30.10.2012
Справа №11/2190/1404/2012 . Головуючий в 1-й інстанції Гапоненко Р.В.
Категорія: ст.185 ч.1, ст.185 ч.3, Доповідач Червоненко В.Я.
ст.309 ч.2 КК України
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
2012 року жовтня місяця "30"дня
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області в складі:
Головуючого: Червоненка В.Я.
Суддів: Ришкової Н.М., Післєгіної Л.М.
З участю прокурора: Пержинського А.А.
Засудженого: ОСОБА_1
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції, на вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 27 жовтня 2011 року,-
В С Т А Н О В И Л А:
Цим вироком:
ОСОБА_1,
ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України,
уродженця смт. Велика Лепетиха Херсонської області,
з загальною середньою освітою, не одруженого, не працюючого,
який раніше неодноразово притягувався до кримінальної
відповідальності, останній раз судимого вироком Великолепетиського
районного суду Херсонської області від 14.03.2011 року за ч. 1 ст. 309 КК
України на 2 роки обмеження волі, звільненого від відбування покарання
з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців, мешканця АДРЕСА_1, -
Засуджено:
за ч. 1 ст. 185 КК України на один рік позбавлення волі;
за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі;
Згідно ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, за сукупністю злочинів призначено покарання на три роки позбавлення волі.
за ч. 4 ст. 70 КК України на три роки позбавлення волі.
Покарання, призначене вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 14 березня 2011 року за ч. 1 ст. 309 КК України у вигляді 2 років обмеження волі з іспитовим строком 1 рік 6 місяців, виконувати самостійно;
за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі.
за ч. 2 ст. 309 КК України на два роки шість місяців позбавлення волі.
Згідно ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, призначено покарання за сукупністю злочинів на три роки позбавлення волі.
Згідно ч. 1 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання покарання за новим вироком не відбутої частини покарання за попереднім вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 14.03.2011 року остаточно засуджено на чотири роки позбавлення волі з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи.
Строк покарання рахується з 27.10.2011 року.
Міра запобіжного заходу - підписка про невиїзд - змінена в залі суду на взяття під варту.
Стягнуто з засудженого на користь Науково - дослідного експертно -криміналістичного центру при УМВС України в Херсонській області витрати за проведення експертиз:
- судово -товарознавчої експертизи промислових товарів народного споживання у розмірі 450 грн.24 коп.;
- експертизи наркотичних засобів у розмірі 418 грн.86 коп.
Питання щодо речових доказів вирішено відповідно до вимог ст.. 81 КПК України.
ОСОБА_1 визнано винним у тому, що він 15.04.1999 року близько 02.00 год. в с. Мала Лепетиха Херсонської області, з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою з ОСОБА_2, використовуючи металевий лом, зірвав навісні замки на вхідних дверях та шляхом розбиття скла на вікні, проник до торгового залу магазину продовольчих товарів, належного Великолепетиському районному споживчому товариству Херсонської області, розташованого по вул. Суворова, звідки таємно викрав ковбасу "Талліннська"в кількості 2 кг ціною 11 грн. за один на суму 22 грн., сир "Особливий"в кількості 20 пачок ціною 0,75 грн. за одну на суму 15 грн., після чого, зайшовши безпосередньо до торгового залу таємно викрав з-під прилавку гроші у сумі 150 грн. 00 коп., з вітрин та прилавку таємно викрав пиво "Слов'янське"в кількості 13 пляшок ціною 1,30 грн. за одну на суму 16,90 грн., сірники в кількості 14 коробок ціною 0,06 грн. за одну на суму 0,84 грн., цукерки "Слива", "Барбарис", "Пуншева"в кількості 12 кг ціною 4,60 грн. за один на суму 55,20 грн., цукерки "Алладін""Прем'єра", "Нічна лілія"в кількості 7 кг ціною 6,10 грн. за один на суму 42,70 грн., цукерки "Люкс"в кількості 6 кг ціною 6,95 за один на суму 41,70 кг, цукерки "Злітна", "Манго", "Рябінка"в кількості 10 кг ціною 5,05 за один на суму 50,50 грн., шоколадні батончики в кількості 32 шт. ціною 0,60 грн. за один на суму 19,20 грн., шоколад "Чарівний горішок"в кількості 25 плиток ціною 1,60 грн. за одну на суму 40 грн., батончики "в кількості 40 шт. ціною 0,50 грн. за один на суму 20 грн., чай АN-ZАN"в кількості 6 упаковок ціною 1,80 грн. за одну на суму 10,80 грн., чай "Піколо"в кількості 11 упаковок ціною 3 грн. за одну на суму 33 грн., газовану воду у кількості 12 пляшок ціною 1,60 грн. за одну на суму 19,20 грн., горілку "Староруська"в кількості 8 пляшок ціною 4,25 грн. за одну на суму 34 грн., коньяк в кількості 2 пляшок ціною 11,50 грн. за один на суму 23 грн., одну пляшку вина "Сльоза монашки"ціною 10 грн., одну пляшку вина "Чорний лицар"ціною 10 грн., одну пляшку вина "Обитель монаха"ціною 10 грн., коньяк "Александер"в кількості 2 пляшок ціною 10,50 грн. за одну на суму 21 грн., тару на суму 0,18 грн., в результаті чого заподіяв Великолепетиському районному споживчому товариству Херсонської області матеріальні збитки на загальну суму 645, 22 грн..
Продовжуючи свою злочинну діяльність, 19.11.2000 року близько 01.00 год. в с. Мала Лепетиха Великолепетиського району Херсонської області, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, вступивши в попередню змову з ОСОБА_2, із корисливих спонукань, шляхом зриву навісних замків та штаби на вхідних дверях магазину та шляхом зриву навісного замка на вхідних дверях торгового залу за допомогою металевого прута, проник до торгового залу магазину продовольчих товарів, належного Великолепетиському районному споживчому товариству Херсонської області, розташованого по вул. Суворова, де з холодильника, розташованого у підсобному приміщенні, та з вітрин та прилавків, які знаходилися у торговому залі, таємно викрав цукерки "карамель"в кількості 3 кг ціною 6,80 грн. за один кг на суму 20,40 грн., ковбасу в кількості 4 кг ціною 5,70 за один на суму 22,80 грн., печиво "Мажор"в кількості 10 пачок ціною 0,53 грн. за одну на суму 5,30 грн., ковбасу "Каховську"в кількості 2 кг ціною 16 грн. за один кг на суму 32 грн., ковбасу "Молочна"в кількості 6 кг ціною 12,50 за один кг на суму 75 грн., рулет м'ясний в кількості 4 кг ціною 17 грн. за один на суму 68 грн., ковбасу "Обеденная"в кількості 3,6 кг ціною 13,50 грн. за один на суму 48,60 грн., тістечка "Корзинка"в кількості 10 шт. ціною 0,70 грн. за одне на суму 7 грн., ковбасу "Докторська"в кількості б кг ціною 4,30 за один на суму 25,80 грн., цукерки "карамель"в кількості 4 кг ціною 7,30 за один на суму 29,20 грн., печиво в кількості 10 пачок ціною 1,10 грн. за одну на суму 11 грн., арахіс в кількості 10 пачок ціною 0,90 за одну на суму 9 грн., цукерки в коробках в кількості 2 упаковок ціною 5,50 грн. за одну на суму 11 грн., вафлі в кількості 30 пачок ціною 0,50 грн. за одну на суму 15 грн., вафлі в кількості 7 пачок ціною 0,75 грн. за одну на суму 5,25 грн., печиво "Крекер"в кількості 3 пачок ціною 1,45 грн. за одну на суму 4,35 грн., сигарети в кількості 50 пачок ціною 1 грн. за одну на суму 50 грн., сигарети в кількості 20 пачок ціною 0,90 грн. за одну на суму 18 грн., воду фруктову в кількості 5 пляшок ціною 1,40 грн. за одну на суму 7 грн., 2 упаковки чаю ціною 3 грн. за одну на суму 6 грн., 4 пачки соди ціною 1,50 грн. за одну на суму 6 грн., консерви "Сардина"в кількості 2 шт. ціною 3 грн. за одну на суму 6 грн., консерви "сельдь"в кількості 2 шт. ціною 3 грн. за одну на суму 6 грн., консерви "Скумбрія"в кількості 2 шт. ціною 2,80 грн. за одну на суму 5,60 грн., арахіс солений в кількості 10 пачок ціною 0,75 грн. за одну на суму 7,50 грн., цукерки "Чупики"в кількості 5 кг ціною 9,50 грн. за один на суму 47,50 грн., жувальні гумки в кількості 20 шт. ціною 0,15 грн. за одну на суму 3 грн., цукерки шоколадні "Медальки"в кількості 30 шт. ціною 0,20 грн. за одну на суму 6 грн., цукерки "Дарунок"в кількості 10 шт. ціною 0,60 грн. за одну на суму 6 грн., цукерки "Котик"в кількості 10 шт. ціною 0,60 грн. за одну на суму 6 грн., цукерки "Забава"в кількості 30 шт. ціною 0,50 грн. за одну на суму 15 грн., консерви "Кілька"в кількості 3 шт. ціною 1,70 грн. за одну на суму 5,10 грн., кукурудзяні пластівці в кількості 5 упаковок ціною 1 грн. за одну на суму 5 грн., шоколад в кількості 10 плиток ціною 2,40 грн. за одну на суму 24 грн., шоколад в кількості 9 плиток ціною 2,10 грн. за одну на суму 18,90 грн., шоколад "Дід Мороз"в кількості 5 шт. ціною 1,90 грн. за одну на суму 9,50 грн., шоколад в кількості 7 плиток ціною 1,20 грн. за одну на суму 8,40 грн., шоколад в кількості 5 плиток ціною 1,40 грн. за одну на суму 7 грн., горілку в кількості 8 пляшок ціною 5,50 грн. за одну на суму 44 грн., вино в кількості 3 пляшок ціною 3,90 грн. за одну на суму 11,70 грн., гірчицю в кількості 5 баночок ціною 1 грн. за одну на суму 5 грн., майонез в кількості 6 баночок ціною 1,15 грн. за одну на суму 6,90 грн., рулет м'ясний в кількості 4 кг ціною 17 грн. за один на суму 68 грн., цукерки шоколадні в асортименті в кількості 5 кг ціною 9,50 грн. за один на суму 47,50 грн., цукерки "карамель"в асортименті в кількості 4,48 кг ціною 7,30 грн. за один на суму 32,75 грн., в результаті чого заподіяв Великолепетиському районному споживчому товариству Херсонської області матеріальні збитки на загальну суму 879,05 грн.
Крім того, 08.07.2009 року близько 22.00 год. в смт Велика Лепетиха Херсонської області, знаходячись на неогородженій території двору буд. 11 по вул. Куйбишева, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, із корисливих спонукань шляхом вільного доступу таємно викрав мопед-скутер «Хонда», бежевого кольору об'ємом двигуна 49,9 см3 вартістю 2500 гривень, який належав гр. ОСОБА_3, в результаті чого заподіяв останньому матеріальні збитки на вказану суму.
Також, 27.10.2009 року близько 22.00 год. в смт Велика Лепетиха Великолепетиського району Херсонської області, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, із корисливих спонукань, перебуваючи на території Великолепетиської Центральної районної лікарні по вул. Островського, 11, шляхом вільного доступу таємно викрав металеві ворота, вартістю 142 грн., чим спричинив Великолепетиській ЦРЛ матеріальні збитки на вказану суму.
Продовжуючи злочинну діяльність, 08.06.2011 року близько 19.00 год. в смт. Велика Лепетиха Херсонської області, ОСОБА_1, проник на територію присадибної ділянки, яка використовується як місце схову при домоволодінні, розташованого по АДРЕСА_2, таємно викрав металеву трубу б/в діаметром 3/4 дюйма довжиною 5 метрів, за ціною 10 грн. за метр та два металеві прути б/в діаметром 27 мм кожний, довжиною 3м. та 5м. за ціною 35 грн. за метр (згідно висновку спеціаліста № 589 від 05.07.2011 року), на загальну суму 330 грн., чим спричинив потерпілій ОСОБА_4 матеріальні збитки на вказану суму.
Крім того, ОСОБА_1, будучи судимим 14.03.11 року Великолепетиським районним судом Херсонської області за скоєння злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років обмеження волі, та звільнений від відбування цього покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців, на шлях виправлення не став та скоїв новий злочин, а саме:
- на початку липня 2011 року у вечірній час у балці, розташованій між вул. Енгельса та вул. Комінтерна в смт. Велика Лепетиха Херсонської області, він, маючи умисел на незаконне придбання, виготовлення і зберігання наркотичного засобу, зірвав з кущів дикоростучої коноплі верхівки з листям, переніс на горище непридатного для проживання житлового будинку домоволодіння за місцем своєї реєстрації, де висушив, подрібнив шляхом перетирання руками висушене листя та верхівки коноплі та зсипавши в поліетиленовий пакет отриману речовину, яка згідно висновку експерта № 1140-х від 22.08.2011 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, зберігав у даному приміщенні до 02.08.2011 року для власних потреб без мети збуту.
02.08.2011 року в післяобідній час помістив поліетиленовий пакет з наркотичним засобом у передню праву накладну кишеню шортів та направився пішки в сторону смт. Кам'янка-Дніпровська Запорізької області, при цьому зберігаючи поліетиленовий пакет з наркотичним засобом при собі. Близько 15.00 год., знаходячись на перехресті автодоріг "Кам'янка -Дніпровська - Каховка"та "Велика Лепетиха - с. Запоріжжя"в межах смт. Велика Лепетиха Херсонської області, був зупинений та оглянутий працівниками міліції і в ході огляду його особистих речей в передній правій накладній кишені з шортів був виявлений та вилучений поліетиленовий пакет з сухою подрібненою речовиною рослинного походження світло-коричнювато-зеленого кольору з пряним запахом, яка, згідно висновку спеціаліста № 1140-х від 22.08.2011 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, маса якого, у перерахунку на суху речовину, становить 25,48 грам.
В поданій на вирок суду апеляції прокурор, який приймав участь в розгляді справи в суді першої інстанції, не оспорюючи правильності кваліфікації дій засудженого, просить вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання скасувати, у зв'язку з неправильним застосуванням вимог кримінального закону при призначенні покарання і постановити новий вирок, яким призначити покарання засудженому:
за ч.1 ст. 185 КК України -у виді позбавлення волі на 1 рік;
за ч.3 ст. 185 КК України -у виді позбавлення волі на 3 роки;
Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі на 3 роки.
Згідно ч.4 ст. 70 КК України -враховуючи вказаний вирок та вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 14 березня 2011 року, яким його засуджено за ч.1 ст. 309 КК України до 2 років обмеження волі з іспитовим строком 1 рік, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі на 3 роки;
за ч.3 ст. 185 КК України -у виді позбавлення волі на 3 роки;
за ч.2 ст. 309 КК України - у виді позбавлення волі на 2 роки;
Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначити покарання у виді позбавлення волі на 3 роки 6 місяців.
Відповідно до ст. 71 КК України -за сукупністю вироків, остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі терміном на 4 роки, з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи.
В решті вирок суду просить залишити без зміни.
Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав апеляцію; пояснення засудженого ОСОБА_1, який не заперечував проти апеляції прокурора, а від останнього слова відмовився; перевіривши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається з протоколу судового засідання, кримінальна справа розглянута судом у скороченому варіанті відповідно до вимог ст. 299 КПК України, оскільки підсудним вина у вчинених злочинах була визнана повністю і фактичні обставини справи ніким не оспорювались, і не оспорюються прокурором в апеляції.
Дії ОСОБА_1 правильно кваліфіковані:
- за ч.1 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна, по епізодам
08.07.2009 року та 27.10.2009 року;
- за ч.3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна, вчинене повторно,
за попередньою змовою групою осіб, поєднаним з проникненням у приміщення й
сховище по епізодам 15.04.1999 року, 19.11.2000 року та 08.06.2011 року;
- за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне придбання, виготовлення, зберігання
наркотичних засобів без мети збуту, вчинене повторно, по епізоду 02.08.2011
року.
При апеляційному розгляді справи ОСОБА_1 вину в скоєних злочинах при вищезазначених обставинах визнав в повному обсязі.
Разом з тим, колегія суддів вважає, що вирок суду щодо ОСОБА_1 в частині призначення йому покарання підлягає скасуванню у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону.
Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України, при сукупності злочинів суд, призначивши покарання ( основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
За цими ж правилами призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.
У пункті 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання»( з наступними змінами) вказано, що коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші -після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК України: спочатку -за правилами ч.1 ст.70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього -за правилами ч.4 ст.70 КК ; потім -за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно -за сукупністю вироків.
Так, ОСОБА_1 був засуджений вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 14.03.2011 року за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років обмеження волі з іспитовим строком 1 рік 6 місяців, але як до постановлення цього вироку, так і після його постановлення, але до повного відбуття покарання, вчинив нові злочині.
Як вбачається з матеріалів справи до постановлення вироку від 14 березня 2011 року ОСОБА_1 вчинив злочини, передбачені ч.1 ст.185 КК України (епізоди 8 липня 2009 року та 27 жовтня 2009 року), та злочини, передбачені ч.3 ст.185 КК України (епізоди 15 квітня 1999 року та 19 листопада 2000 року).
Тому, ОСОБА_1 необхідно призначити покарання за вказаними статтями і за сукупністю злочинів визначити покарання за правилами ч.1 ст. 70 КК України.
Після цього -за правилами ч.4 ст.70 КК України, а саме - до покарання, визначеного за ч.1 ст.70 КК України зараховується покарання, відбуте повністю чи частково за вироком від 14.03. 2011 року.
І, нарешті, призначається покарання за злочин, вчинений ОСОБА_1 після вироку від 14 березня 2011 року, передбачений ч.3 ст.185 КК України (епізод 08 червня 2011 року), та злочин, передбачений ч.2 ст.309 КК України ( епізод 02.08. 2011 року) за правилами ч.1 ст.70 та ч.1 ст.71 КК України.
За таких обставин судом першої інстанції невірно було застосовано кримінальний закон та призначено покарання ОСОБА_1, як того вимагає ст.70 ч.4 КК України, а саме: невірно зазначено про самостійне виконання вироку Великолепетиського районного суду Херсонської області від 14 березня 2011 року за ч.1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі з іспитовим строком 1 рік 6 місяців.
Обговорюючи питання про міру покарання ОСОБА_1, колегія суддів у відповідності до ст.65 КК України враховує ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, особу винного, який характеризується посередньо, обставини, що пом'якшують покарання, а саме: щире каяття, з'явлення із зізнанням, а також обставини, що обтяжують покарання -рецидив злочинів, й вважає за необхідне призначити йому покарання за ч.1 ст. 185 (два епізоди), ч.3 ст.185 (три епізоди), ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи, що є необхідним та достатнім для попередження нових злочинів та для його виправлення.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.365, 366, 378, 379 КПК України, колегія суддів, -
З А С У Д И Л А :
Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції, задовольнити повністю.
Вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 27 жовтня 2011 року щодо ОСОБА_1 в частині призначення покарання скасувати.
Призначити ОСОБА_1 покарання:
за ч.1 ст. 185 КК України -у виді позбавлення волі строком на один рік;
за ч.3 ст. 185 КК України -у виді позбавлення волі строком на три роки;
На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на три роки.
Згідно ч.4 ст. 70 КК України -враховуючи вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 14 березня 2011 року, яким його засуджено за ч.1 ст. 309 КК України до двох років обмеження волі з іспитовим строком один рік, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі строком на три роки;
за ч.3 ст. 185 КК України -у виді позбавлення волі строком на три роки;
за ч.2 ст. 309 КК України - у виді позбавлення волі строком на два роки;
Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань, призначити покарання у виді позбавлення волі строком на три роки і шість місяців.
Відповідно до ч.1 ст. 71 КК України, остаточно за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 13.04.2011 року остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки, з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи.
До вступу вироку в законну силу залишити запобіжний захід -взяття під варту.
Строк відбування покарання ОСОБА_1 обчислювати з 27 жовтня 2011 року.
В решті вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 27 жовтня 2011 року щодо ОСОБА_1 залишити без зміни.
Вирок може бути оскаржений і на нього може бути подана касаційна скарга прокурором до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ через Апеляційний суд Херсонської області в місячний строк з моменту його проголошення, а засудженим, що утримується під вартою, в той же строк з моменту вручення йому копії вироку.
Головуючий:
Судді: