ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.07.2008                                                                                   Справа № 5/257  

  Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Герасименко І.М.(доповідач)

судді: Прудніков В.В., Ясир Л.О.,

секретар судового засідання: Корх Д.В.

за участю представників сторін:

представник позивача: Шульга Н.П.;

представник відповідача-1: Замедянська Н.М.; Данільченко Ю.М.;

представник відповідача-2 не з’явився, про час та місце розгляду справи був попереджений належним чином.  

розглянувши матеріали апеляційної скарги відкритого акціонерного товариства “Сведбанк”, м. Київ

на рішення господарського суду Кіровоградської області від  16.04.08р.   

у справі № 5/257

за позовом відкритого акціонерного товариства “Сведбанк”, м. Київ,

до відповідача-1 приватного підприємства “Астра-Маркет”, м. Кіровоград,

     відповідача-2 товариства з обмеженою відповідальністю “Український Торговий Союз”, м. Київ,

про стягнення 154 548 грн. 09 коп.

В С Т А Н О В И В:

          До господарського суду Кіровоградської області звернувся з позовом акціонерний комерційний банк “ТАС-Комерцбанк”, м. Київ до приватного підприємства “Астра-Маркет”, м. Кіровоград про стягнення 154 548 грн. 09 коп. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач-2 не виконав зобов’язання за договором про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 р., а також відповідач-1 не виконав зобов’язання за договором поставки товару  № Ф-10 від 28.03.2005 р.

          19.02.2008 року ухвалою господарського суду Кіровоградської області здійснено заміну позивача АКБ  "ТАС-Комерцбанк" його правонаступником ВАТ "Сведбанк".

          Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 17.01.2008 року (суддя Змеул О.А.) в позові відмовлено. Рішення мотивоване тим, що позивач не змінив предмет та підстави позову стосовно відповідача-2. Що стосується позовних вимог до відповідача-1, суд зазначив, що зобов’язання припинені шляхом повернення товару, тому грошовий борг відсутній

          Позивач не погодившись з рішенням господарського суду від 16.04.2008року, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду повністю, та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Вказує,  що рішення господарського суду прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, що привело до неповного з’ясування обставин, що мають значення для справи.

          В судовому засіданні Дніпропетровського апеляційного господарського суду представник позивача підтримав свою апеляційну скаргу, представник відповідача-1 заперечив проти апеляційної скарги. Представник відповідача-2 в судове засідання повторно не з’явився, ухвали суду направлялись за останньою відомою адресою, тому він вважається повідомлений належним чином, і колегія суддів вважає за можливе розглянути справу у його відсутність.

Заслухавши доповідь судді –доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи та аналізуючи докази по справі, в їх сукупності, колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

10.12.2003 року між  акціонерним комерційним банком "ТАС-Комерцбанк" (фактор) та товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (підприємство) був укладений договір про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф (а.с. 15-25). Відповідно до п. 2.1. цього договору підприємство зобов'язується передати, а фактор прийняти, у відповідності до умов даного договору, право вимоги від дебіторів підприємства, зазначених в переліку дебіторів, грошових коштів (враховуючи всі види неустойок), право на отримання яких належить підприємству на підставі документів, що підтверджують вказане право вимоги у відповідності до контракту. Пунктом 10.1. договору  про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року встановлено, що договір набирає законної сили з моменту його підписання сторонами і укладається до 09.12.2004 року.

Крім того, 10.12.2003 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (підприємство) та акціонерним комерційним банком "ТАС-Комерцбанк" (банк – фактор) укладено договір про гарантійний депозит № 101203-27/Д. Який договір укладено для забезпечення виконання підприємством зобов'язань, передбачених договором про факторингове обслуговування, а також для забезпечення виконання дебіторами вимог банка –фактора, що випливають із контрактів за кожною конкретною угодою. Право вимоги грошових коштів передається (відступається) банку – фактору на підставі Реєстру переданих документів за угодою у відповідності з умовами договору про факторингове обслуговування.

Також, 10.12.2003 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (заставодавець) та акціонерним комерційним банком "ТАС-Комерцбанк" (заставодержатель) укладено договір застави майнових прав. Пунктом 1.1. договору застави майнових прав від 10.12.2003 року зазначено, що цей договір забезпечує вимоги заставодержателя, що випливають з договору факторингового обслуговування, укладеного між заставодержателем та заставодавцем, а також що випливають з визначених реєстрами переданих документів по угоді контрактів та кожних конкретних угод, укладених (або, що будуть укладені) між заставодавцем та дебіторами, зазначеними у переліку дебіторів, визначеному додатковою угодою № 3/1 до договору про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року та всіх переліках дебіторів, які можуть бути підписаними у майбутньому, право вимоги грошових  коштів від яких по контрактах та кожній конкретній угоді уступається заставодавцем та придбавається заставодержателем, з підписанням реєстру переданих документів по угоді відповідно до умов договору про факторингове обслуговування. Заставодавець є майновим поручителем щодо виконання зобов'язань дебіторами, зазначеними у переліку дебіторів, визначеному додатковою угодою № 3/1 до договору про факторингове обслуговування та всіх переліках дебіторів, які можуть бути підписаними у майбутньому, право вимоги грошових коштів  від яких по контрактах та кожній угоді уступається заставодавцем та придбавається заставодержателем з підписанням реєстру переданих документів по угоді відповідно до умов договору про факторингове обслуговування.

23.02.2007 року  між  акціонерним комерційним банком "ТАС-Комерцбанк" (фактор) та товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (підприємство) укладено додаткову угоду № 1 до договору  про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року. Пунктом 2.1. цієї угоди № 1 від 23.02.2007 року до договору  про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року підприємство зобов'язується відступити фактору у відповідності до умов даного договору, право вимоги від дебіторів підприємства, зазначених в переліку дебіторів, грошових коштів (враховуючи всі види неустойок), право на отримання яких належить підприємству на підставі документів, що підтверджують вказане право вимоги у відповідності до контракту, а фактор зобов'язується придбати зазначені права вимоги грошових коштів від дебіторів підприємства і передавати за плату грошові кошти, у розмірі, що дорівнює вартості відступленого підприємством фактору права вимоги грошових коштів від дебіторів підприємства, в порядку і у випадках, передбачених даним договором.

08.12.2004 року між акціонерним комерційним банком "ТАС-Комерцбанк" (фактор) та товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (пдприємство) укладено додаткову угоду № 4 до договору про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року. Відповідно до п. 1.1. вказаної угоди пункт 10.1. договору про факторингове обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року викладено в наступній редакції: Договір набирає законної сили з моменту його підписання сторонами та укладається до 09.12.2005 року.

28.03.2005 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (постачальник) та приватним підприємством "Астра-Маркет" (покупець) укладено договір № Ф-10. Згідно п.п. 1.1., 7.2. цього договору Постачальник зобов'язується систематично постачати й передавати у власність (повне господарське відання) покупцю продовольчі товари, а покупець зобов'язується приймати цей товар та своєчасно здійснювати його оплату на умовах даного договору; за кожну поставлену партію товару покупець здійснює оплату протягом 60 календарних днів.

19.09.2005 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Український Торговий Союз" (постачальник) та приватним підприємством "Астра-Маркет" (покупець) укладено додаткову угоду № 17 до договору № Ф-10 від 28.03.2005 року, якою п. 7.2. викладено в наступній редакції: за кожну поставлену партію товару покупець здійснює оплату протягом 90 календарних днів з дня отримання товару (днем отримання товару є дата в накладній).

12.09.2005 року між позивачем та відповідачем-2 укладено додаткову угоду № 5/257. На викинання якої п. 1 підприємство передає фактору право стягнення грошових коштів, передбачених відповідними пунктами контрактів (включаючи всі види неустойки та збитків), на умовах договору факторингового обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року за угодами з дебіторами, зокрема, ПП "Астра-Маркет".

Згідно п. 2 додаткової угоди № 5/267 від 12.09.2005 року фактор зобов'язується перерахувати аванс в сумі 157341,56 грн.

14.09.2005 року між позивачем та відповідачем-2 укладено додаткову угоду № 5/258. Відповідно до п. 1 вказаної угоди, підприємство передає фактору право стягнення грошових коштів, передбачених відповідними пунктами контрактів (включаючи всі види неустойки та збитків), на умовах договору факторингового обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року за угодами з дебіторами, зокрема ПП "Астра-Маркет". Згідно п. 2 додаткової угоди № 5/268 від 14.09.2005 року фактор зобов'язується перерахувати аванс в сумі 98997,70 грн.

Також, 21.09.2005 року між позивачем та відповідачем-2 укладено додаткову угоду № 5/270. Згідно п. 1 вказаної угоди підприємство передає фактору право стягнення грошових коштів, передбачених відповідними пунктами контрактів (включаючи всі види неустойки та збитків), на умовах договору факторингового обслуговування № 101203-27/Ф від 10.12.2003 року за угодами з дебіторами, зокрема ПП "Астра-Маркет". Відповідно до п. 2 додаткової угоди № 5/270 від 21.09.2005 року фактор зобов'язується перерахувати аванс в сумі 80622,23 грн.

Позивач надіслав відповідачу-І інформаційне повідомлення про зміну умов розрахунків у якому відповідач визнав АКБ "ТАС-Комерцбанк" кредитором за контрактом № Ф-10 від 28.03.2005 року. У зазначеному повідомленні міститься підпис директора ПП "Астра-Маркет".

Частиною 1 статті 1082 Цивільного кодексу України зазначено, що боржник  зобов'язаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта або фактора письмове  повідомлення  про відступлення   права   грошової   вимоги   факторові   і  в  цьому повідомленні визначена грошова вимога,  яка підлягає виконанню,  а також названий фактор, якому має бути здійснений платіж.

Грошові зобов'яння ПП  "Астра-Маркет" перед ТОВ "Український Торговий Союз" за договором № Ф-10 від 23.03.05 припинилися за взаємною згодою сторін внаслідок повернення покупцем товарів та прийняття цих товарів постачальником, тобто ПП  "Астра-Маркет" не має заборгованості перед ТОВ "Український Торговий Союз". Даний факт підтверджується копіями накладних: №0000001 від 27.12.2005р. на суму 72 641 грн. 40 коп.; №0000002 від 27.12.2005р. на суму 52 051 грн. 03 коп.; №0000003 від 27.12.2005р. на суму  85 096 грн. 32 коп.; №0000004 від 27.12.2005р. на суму 70 585 грн. 74 коп.; №0000005 від 27.12.2005р. на суму 45 900 грн. 00 коп.; №0000006 від 27.12.2005р. на суму                            15 511 грн. 20 коп.; №0000007 від 27.12.2005р. на суму 48 525 грн. 91 коп.; №0000008                  від 25.12.2005р. на суму 48 326 грн. 40 коп.; №0000009 від 25.12.2005р. на суму                              10 346 грн. 40 коп.

          Не відповідає нормам законодавства вимога позивача про солідарне стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю “Український Торговий Союз” та приватного підприємства “Астра-Маркет” суми заборгованості за договором поставки в розмірі 154 548 грн. 09 коп.

Згідно ст. 541 ЦК України солідарне зобов’язання виникає у випадках, встановлених договором або законом.

Позивач не вказав правової підстави солідарної відповідальності товариства з обмеженою відповідальністю “Український Торговий Союз” і приватного підприємства “Астра-Маркет”. Договір факторингу не передбачає солідарної відповідальності. Враховуючи ту обставину, що 27.12.2005 року приватне підприємство “Астра-Маркет” передало товариству з обмеженою відповідальністю “Український Торговий Союз” реєстр видаткових накладних по поверненню товару, тим самим припинивши зобов’язання по договору поставки №Ф-10 від 23.03.2005 року між приватним підприємством “Астра-Маркет” і товариством з обмеженою відповідальністю “Український Торговий Союз”, тому належна правова підстава для солідарної відповідальності приватного підприємства “Астра-Маркет” перед позивачем відсутня.

Таким чином, твердження позивача, що приватне підприємство “Астра-Маркет” має заборгованість перед  відкритим акціонерним товариством "Сведбанк" не відповідає дійсності.

На підставі вищевикладеного апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства “Сведбанк” залишити без задоволення, а рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.04.2008 року залишити без змін.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105  Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В :     

Апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства “Сведбанк”, м. Київ –залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської  області від   16.04.2008 року у справі № 5/257 – залишити без змін.

Головуючий                                                                                           І.М. Герасименко

Судді                                                                                                        В.В. Прудніков

                                                                                                                 Л.О. Ясир