянина України
засуджено за вчинення злочинів передбачених ч.2 ст.365, ч.2 ст.368 КК України та призначено йому покарання:
- за ч.2 ст.365 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки;
- за ч.2 ст.368 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавлений спеціального звання -капітана міліції.
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено остаточне покарання ОСОБА_8 у вигляді 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавлений спеціального звання -капітана міліції.
Міру запобіжного заходу ОСОБА_8 до набрання вироку законної сили залишено утримання під вартою, строк відбування покарання рахувати з 20 червня 2011 року, зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_8 знаходження під вартою з 23 травня 2011 року по 01 червня 2011 року.
ОСОБА_9, ІНФОРМАЦІЯ_5, українця, уродженця с. Недобоївці Хотинського району, проживаючого в АДРЕСА_2, із вищою освітою, одруженого, не працюючого, раніше не судимого, громадянина України
засуджено за вчинення злочинів передбачених ч.2 ст.365, ч.2 ст.368 КК України та призначено йому покарання:
- за ч.2 ст.365 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки;
- за ч.2 ст.368 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавлений спеціального звання -капітана міліції.
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено остаточне покарання ОСОБА_9 у вигляді 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавлений спеціального звання -капітана міліції.
Міру запобіжного заходу ОСОБА_9, до набрання вироку законної сили залишено утримання під вартою, строк відбування покарання рахувати з 20 червня 2011 року, зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_9 знаходження під вартою з 23 травня 2011 року по 01 червня 2011 року.
Стягнуто з ОСОБА_9 судові витрати по справі за проведення експертизи документів № 936-К в сумі 337 гривень 68 копійок на користь НДЕКЦ при УМВС України в Чернівецькій області.
Стягнуто з ОСОБА_8 та ОСОБА_9, судові витратив по справі за проведення Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз комплексної експертизи відео-звукозапису та комп'ютерної техніки по кримінальній справі №Х-119011 від 31 серпня 2011 року в розмірі по 3118 гривень 10 копійок з кожного на користь держави.
Вирішено долю речових доказів.
Згідно вироку суду, ОСОБА_8 та ОСОБА_9, визнані судом винними та засуджені за те, що ОСОБА_8 працюючи на посаді начальника сектору карного розшуку Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, маючи спеціальне звання капітана міліції та ОСОБА_9 працюючи на посаді старшого оперуповноваженого сектору карного розшуку Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, також маючи спеціальне звання капітана міліції в силу займаної посади будучи службовими особами, порушуючи вимоги Конституції України, Закону України «Про міліцію», Кримінально-процесуальний кодекс України, всупереч інтересам служби та функціональних обов'язків, дискредитуючи МВС України, як державний орган виконавчої влади, явно виходячи за межі наданих їм повноважень, вчинили умисні злочини а саме: умисне вчинення службовою особою дій, які явно виходять за межі наданих їй прав чи повноважень, якщо вони заподіяли істотну шкоду охоронюваним законом правам та інтересам окремих громадян та державним інтересам, що супроводжувалося насильством, болісними і такими, що ображають особисту гідність потерпілого, а також одержання службовою особою хабара за виконання чи не виконання в інтересах третьої особи будь-якої дії з використанням службового становища за попередньою змовою групою осіб, поєднане з вимаганням хабара.
13 березня 2011 року до Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області звернувся громадянин ОСОБА_10, мешканець АДРЕСА_3 та повідомив про те, що цього ж дня, близько 04 год. 20 хв. невідомий викрав у нього грошові кошти в сумі 200 гривень біля банкомату «Райффайзен Банк Аваль», який розташований на вул. Головній, 143 в м. Чернівці. Матеріали перевірки за заявою ОСОБА_10, були передані для розгляду старшому оперуповноваженому ОСОБА_9
В процесі розгляду матеріалів, за заявою ОСОБА_10, про викрадення грошових коштів, 15 березня 2011 року о 18 год. 05 хв. до Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, що знаходиться по вул. Руській, 183 в м. Чернівці, в кабінет №33, співробітниками міліції була доставлена ОСОБА_12, для дачі пояснень. Начальник сектору карного розшуку Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області ОСОБА_8, вступивши у попередню змову зі старшим оперуповноваженим СКР Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області капітаном міліції ОСОБА_9 з метою отримання від ОСОБА_12, інформації про анкетні дані та місце знаходження її двоюрідного брата ОСОБА_13, якого підозрювали у вчинені злочину, в порушення повноважень передбачених Законами України «Про міліцію», «Про оперативно-розшукову діяльність»Кримінально-процесуальний Кодекс України, всупереч інтересам служби та функціональних обов'язків, явно перевищуючи надані їм повноваження, застосували до ОСОБА_12 психологічне насильство, шляхом образ та висловлювань в нецензурній формі в адресу останньої, залякуванням позбавленням волі та притягненням її до кримінальної відповідальності, чим принижували її людську гідність.
Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 за попередньою змовою з ОСОБА_9, перевищуючи службові повноваження, у кабінеті №33 Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, на вул. Руській, 183 в м. Чернівці, завдавали ОСОБА_12 удари тильною стороною долонь по плечах, голові та шиї, заподіюючи останній фізичну біль при цьому погрожуючи безпідставним притягненням її до кримінальної відповідальності, затриманням, вимагаючи інформацію про особу, яка підозрюється у викраденні майна ОСОБА_10
Після отримання в ОСОБА_12, шляхом застосування фізичного та психологічного насильства, інформації про анкетні дані та місцезнаходження її двоюрідного брата ОСОБА_13, ОСОБА_8 працюючи на посаді начальника сектору карного розшуку Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, маючи спеціальне звання капітана міліції та ОСОБА_9 працюючи на посаді старшого оперуповноваженого сектору карного розшуку Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, також маючи спеціальне звання капітана міліції в силу займаної посади будучи службовими особами, вступивши у попередню змову, спрямовану на одержання хабара, з використанням службового становища, почали вимагати в ОСОБА_12 грошові кошти в сумі 1500 дол. США, що згідно офіційного курсу встановленого Національним банком України станом на 15 березня 2011 року (100 дол. США = 793,51 грн.) складало 11920,69 грн., за не притягнення ОСОБА_13 до кримінальної відповідальності, погрожуючи при цьому, що в разі відмови в передачі грошей, буде порушена кримінальної справи проти ОСОБА_13 за більш тяжкою статтею КК України, затриманням його в якості підозрюваного, позбавленням волі, інкримінуванням йому інших епізодів злочинних діянь.
15 березня 2011 року о 22 год. 00 хв, підозрюваного у вчинені злочину ОСОБА_13 було знято з потягу на залізничній станції в м. Ходорівка Львівської області та 16.03.2011 року о 07 год.00 хв. доставлено в Першотравневий РВ УМВС України в Чернівецькій області.
Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 за попередньою змовою з ОСОБА_9 з метою отримання зізнання ОСОБА_13 у вчиненні злочину та одержання хабара, ігноруючи вимоги ст. ст. 103, 106 КПК України, а також Положення про порядок короткочасного затримання осіб підозрюваних у вчиненні злочину, безпідставно утримували ОСОБА_13 в приміщенні райвідділу, без складання будь-яких процесуальних документів, застосовуючи по відношенню останнього психологічне насильство, вимагаючи хабар в сумі 1500 дол. США за порушення проти нього кримінальної справи за менш тяжкою статтею КК України, при цьому погрожуючи, затриманням його в якості підозрюваного в порядку ст.106 КПК України, безпідставним інкримінуванням інших злочинних діянь, в разі відмови в дачі хабара, чим принижували честь і гідність ОСОБА_13
В результаті протиправних дій ОСОБА_8 і ОСОБА_9, ОСОБА_13 безпідставно утримувався в приміщенні Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області з 07 год. 00 хв. 16 березня 2011 року до 04 год. 15 хв. 17 березня 2011 року, чим заподіяна істотна шкода охоронюваним законом правам та інтересам ОСОБА_13
16.13.2011 року, протягом дня ОСОБА_8 спільно з ОСОБА_9 неодноразово, в усних та телефонних розмовах, шляхом погроз, залякуванням ОСОБА_12 погіршенням становища її двоюрідного брата ОСОБА_13, вимагали в неї грошові кошти в сумі 1500 дол. США, здійснюючи на ОСОБА_12 психологічний тиск.
Під час чергової зустрічі із ОСОБА_12, 16.03.2011 року о 17 год. 00 хв., ОСОБА_8, діючи умисно, явно перевищуючи свої службові повноваження, без порушення кримінальної справи, у порушення процесуального порядку, без складання будь-яких процесуальних документів, діючи без наявності вмотивованої постанови санкціонованої прокурором на проведення особистого обшуку, а також в супереч вимогам ст. ст. 177, 178, 181, 183, 184 КПК України, у приміщенні Першотравневого РВ УМВС України в Чернівецькій області, на першому поверсі, біля туалетного приміщення, без участі понятих, без роз'яснення останній її прав, всупереч її волі, незаконно провів несанкціонований особистий обшук ОСОБА_12 з метою виявлення в неї диктофона.
Того ж дня, о 20 год. 30 хв. на ділянці дороги між вулицями Руська та Винниченка в м. Чернівці, на відстані 20 метрів від автобусної зупинки, яка знаходиться на вказаній ділянці дороги, ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_8, перебуваючи в автомобілі марки «Фольцваген Пасат»д/н НОМЕР_1, який належав підсудному ОСОБА_8 отримали від ОСОБА_12 хабар в сумі 600 дол. США, що згідно офіційного курсу встановленого Національним банком України станом на 16 березня 2011 року (100 дол. США = 794,07 гр.) складало 4764,42 грн. Після того, як ОСОБА_12 вийшла із автомобіля, до них підійшли працівники ВВБ в Чернівецькій області СВБ ГУБОЗ МВС України ОСОБА_14 та ОСОБА_15, які представилася їм і запропонували зупинити двигун автомобіля. ОСОБА_8, з метою уникнення відповідальності за вчинені злочини, усвідомлюючи в силу займаної посади та отриманих професійних знань, що перед ними знаходяться працівники відділу внутрішньої безпеки, які здійснюють документування факту одержання ними хабара, перебуваючи за кермом власного автомобіля, різко зрушив з місця, створюючи аварійну обстановку, збивши лівою передньою частиною автомобіля старшого оперуповноваженого в особливо важливих справ ВВБ в Чернівецькій області СВБ ГУБОЗ МВС України ОСОБА_15, який підбіг до автомобіля, а саме до дверей водія, ОСОБА_16 та ОСОБА_9 втекли із місця події і зникли в невідомому напрямку.
Перевищуючи надані службові повноваження ОСОБА_8 та ОСОБА_9, крім заподіяння істотної шкоди охоронюваним законом правам та інтересам ОСОБА_12 і ОСОБА_13, заподіяли також істотну шкоду державним інтересам, яке виразилося в дискредитації системи МВС України, як органу боротьби зі злочинністю, виникненні думки у громадян про беззаконність у діяльності цього органу, у порушенні основного принципу кримінального судочинства про те, що жоден невинний не повинен бути покараним.
На вказаний вирок були подані апеляційні скарги.
У змінених апеляціях підсудні ОСОБА_8 та ОСОБА_9, а також їх захисники ОСОБА_5 і ОСОБА_6 просять суд тільки про пом'якшення призначеного покарання посилаючись на те, що вони вину у вчинені злочинів визнають повністю, щиро розкаюються у вчиненому та повністю відшкодували шкоду заподіяну потерпілій ОСОБА_12 при цьому не заперечуючи про доведеність їх вини у вчинені злочинів передбачених ч.2 ст.365 та ч.2 ст.368 КК України, а саме просять суд змінити вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 20.07.2012 року і призначити їм покарання із застосуванням ст. 75 КК України, звільнивши їх від відбування покарання з випробуванням.
Заслухавши доповідача, захисників ОСОБА_5 і ОСОБА_6 в інтересах засуджених ОСОБА_8 та ОСОБА_9, а також самих засуджених ОСОБА_8 і ОСОБА_9, які змінили апеляційні скарги, думку прокурора, який вважає, що вирок районного суду є законний і обґрунтований і його слід залишити без зміни, а апеляцію без задоволення, перевіривши матеріали справи в межах змінених апеляцій, та обговоривши їх доводи, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги захисників та засуджених підлягають частковому задоволенню.
Винуватість у вчинених злочинах ОСОБА_8 та ОСОБА_9 при обставинах, наведених у вироку, повністю доведена зібраними та дослідженими у судовому засіданні доказами, а саме показами підсудних ОСОБА_8 та ОСОБА_9 даними ними в судовому засіданні апеляційного суду, під час проведення часткового судового слідства де підсудні свою вину у вчинені злочинів передбачених ч.2 ст.365 та ч.2 ст.368 КК України визнали повністю і показали суду, що дійсно при затримані потерпілого ОСОБА_13 та відібранні пояснень у потерпілої ОСОБА_12, вони застосовували до них психологічне та фізичне насильство, а саме погрожували останнім, що порушать у відношенні підозрюваного у вчинені злочину ОСОБА_13 кримінальну справу за більш важкий злочин, затримають останнього і інкримінують йому у вину вчиненні інших злочинів, при цьому потерпілим нанесли кожний по кілька ударів рукою по різним частинам тіла.
ОСОБА_8 та ОСОБА_9 також визнали, що за не затримання підозрюваного ОСОБА_13 у вчинені злочину, потерпілого по даній справі, порушення кримінальної справи за більш м'який злочин у потерпілих ОСОБА_13 та ОСОБА_12 вимагали хабар в сумі 1500 доларів США.
16.03.2011 року в автомобілі ОСОБА_8, ОСОБА_12 дійсно передала їм хабар в сумі 600 доларів США, а коли остання вийшла з автомобіля, то їх намагалися затримати працівники ВВБ, однак з місця події вони втекли. Отримані гроші від ОСОБА_12 викинули по дорозі.
Вина підсудних у вчиненому доведена і іншими доказами зібраними по справі та досліджених в судовому засіданні, а саме: показами, які давали ОСОБА_12 і ОСОБА_13 при допиті їх в якості свідків та потерпілих (т.1 а.с.45-51, т.2 а.с.8-17, т.3 а.с58-60, т.4 а.с.185-186; т.1 а.с.43-44, т.3 а.с. 38-47); показами свідків ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21 та ОСОБА_14 (т.1 а.с. 291-292, т.3 а.с.61-67; т.4 а.с.231-237; т.2 а.с.20-26, т.4 а.с.34-37; т.2 а.с.27-33, т.2 а.с.34-38; т.2 а.с.1-7, т.4 а.с.223-225), які вони давали на досудовому слідстві і в судовому засіданні, а також письмовими доказами, що в свою чергу взаємно доповнюють одні одних, узгоджуються з іншими зібраними у справі доказами і правильно наведені у вироку і яким дана правильна юридична оцінка, яка не оспорена в змінених апеляціях.
Оскільки зазначені вище покази по справі та письмові докази узгоджуються між собою, то на думку колегії суддів, вони обґрунтовано були визнані районним судом достовірними та такими, що підтверджують вину засуджених.
Таким чином, колегія суддів вважає, що районний суд давши належну оцінку вказаним показам потерпілих, свідків та засуджених, обґрунтовано поставив їх в основу вироку, оскільки вони є послідовними доповнюють один одного та узгоджуються із іншими матеріалами справи.
З огляду на наведене, судова колегія вважає, що органи досудового слідства і суд дослідили всі ті обставини, які могли мати значення для прийняття законного і обґрунтованого рішення по справі, а тому районний суд правильно кваліфікував дії ОСОБА_8 та ОСОБА_9 за ч.2 ст. 365, ч.2 ст.368 КК України.
Що стосується міри покарання, яка обрана засудженим ОСОБА_8 та ОСОБА_9, то суд першої інстанції зробив це з урахуванням вимог ст. 65-67 КК України.
Проте, з урахуванням того, що підсудні ОСОБА_8 та ОСОБА_9 при проведені апеляційним судом часткового судового слідства, свою вину у вчинених злочинах визнали повністю, у вчиненому щиро розкаялися, добровільно відшкодували потерпілій завдані збитки про, що свідчить заява потерпілої від 09.10.2012 року, незадовільний стан здоров'я ОСОБА_8, їх молодий вік, виключно позитивні характеристики по місцю проживання і за місцем роботи, знаходження на їх утриманні по одній малолітній дитині, суму отриманого хабара та першу судимість то міра покарання явно не відповідає тяжкості скоєних ними злочинів та особам засуджених, внаслідок їх суворості.
Згідно ст. 69 КК України, за наявності кількох обставин, що пом'якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може призначити основне покарання нижче від найнижчої межі встановленої в санкції статті особливої частини кодексу.
Як вбачається з матеріалів кримінальної справи підсудні ОСОБА_8 та ОСОБА_9 раніше не судимі, злочини вчинили в молодому віці, добровільно відшкодували шкоду потерпілій, мають на утриманні по одній малолітній дитині, при проведені часткового судового слідства вину у вчинених злочинах визнали повністю і щиро розкаялися у вчиненому, що істотно знижує ступінь їх суспільної небезпечності та з урахуванням виключно позитивних характеристик за місцем проживання та роботи, колегія суддів вважає за необхідне застосувати до підсудних ОСОБА_8 та ОСОБА_9 ст. 69 КК України і призначити їм покарання нижче від найнижчої межі передбаченої санкціями ч.2 ст.365 та ч.2 ст.368 КК України, так як таке покарання є необхідне і достатнє для їхнього виправлення і попередження нових злочинів.
Судовою колегію не знайдено підстав, для призначення підсудним ОСОБА_8 і ОСОБА_9 покарання із застосуванням ст.75 КК України, а тому в цій частині апеляції слід відмовити.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Чернівецької області, -
У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги захисників ОСОБА_5 і ОСОБА_6 в інтересах підсудних ОСОБА_8 і ОСОБА_9, та апеляційну скаргу підсудного ОСОБА_8 - задовольнити частково.
Вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 20 липня 2012 року в частині призначення покарання - змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим:
- за ч.2 ст.368 із застосуванням ст. 69 КК України та призначити йому покарання у виді 3-ох (трьох) років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавити спеціального звання - капітана міліції.
- за ч.2 ст. 365 КК України із застосуванням ст. 69 КК України призначити покарання у виді на 2- ох ( двох) років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 2 роки;
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання ОСОБА_8 у виді 3- ох (трьох) років в позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавити спеціального звання - капітана міліції.
Вважати ОСОБА_9 засудженим:
- за ч.2 ст.368 із застосування ст. 69 КК України та призначити йому покарання у виді 3-ох (трьох) років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавити спеціального звання - капітана міліції.
- за ч.2 ст. 365 КК України із застосування ст. 69 КК України призначити покарання у виді на 2- ох (двох) років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 2 роки;
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно покарання ОСОБА_9 у виді 3- ох (трьох) років в позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, з конфіскацією майна за винятком житла та на підставі ст.54 КК України позбавити спеціального звання - капітана міліції.
В іншій частині вирок районного суду залишити без зміни.
Головуючий Т.Т. Косован
Судді В.Т. Марчук
В.П. Потоцький