ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46
Р І Ш Е Н Н Я
іменем України
10.10.12 р. Справа № 5006/2/37/2012
Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Уханьової О.О., суддів Левшиної Г.В., Риженко Т.М., при секретарі судового засідання Фоменко А.О., розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали:
за позовом - Товариства з обмеженою відповідальністю «Скай Кепітал» м. Київ
до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Будскло»
м. Костянтинівка
за участю третьої особи 1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Будскло-Трейдинг»
м. Костянтинівка за участю третьої особи 2, яка без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Костянтинівської міської ради м. Костянтинівкапро звернення стягнення на заставлене майно, а саме: земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, загальною площею 0,4468га, кадастровий номер 1412600000:00:006:0148, надана для обслуговування головної контори (інженерного корпусу), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365112); земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 13,6129га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0048, надана для обслуговування виробничих будівель, та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №745776); земельну ділянку за адресою : Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 0,0445га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0050, надана для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365111), що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Будскло» (код ЄДРПОУ 31500324) шляхом надання права позивачу на продаж від свого імені будь-якій особі покупцеві предметів іпотеки для задоволення своїх вимог за договором про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13 серпня 2008року у розмірі 11491857,10дол.США, що по курсу НБУ станом на 07.06.2012р. становить 91848667,87грн. та 7261717,68грн. пені, встановивши початкову ціну продажу предметів іпотеки для подальшої реалізації в розмірі 5514386,00грн., в тому числі: для земельної ділянки загальною площею 13,6129га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0048) для обслуговування виробничих будівель - 5322300,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,4468га (кадастровий номер 1412600000:00:006:0148) для обслуговування головної контори (інженерного корпусу) - 174688,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,0445га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0050) для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху) - 17398,00грн.
за участю представників сторін:
від позивача - Виборнов Р.В. - за довіреністю,
від відповідача - не явився,
від третіх осіб - не явились.
СУТЬ СПРАВИ:
22.05.2012р. ПАТ «СЕБ Банк» м. Київ звернулось до господарського суду Донецької області з позовом про звернення стягнення на заставлене майно, а саме: земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, загальною площею 0,4468га, кадастровий номер 1412600000:00:006:0148, надана для обслуговування головної контори (інженерного корпусу), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365112); земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 13,6129га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0048, надана для обслуговування виробничих будівель, та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №745776); земельну ділянку за адресою : Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 0,0445га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0050, надана для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху), та належить іпотекодавцю на праві власності (держаний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365111), що належить на праві власності ТОВ «Будскло» (код ЄДРПОУ 31500324) шляхом надання права ПАТ «СЕБ Банк» м. Київ на продаж від свого імені будь-якій особі покупцеві предметів іпотеки, на умовах та в порядку, викладеному в ст. 38 Закону України «Про іпотеку», на підставі оцінки майна суб'єкта оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, для задоволення своїх вимог за договором про надання не відновлювальної кредитної лінії №14-В від 13 серпня 2008року у розмірі 11229400,70дол.США, що по курсу НБУ станом на 21.03.2012р. становить 89666764,59грн. та 5706209,06грн. пені.
В підтвердження позовних вимог надав копії договору про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р. з додаткової угодою від 31.03.2010р. до нього, договору іпотеки з майновим поручителем від 25.09.2009р. та договору про внесення змін №1 від 05.11.2009р. до нього, державного акту на право власності на земельну ділянку серія ЯЖ № 365112, копія договору іпотеки з майновим поручителем від 25.09.2009р. та договору про внесення змін №1 від 05.11.2009р. до нього, державного акту на право власності на земельну ділянку серія ЯЕ №745776, договору іпотеки з майновим поручителем від 25.09.2009р. та договору про внесення змін №1 від 05.11.2009р. до нього, державного акту на право власності на земельну ділянку серія ЯЖ №365111, статуту ПАТ «СЕБ БАНК»., розрахунок боргу.
19.06.2012р. через канцелярію господарського суду ПАТ «Себ Банк» надав заяву №2-10/273 від 13.06.2012р., в якій просив суд збільшити суму вимог ПАТ «СЕБ Банк» за договором про надання не відновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р. до ТОВ «Будскло-Трейдинг» по справі №5006/2/37/2012 до 11491857,10дол. США, що по курсу НБУ станом на 07.06.2012р. становить 91848667,87грн. та 7261717,68грн. пені. Господарський суд прийняв до розгляду заяву позивача №2-10/273 від 13.06.2012р про збільшення суми позовних та розглядає справу з врахуванням цієї заяви, виходячи з наступного.
Позивач відповідно до ст.22 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) має право збільшити розмір позовних вимог.
Згідно з правовою позицією Вищого господарського суду України, встановленої у п.3.11 Постанови №18 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" передбачені частиною четвертою статті 22 ГПК права позивача збільшити або зменшити розмір позовних вимог, відмовитись від позову можуть бути реалізовані до прийняття рішення судом першої інстанції. Під збільшенням або зменшенням розміру позовних вимог слід розуміти відповідно збільшення або зменшення кількісних показників за тією ж самою вимогою, яку було заявлено в позовній заяві. Згідно з частиною третьою статті 55 ГПК ціну позову вказує позивач. Отже, у разі прийняття судом зміни (в бік збільшення або зменшення) кількісних показників, у яких виражається позовна вимога, має місце нова ціна позову, виходячи з якої й вирішується спір, - з обов'язковим зазначенням про це як у вступній, так і в описовій частині рішення.
03.07.2012р. ПАТ «Себ Банк» через канцелярію господарського суду супровідним листом №2-10/308 від 02.2012р. надав виписки по особовим рахункам ТОВ «Будскло-Трейдинг», копії вимоги №11-4/3163, №11-4/3201, повідомлення про вручення поштового відправлення.
В той же день через канцелярію господарського суду відповідач надав відзив на позов б/н від 03.07.2012р., в якому визнав позов в повному обсязі без будь-яких заперечень.
18.07.2012р. через канцелярію господарського суду ПАТ «Себ Банк» подав клопотання про продовження строку розгляду справи на 15 днів для проведення незалежної оцінки вартості заставного майна за договором іпотеки. Господарський суд розглянув зазначене клопотання, задовольнив його та відклав розгляд справи.
20.07.2012р. через канцелярію господарського суду від ТОВ «Скай Кепітал» надійшла заява про заміну позивача правонаступником, у зв'язку з укладенням між ТОВ «Скай Кепітал» та ПАТ «СЕБ Банк» договору факторингу №1 від 22.06.2012р., згідно якого ПАТ «СЕБ Банк» передав ТОВ «Скай Кепітал» право вимоги за договорами іпотеки від 25.09.2009р. Розгляд даного клопотання відкладено до надання позивачем доказів виконання даного договору.
06.08.2012р. через канцелярію суду від Костянтинівської міської ради надійшла заява про залучення її до справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача, оскільки ТОВ «Будскло» не виконало свої зобов'язання за договором купівлі-продажу земельної ділянки за кадастровим №1412600000:00:019:0048 загальною площею 13,6129га., на яку постановою КМУ №381 від 22.04.2009р. встановлено заборону на продаж або інше відчуження покупцем до повного розрахунку.
Крім того, Костянтинівською міською радою подане клопотання про зупинення провадження по справі, у зв'язку з поданням позовної заяви до ТОВ «Будскло» про розірвання договору купівлі продажу земельної ділянки за кадастровим №1412600000:00:019:0048. Розгляд клопотання господарським судом відкладення до надання Костянтинівською міською радою доказів порушення провадження за поданим позовом.
Ухвалою господарського суду від 06.08.2012р. відповідно до ст. 27 ГПК України залучено до участі у справі Костянтинівську міську раду в якості третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.
Розпорядженням в.о. голови господарського суду Донецької області від 06.08.2012р. справу №5006/2/37/2012 передано на розгляд судової колегії у складі головуючого судді Уханьової О.О., суддів Захарченко Г.В., Риженко Т.М.
23.08.2012р. через канцелярію господарського суду представник позивача заявою №4 від 23.08.2012р. надав копії платіжного доручення №1 від 25.06.2012р., листів ТОВ «Будскло-Трейдинг» від 22.06.2012р. з повідомленнями про вручення, листа ТОВ «Будскло» з повідомленням про вручення, листів Кульчицькому Я.А., Шумахер Л., звіту про експертну грошову оцінку земельних ділянок, документів на право проведення оцінки майна ТОВ КК «БІ.ЕФ.СІ», Андрєєва А.В., ТОВ «Експерт центр», Іванілова Д.А.
Ухвалою господарського суду від 23.08.2012р. замінено позивача по справі ПАТ «СЕБ Банк» м. Київ (01061, м. Київ, вул. Червоноармійська, 10, ЄДРПОУ 14351016) на - ТОВ «Скай Кепітал» (03680, м. Київ, вул. Димитрова, 56, ЄДРПОУ 37974493).
31.08.2012р. на адресу господарського суду від позивача надійшло заперечення №2-10/431 від 28.08.2012р. проти клопотання Костянтинівскої міської ради від 03.08.2012р.
Розпорядженням голови господарського суду Донецької області від 11.09.2012р. внесено зміни до складу судової колегії по справі №5006/2/37/2012, замінено суддю Захарченко Г.В. на суддю Левшину Г.В.
11.09.2012р. через канцелярію господарського суду від третьої особи надійшло клопотання про зупинення провадження по справі №5006/2/37/2012 до вирішення пов'язаної з нею справою №5006/10/11пд/2012. Господарський суд розглянув зазначене клопотання та відмовив в його задоволенні з огляду на наступне:
Відповідно до ч.1 ст.79 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.
Зупинення провадження у справі - це тимчасове або повне припинення всіх процесуальних дій у справі, що викликане настанням зазначених у законі причин, що перешкоджають подальшому руху процесу, і щодо яких невідомо, коли вони можуть бути усунені.
Пов'язаність справ полягає у тому, що рішення іншого суду, який розглядає справу, встановлює обставини, що впливають на збирання та оцінку доказів у даній справі, зокрема факти, що мають преюдиціальне значення. Ці обставини повинні бути такими, що мають значення для даної справи. Заявником не доведена наявність підстав для зупинення провадження по справі №5006/2/37/2012 в розумінні статті 79 ГПК України.
Господарський суд також звертає увагу, що Костянтинівська міська рада, за наявністю підстав, в подальшому не позбавлена права звернутися до господарського суду Донецької області в порядку ст.ст. 112-114 ГПК України з заявою про перегляд судового рішення по справі №5006/2/37/2012 за нововиявленими обставинами.
10.10.2012р. представник позивача з»явився в судове засідання, наполягав на задоволенні позовних вимог з урахуванням заяви №2-10/273 від 13.06.2012р. та звіту про експертну грошову оцінку земельних ділянок.
Крім того, в усному порядку заперечив проти відкладення розгляду справи, оскільки господарським судом неодноразово в судовому засіданні оголошувалась перерва для ознайомлення відповідача зі звітом про експертну грошову оцінку земельних ділянок та надання письмових заперечень проти такої оцінки, в разі їх наявності, але відповідачем таких заперечень не надано.
10.10.2012р. представники відповідача та третіх осіб не скористались своїм законним правом на участь в судовому засіданні, про час і місце якого були повідомлені належним чином, надали письмові клопотання про відкладення розгляду справи у зв»язку з відрядженням директора та звільненням юрисконсульта підприємства відповідача. Господарський суд відмовляє у задоволенні цих клопотань, оскільки, по-перше, відповідач не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника. Неможливість такої заміни представника і неможливість розгляду справи без участі представника підлягає доведенню на загальних підставах (статті 32-34 ГПК України), що відповідачем не зроблено. Така правова позиція викладена у постанові пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції», а, по-друге, розгляд цієї господарської справи триває вже довгий час, протягом якого відповідачем наданий письмовий відзив на позов, в якому позовні вимоги визнані в повному обсязі. Крім того, сторони мали об»єктивну можливість надати суду всі документи, які, на їх думку, є необхідними для розгляду справи по суті і клопотання про відкладення розгляду справи не містять посилань на необхідність дослідження будь-яких інших додаткових доказів по справі.
Дослідивши матеріали справи, пояснення представників сторін, господарський суд -
ВСТАНОВИВ :
Предметом спору по даній справі (з урахуванням заяви №2-10/273 від 13.06.2012р. та звіту про експертну грошову оцінку земельних ділянок) є звернення стягнення на заставлене майно, а саме: земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, загальною площею 0,4468га, кадастровий номер 1412600000:00:006:0148, надана для обслуговування головної контори (інженерного корпусу), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365112); земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 13,6129га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0048, надана для обслуговування виробничих будівель, та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №745776); земельну ділянку за адресою : Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 0,0445га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0050, надана для обслуговування диспетчерської
(контори транспортного цеху), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365111), що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Будскло» (код ЄДРПОУ 31500324) шляхом надання права позивачу на продаж від свого імені будь-якій особі покупцеві предметів іпотеки для задоволення своїх вимог за договором про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13 серпня 2008року у розмірі 11491857,10дол.США, що по курсу НБУ станом на 07.06.2012р. становить 91848667,87грн. та 7261717,68грн. пені, встановивши початкову ціну продажу предметів іпотеки для подальшої реалізації в розмірі 5514386,00грн., в тому числі: для земельної ділянки загальною площею 13,6129га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0048) для обслуговування виробничих будівель - 5322300,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,4468га (кадастровий номер 1412600000:00:006:0148) для обслуговування головної контори (інженерного корпусу) - 174688,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,0445га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0050) для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху) - 17398,00грн.
Підставою звернення з позовом до господарського суду є невиконання ТОВ «Будскло-Трейдинг» умов договору про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р., належне виконання якого забезпечується іпотечними договорами б/н від 25.09.2010р., б/н від 25.09.2009р., б/н від 25.09.2009р., підписаних з ТОВ «Будскло».
Відповідно до ч. 1 ст. 67 Господарського кодексу України відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності, виконуються на підставі договорів.
З матеріалів справи вбачається, що 13.08.2008р. ТОВ «Будскло-Трейдинг» (далі - позичальник) м. Костянтинівка та АБ «Факторіал-Банк» (правонаступником якого є позивач) (далі - кредитодавець) м. Київ підписали договір про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р.,
За своєю правовою природою договір №14-В від 13.08.2008р. є кредитним договором, правовідносини за яким регулюються розділом 2 глави 71 Цивільного кодексу України "Позика. Кредит. Банківський вклад", параграфом 1 глави 35 Господарського кодексу України, Законами України "Про банки і банківську діяльність", "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" та іншими нормативно-правовими актами.
Істотними умовами у кредитному договорі є мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту (ч.2 ст.345 ГК України).
Відповідно до умов визначеного кредитного договору кредитодавець зобов'язується надати позичальнику грошові кошти у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання.
Надання кредиту здійснюється окремими частинами, надалі за текстом кожна частина окремо - «транш», а у сукупності - «транші», зі сплатою 12 (дванадцять) процентів річних та комісій, в розмірі та в порядку визначеному тарифами комісійних винагород по наданню кредитів, які містяться в додатку 1 до цього договору, що є невід'ємною складовою частиною цього договору, надалі за текстом «тарифи», в межах максимального ліміту заборгованості до 10309280,00доларів США ( п.1.1.1.договору)
Погашення траншів кредиту здійснюється в наступному порядку : з 01.09.2009р. по 01.07.2011р. в сумі 214762,00дол.США, до 01.08.2011р. 214754,00дол.США, по 12.08.2011р. 5155000,00дол. США (п.1.1.2. договору).
Кінцевий термін повернення заборгованості за кредитом встановлюється 12.08.2011р. на умовах визначених цим договором (п.1.1.3. договору).
Кредит надавався позичальнику на наступні цілі: рефінансування поточної кредитної заборгованості в АБ «Факторіал-Банк» та АК «Промінвестбанк», фінансування виробничої
лінії по виготовленню листового скла (п.1.2. договору).
В якості забезпечення позичальником виконання своїх зобов'язань, щодо сплати нарахованих процентів, комісій, можливих штрафних санкцій , повернення кредиту, а також інших витрат на здійснення забезпеченої заставою вимоги кредитодавець уклав: з позичальником ТОВ «Будскло-Трейдінг» договір іпотеки, договір застави обладнання, договір застави транспортних засобів; з майновим поручителем ТОВ «Будскло» договір іпотеки; з фізичною особою Кульчицьким Ярославом Андрійовичем договір поруки (п.1.3. договору).
Моментом (днем) надання траншу кредиту вважається день першої оплати розрахункових документів позичальника з позичкового рахунку в сумі відповідного траншу кредиту або перерахування кредитних коштів на поточний рахунок позичальника за його письмовою заявою (п.2.2. договору). Моментом (днем) повернення траншу кредиту вважається день зарахування на позичковий рахунок кредитодавця суми траншу кредиту. Кінцевим моментом (днем) повернення кредиту є день зарахування на рахунок кредитодавця процентів за кредитом, комісійних, можливих штрафних санкцій, повної суми кредиту, в порядку та на умовах, визначених цим договором (п.2.3. договору).
Нарахування процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту щоденно, а також в день повернення заборгованості за кредитом в повній сумі. Розрахунковий період починається з останнього робочого дня місяця, що передує дню кінцевого погашення кредиту в повній сумі (п.2.4. договору). Сплата процентів за користування кредитом здійснюється позичальником не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та у день повернення кредиту в повній сумі на рахунок у Відділенні №75 АБ «Факторіал-Банк» (п. 2.5. договору). Нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється за фактичну кількість днів користування кредитом в періоді (28-29-30-31/360). При розрахунку процентів враховується день надання та не враховується день погашення кредиту (п.2.6. договору). Сплата комісій здійснюється в порядку та в терміни, обумовлені тарифами (п.2.7.договору).
Позичальник доручає кредитодавцю здійснювати договірне списання меморіальними ордерами суми заборгованості з рахунків позичальника: відповідно до п.2.11 цього договору - в останній день строку та у разі невиконання позичальником (повного або часткового) зобов'язань по сплаті процентів, комісій, можливих штрафних санкцій, передбачених цим договором, поверненню суми кредиту (п.2.8 договору).
Погашення заборгованості позичальника за цим договором здійснюється в наступній послідовності: заборгованість за процентами та комісіями, що визнана безнадійною до повернення; сумнівна заборгованість за процентами; сумнівна заборгованість за комісіями; прострочена заборгованість за процентами; прострочена заборгованість за комісіями; пеня за порушення строків повернення кредиту та сплати процентів; інші штрафні санкції, передбачені договором кредиту; заборгованість за основним боргом, що визнана безнадійною до повернення; сумнівна заборгованість за основним боргом; поточна строкова заборгованість за основним боргом; прострочена заборгованість за основним боргом; поточна (строкова) заборгованість за основним боргом (п. 2.11 договору).
У разі продовження строку дії цього договору, з дня, наступного за днем продовження, нарахування процентів за користування кредитом здійснюється в розмірі процентної ставки, встановленої п.п. 1.1.1 цього договору, збільшеної на 2 (два) процентів при першому продовженні, збільшеної на 5 (п'ять) процентів при другому продовженні (п. 2.15 договору).
У разі порушення позичальником умов п.п.3.3.9 цього договору, проводиться додаткове нарахування процентів за користування кредитом у розмірі 1 (один) процент річних за місяць, в якому відбулось порушення. Розрахунковий період починається з останнього робочого дня місяця, що передує місяцю, в якому відбулось порушення та закінчується передостаннім робочим днем місяця, в якому відбулось порушення. Сплата процентів здійснюється позичальником не пізніше останнього робочого дня місяця, в якому відбулось таке нарахування, на рахунок, визначений в п.2.5. цього договору (п.2.16. договору).
Позичальник зобов'язаний повернути кредитодавцю в повному обсязі транші кредиту в строки та в порядку, визначені п.п. 1.1.2, 1.1.3, 2.11 цього договору, сплачувати кредитодавцю проценти та комісії, передбачені п.п. 1.1.1 цього договору, в строки та в порядку, визначеними п.п. 2.5., 2.6, 2.7, 2.8, 2.11, 2.15, 2.16 цього договору та тарифами ( п.п.3.3.5,3.3.6. договору).
До договору про надання не відновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р. сторонами вносились зміни відповідно до договорів про внесення змін до кредитного договору від 27.01.2009р. №1, від 27.01.2009р. №2, від 20.02.2009р., від 26.06.2009р., додаткових угод від 24.03.2009р., від 26.10.2009р., від 31.03.2010р., від 19.07.2011р.
Цей договір набирає чинності з дати його укладення та діє до остаточного виконання сторонами прийнятих на себе зобов'язань (п. 7.3. договору).
Господарський суд робить висновок, що сторонами в договорі про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р. погоджені всі істотні умови, відсутні докази визнання недійсним, тому зазначений договір наразі є обов'язковим для виконання сторонами.
За умовами ст.193 Господарського кодексу України (далі - ГК України) суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Відповідно до ст.ст.525-526 Цивільного Кодексу України (далі - ЦК України) зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до ч.3 ст. 1049 ЦК України позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.
Всупереч приписам закону та умовам договору, позичальник взяті на себе зобов'язання належним чином не виконував, отримані кошти у встановлені графіком строки не повертав, плату за кредит своєчасно та в повному обсязі не сплачував.
03.07.2012р. господарським судом Донецької області по справі №5006/2/33/2012 за позовом Публічного акціонерного товариства «СЕБ Банк» м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «Будскло-Трейдинг» м. Костянтинівка, Товариства з обмеженою відповідальністю «Гласкомерц» м. Костянтинівка про стягнення заборгованості за договором про надання не відновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р. в розмірі 11491857,10доларів США та 7261717,68грн. пені винесене рішення, яким з ТОВ «Будскло-Трейдинг» м. Костянтинівка на користь ПАТ «СЕБ Банк» м. Київ стягнуті прострочені нараховані проценти - 1373826,32доларів США, нараховані проценти - 23553,78доларів США, борг за несплаченою (простроченою) частиною кредиту по договору - 5583692,00доларів США, залишок строкової заборгованості - 4510785,00доларів США, 7261717,68грн. пені, 64380,00грн. судового збору. Це рішення господарського суду набрало законної сили 17.07.2012р., господарським судом виданий відповідний наказ щодо його примусового виконання.
В ст.124 Конституції України зазначено, що судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.
Згідно із ст.4-5 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди здійснюють правосуддя шляхом прийняття обов'язкових до виконання на усій території України рішень, ухвал, постанов.
В ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України зазначено, що факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.
За змістом ст.17 Закону України „Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" при розгляді справ суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику суду як джерело права.
Згідно з рішенням Європейського суду з прав людини від 25.07.2002р. по справі "Совтрансавто-Холдинг" проти України" (заява №48553/99) визначено, що одним із елементів верховенства права є принцип правової впевненості, який серед іншого передбачає, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів.
До прийняття судового рішення по справі №5006/2/37/2012 сторонами не надано доказів погашення заборгованості за кредитним договором та позов визнаний в повному обсязі, в результаті чого господарський суд робить висновок, що сплату цих сум заборгованості не здійснено до теперішнього часу.
В забезпечення виконання зобов'язань 25.09.2009р. ПАТ «Себ Банк» (далі - іпотекодержатель) та ТОВ «Будскло» (далі - іпотекодавець) підписали договори іпотеки з майновим поручителем, правовідносини за якими регулюються нормами параграфу 6 "Застава" глави 49 Цивільного кодексу України та Законами України "Про іпотеку" та "Про заставу".
Відповідно до п.2.1. договорів іпотека за цими договорами забезпечує вимоги іпотекодержателя щодо виконання боржником кожного і всіх його боргових зобов'язань за договором фінансування у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановлено в договорі фінансування, з усіма змінами і доповненнями до нього. Зокрема, іпотека за цими договорами забезпечує виконання таких вимог іпотеко держателя :
- Повернення кредиту. Боржник зобов'язаний повністю повернути іпотекодержателю суму отриманого кредиту не пізніше 12 серпня 2011р. відповідно до умов встановлених в договорі фінансування. Максимальна сума кредиту може скласти 10309280,00дол. США.
- Сплата процентів за користування кредитом. Процентна ставка 12% річних, з розрахунку 360 днів в році. Нараховані проценти (крім процентів за прострочений кредит) сплачуються боржником щомісячно в розмірі та строки, відповідно до умов договору фінансування. Якщо дата повернення нарахованих процентів припадає на не банківський день - платежі здійснюються боржником в банківський день, наступний за таким не банківським днем.
При повному поверненні кредиту, проценти сплачуються одночасно з поверненням кредиту (ініціюванням повернення кредиту).
Процентна ставка за кредитом може змінюватися - в порядку, що передбачений договором фінансування. У випадку зміни процентної ставки, іпотекою забезпечуються також вимоги, що засновані на такій, зміненій, процентній ставці.
- Сплата комісій. Якщо договором фінансування встановлено обов'язок боржника сплатити іпотекодержателеві комісію (комісії), то іпотекою забезпечені також і вимоги іпотеко держателя до боржника щодо сплати таких комісій у сумі та у строк, що передбачені договором фінансування.
- Сплата пені та штрафу за невиконання зобов'язань за договором фінансування. За невиконання та/чи неналежне виконання боргових зобов'язань у сумі, у порядку та у строки, що визначені договором фінансування, боржник зобов'язаний сплатити іпотеко держателеві (на вимогу іпотеко держателя) пеню у розмірі, передбаченому договором фінансування. Пеня сплачується додатково до прострочених сум. Пеня нараховується та сплачується за весь період прострочення.
За порушення інших вимог договору фінансування боржник зобов'язаний сплатити пеню/або штраф, що передбачені договором фінансування.
- Відшкодування збитків та витрат, викликаних порушенням договору фінансування. В сумі заподіяних збитків та витрат.
Застереження 1. Сторони підтверджують, що вони вичерпно ознайомлені із змістом договору фінансування та будь-яке посилання в тексті цього договору на окремі положення договору фінансування та нього в цілому є достатнім для включення відповідних положень договору фінансування в цей договір шляхом посилання.
Застереження 2. Іпотекою за цим договором забезпечене виконання боржником боргових зобов'язань також в разі їх дострокового виконання, як це передбачено в договорі фінансування.
Розмір боргових зобов'язань. Не обмежуючи викладеного в п.6.1. статті 6 цього договору, сторони погоджуються, що розмір боргових зобов'язань становить 10309280,00дол. США.
Зазначений розмір може збільшуватися на суму невиконаних платіжних зобов'язань боржника. Іпотекою забезпечені боргові зобов'язання в разі зміни їх суми, відповідно до п.2.1. статті 2 цього договору (з підпунктами).
В разі зміни розміру боргових зобов'язань після укладення цього договору, такі боргові зобов'язання забезпечуються в їх повному розмірі.
Сторони визначають, що в їх наміри входить забезпечення виконання боргових зобов'язань з врахуванням можливої їх зміни протягом дії цього договору. Іпотекодавець підтверджує, що іпотека забезпечує виконання боргових зобов'язань також в разі їх зміни іпотекодержателем та боржником. В цьому разі, для підтвердження факту поширення цієї іпотеки на змінені боргові зобов'язання, буде достатнім повідомлення іпотекодержателем іпотекодавця про зміну боргових зобов'язань, викладене в простій письмовій формі (стаття 2 договорів іпотеки).
Відповідно до ст. 3 договорів іпотеки :
Опис предмету іпотеки. Предметом іпотеки за цим договором є три земельні ділянки, з місцезнаходженням за адресою: Донецька область, місто Костянтинівка, вулиця Леніна, 208, а саме :
- земельна ділянка загальною площею 0,4468га, кадастровий номер 1412600000:00:006:0148, надана для обслуговування головної контори (інженерного корпусу) в межах: А до А - землі Костянтинівської міської ради.
Земельна ділянка з кадастровим номером 1412600000:00:006:0148 належить іпотекодавцю на праві власності, що підтверджується Держаним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365112, виданим відділом Держкомзему у місті Костянтинівка Донецької області 10 серпня 2009 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди земля за №020915600012, договору купівлі-продажу земельної ділянки, посвідченого приватним нотаріусом Костянтинівського міського нотаріального округу Ізмайловою В.Б. 20 травня 2009 року за реєстром №995, укладеного між сторонами з розстроченням платежу.
На земельній ділянці знаходяться виробничі будівлі ТОВ «Будскло-Трейдінг» (код ЄДРПОУ 3232419).
Склад предмету іпотеки. Предмет іпотеки включає земельну ділянку з кадастровим номером : 1412600000:00:006:0148.
В разі звернення стягнення на предмет іпотеки, право власності на земельну ділянку переходить до набувача разом з будівлями та спорудами. При неможливості реалізації предмету іпотеки включно із земельною ділянкою, земельна ділянка може бути відокремлена від предмету іпотеки та реалізована окремо від будівель та споруд, якщо на це буде згода іпотекодержателя.
Цільове призначення земельної ділянки - для обслуговування головної контори (інженерного корпусу).
- земельна ділянка загальною площею 13,6129га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0048, надана для обслуговування виробничих будівель (КВЕД 26.11.0 - виробництво листового скла, 26.13.0 - виробництво ємностей зі скла), в межах:
А до Б - землі Костянтинівської філії МППЗТ, Б до В - землі Костянтинівської міської ради, В до Г - землі ЗАТ «КЧЗ», Г до Д - землі гр. Нагорної Л.А., Д до Е - землі ТОВ «Баярд», Е до Ж - землі Костянтинівської міської ради, Ж до З - землі Костянтинівського хімічного заводу, Ї до К - землі Костянтинівської міської ради, К до А - землі Костянтинівського хімічного заводу, Л до Л - землі Костянтинівської міської ради, М до М - землі ТОВ «Тагма».
Земельна ділянка з кадастровим номером 1412600000:00:019:0048 належить іпотекодавцю на праві власності, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №745776, виданим відділом Держкомзему у місті Костянтинівка Донецької області 25 серпня 2009 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020915600013, договору купівлі-продажу земельної ділянки, посвідченого приватним нотаріусом Костянтинівського міського нотаріального округу Ізмайловою В.Б. 27 липня 2009 року за №1525, укладеного між сторонами з розстроченням платежу.
На земельній ділянці знаходяться виробничі будівлі ТОВ «Будскло-Трейдинг» (код згідно ЄДРПОУ 32329419).
Склад предмету іпотеки. Предмет іпотеки включає земельну ділянку з кадастровим номером : 1412600000:00:019:0048.
В разі звернення стягнення на предмет іпотеки, право власності на земельну ділянку переходить до набувача разом з будівлями та спорудами. При неможливості реалізації предмету іпотеки включно із земельною ділянкою, земельна ділянка може бути відокремлена від предмету іпотеки та реалізована окремо від будівель та споруд, якщо на це буде згода іпотекодержателя.
Цільове призначення земельної ділянки - для обслуговування виробничих будівель.
- земельна ділянка загальною площею 0,0445 га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0050, надана для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху) в межах : А до А - землі Костянтинівської міської ради.
Земельна ділянка з кадастровим номером 1412600000:00:019:0050 належить іпотекодавцю на праві власності, що підтверджується державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365111, виданим відділом Держкомзему у місті Костянтинівка Донецької області 10 серпня 2009 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею , договорів оренди землі за №020915600011, договору купівлі-продажу земельної ділянки, посвідченого приватним нотаріусом Костянтинівського міського нотаріального округу Ізмайловою В.Б. 20 травня 2009 року за реєстром №994, укладеного між сторонами з розстроченням платежу.
На земельній ділянці знаходяться виробничі будівлі ТОВ «Будскло-Трейлдинг» (код згідно ЄДРПОУ 32329419).
Склад предмету іпотеки. Предмет іпотеки включає земельну ділянку з кадастровим номером : 1412600000:00:019:0050.
В разі звернення стягнення на предмет іпотеки, право власності на земельну ділянку переходить до набувача разом з будівлями та спорудами. При неможливості реалізації предмету іпотеки включно із земельною ділянкою, земельна ділянка може бути відокремлена від предмету іпотеки та реалізована окремо від будівель та споруд, якщо на це буде згода іпотекодержателя.
Цільове призначення земельної ділянки - для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху).
Відповідно до п.6.1. договорів іпотеки від 25.09.2009р. за рахунок предмету іпотеки іпотекодержатель може задовольнити такі вимоги (далі - фактичні вимоги): а) всі боргові зобов'язання, не сплачені боржником, і б) вимоги стосовно повного відшкодування всіх збитків, завданих порушенням іпотекодавцем його зобов'язань за цим договором, а також всіх фактичних витрат, понесених іпотеко держателем у зв'язку із реалізацією його прав за цим договором та договором фінансування.
Відповідно до п.6.2. договорів іпотеки від 25.09.2009р. сторони передбачили, що іпотекодержатель має право задовольнити із вартості предмету іпотеки всі фактичні вимоги негайно після виникнення будь-якої із таких обставин (іпотечні випадки) : а) несплати боржником іпотеко держателю будь-якої суми у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановленов договорі фінансування; б) порушення іпотекодавцем будь-якого із його зобов'язань за статтею 5 договору іпотеки; в) інших обставин, передбачених законодавством та/чи цим договором.
Пунктом 6.4. договорів іпотеки від 25.09.2009р. встановлено, що іпотекодержатель має право самостійно обрати такі шляхи позасудового врегулювання (і іпотекодавець згоден з такими шляхами позасудового врегулювання) :
1) іпотекодержателю належить право від власного імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому чинним законодавством, зокрема, ст. 38 Закону України «Про іпотеку». Цим сторони дійшли згоди, що ціна продажу предмету іпотеки у випадку його продажу іпотекодержателем буде визначатися наступним чином: початкова ціна продажу предмету іпотеки визначається іпотекодержателем, на що іпотекодавець цим надає свою згоду, але вона повинна бути на рівні, не нижчому за звичайні ціни на відповідний вид майна, або ціна, на розсуд іпотекодержателя, може визначатися на підставі оцінки предмету іпотеки суб'єктом оціночної діяльності (дата висновку незалежного експерта має бути не пізнішою, ніж за один місяць до початку процедури позасудового врегулювання), при цьому, визначена таким чином ціна також повинна бути на рівні , не нижчому за звичайні ціни на відповідний вид майна.
Відповідно до п.6.7. договорів іпотеки у випадку та з моменту настання іпотечного випадку, за заявою іпотекодержателя, право володіння предметом іпотеки переходить від іпотекодавця (чи будь-яких третіх осіб) до іпотекодержателя. Протягом одного робочого дня з дня настання іпотечного випадку і здійснення іпотеко держателем відповідної заяви, іпотекодавець повинен передати предмет іпотеки у фактичне володіння іпотекодержателю (а у випадку знаходження предмета іпотеки у володінні третіх осіб - забезпечити передачу цими третіми особами предмета іпотеки у володіння іпотеко держателю у цей строк). У випадку неотримання іпотекодержателем предмета іпотеки у фактичне володіння протягом встановленого у цьому пункті строку, іпотекодержатель має право застосовувати заходи самозахисту свого цивільного права (права володіння предметом іпотеки) від порушення та протиправного посягання як з боку самого іпотекодавця, так і з боку третіх осіб. Іпотекодержатель може обирати та застосовувати будь-які способи самозахисту та засоби протидії, які не заборонені законом та не суперечать моральним засадам суспільства.
Право володіння предметом іпотеки належить іпотекодержателю з моменту настання іпотечного випадку та здійснення іпотекодержателем відповідної заяви - і до припинення обставин, існування яких обумовлене настання іпотечного випадку та здійснення іпотеко держателем заяви про відмову від володіння предметом іпотеки. Кількість разів виникнення та припинення у іпотеко держателя права володіння предметом іпотеки не обмежена.
Відповідно до п. 9.1. договорів іпотеки ці договори набирають чинності з дня їх нотаріального посвідчення та діють до виконання боргових зобов'язань в повному обсязі та зобов'язань іпотекодавця за цими договорами.
Господарським судом встановлено, що обтяження предметів іпотеки іпотекою зареєстроване в Державному реєстрі іпотек 25.09.2009р. за реєстраційним №24800962, заборона на Предмет іпотеки зареєстрована в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів
нерухомого майна 25.09.2009р. за реєстраційним №24800783.
Як встановлено господарським судом, позивачем на зазначену в договорах юридичну адресу ТОВ «Будскло Трейдинг» був направлений лист-вимога №11-4/3201 від 28.05.2012р., в якому позивач вимагав у тридцятиденний строк здійснити погашення заборгованості по договору про надання не відновлювальної кредитної лінії №14-В від 13.08.2008р. в розмірі 11229400,70дол. США та 5706209,06грн., шляхом перерахування вищезазначеної суми на рахунок 37390923084113 та попередив, що у разі невиконання та залишення без задоволення цієї вимоги, банк вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі Закону України «Про іпотеку» та умов договорів іпотеки з майновим поручителем від 25.09.2009р. Згідно повідомлень про вручення поштового відправлення, наданих до матеріалів справи, зазначений лист отриманий ТОВ «Будскло-Трейдинг» 08.06.2012р.
22.06.2012р. ПАТ «СЕБ банк» та ТОВ «Скай Кепітал» відповідно до ст.1077 ЦК України підписаний договір факторингу №1, за яким останньому передане право вимоги за договором про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13 серпня 2008року на загальну суму 11542329,48доларів США, що в гривневому еквіваленті складає 92252068,37грн. з ціною відступлення 80680107,42грн., які перераховані банку 25.06.2012р. платіжним дорученням №1. Крім того, 22.06.2012р. сторонами підписаний договір відступлення прав вимоги за договорами іпотеки.
Про передачу цих прав ТОВу «Скай Кепітал» повідомлені належним чином ТОВ «Будскло-трейдинг» та ТОВ «Будскло», що підтверджено матеріалами справи, а також і представником відповідача в судовому засіданні.
Ухвалою господарського суду від 23.08.2012р. замінено позивача по справі - ПАТ «СЕБ Банк» м. Київ (01061, м. Київ, вул. Червоноармійська, 10, ЄДРПОУ 14351016) на - ТОВ «Скай Кепітал» (03680, м. Київ, вул. Димитрова, 56, ЄДРПОУ 37974493).
Як вже раніше зазначено господарським судом, предметом спору по даній справі (з урахуванням заяви №2-10/273 від 13.06.2012р. та звіту про експертну грошову оцінку земельних ділянок) є звернення стягнення на заставлене майно, а саме: земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, загальною площею 0,4468га, кадастровий номер 1412600000:00:006:0148, надана для обслуговування головної контори (інженерного корпусу), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365112); земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 13,6129га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0048, надана для обслуговування виробничих будівель, та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №745776); земельну ділянку за адресою : Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 0,0445га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0050, надана для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365111), що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Будскло» (код ЄДРПОУ 31500324) шляхом надання права позивачу на продаж від свого імені будь-якій особі покупцеві предметів іпотеки для задоволення своїх вимог за договором про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13 серпня 2008року у розмірі 11491857,10дол.США, що по курсу НБУ станом на 07.06.2012р. становить 91848667,87грн. та 7261717,68грн. пені, встановивши початкову ціну продажу предметів іпотеки для подальшої реалізації в розмірі 5514386,00грн., в тому числі: для земельної ділянки загальною площею 13,6129га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0048) для обслуговування виробничих будівель - 5322300,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,4468га (кадастровий номер 1412600000:00:006:0148) для обслуговування головної контори (інженерного корпусу) - 174688,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,0445га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0050) для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху) - 17398,00грн.
Господарський суд, дослідивши в сукупності всі матеріали справи задовольняє позовні вимоги в повному обсязі з огляду на наступне:
Згідно ст. 575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно частини першої зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.
Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" та ст. 572 Цивільного кодексу України, іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.
Відповідно до ст. 3 Закону України „Про іпотеку" у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Пріоритет права іпотекодержателя на задоволення забезпечених іпотекою вимог за рахунок предмета іпотеки відносно зареєстрованих у встановленому законом порядку прав чи вимог інших осіб на передане в іпотеку нерухоме майно виникає з моменту державної реєстрації іпотеки. Зареєстровані права та вимоги на нерухоме майно підлягають задоволенню згідно з їх пріоритетом - у черговості їх державної реєстрації.
Згідно із ст.33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.
За приписом ст.590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.
Положеннями ст. 35 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Вказані положення, відповідно до ч. 2 ст. 35 цього Закону, не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.
Як вбачається з матеріалів справи вимоги кредитодавця щодо повернення грошових коштів залишені без відповіді та задоволення, що й стало підставою для звернення із вищезазначеним позовом.
Пунктом 6.1. договорів іпотеки від 25.09.2009р. передбачено, що за рахунок предмету іпотеки іпотекодержатель може задовольнити такі вимоги (далі - фактичні вимоги): а) всі боргові зобов'язання, не сплачені боржником, і б) вимоги стосовно повного відшкодування всіх збитків, завданих порушенням іпотекодавцем його зобов'язань за цим договором, а також всіх фактичних витрат, понесених іпотеко держателем у зв'язку із реалізацією його прав за цим договором та договором фінансування.
Пунктом 6.2. договорів іпотеки від 25.09.2009р. сторони передбачили, що іпотекодержатель має право задовольнити із вартості предмету іпотеки всі фактичні вимоги негайно після виникнення будь-якої із таких обставин (іпотечні випадки) : а) несплати боржником іпотеко держателю будь-якої суми у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановленов договорі фінансування; б) порушення іпотекодавцем будь-якого із його зобов'язань за статтею 5 договору іпотеки; в) інших обставин, передбачених законодавством та/чи цим договором.
Пунктом 6.4. договорів іпотеки від 25.09.2009р. встановили, що іпотекодержатель має право самостійно обрати такі шляхи позасудового врегулювання (і іпотекодавець згоден з такими шляхами позасудового врегулювання) :
1) іпотекодержателю належить право від власного імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому чинним законодавством, зокрема, ст. 38 Закону України «Про іпотеку». Цим сторони дійшли згоди, що ціна продажу предмету іпотеки у випадку його продажу іпотекодержателем буде визначатися наступним чином: початкова ціна продажу предмету іпотеки визначається іпотекодержателем, на що іпотекодавець цим надає свою згоду, але вона повинна бути на рівні, не нижчому за звичайні ціни на відповідний вид майна, або ціна, на розсуд іпотекодержателя, може визначатися на підставі оцінки предмету іпотеки суб'єктом оціночної діяльності (дата висновку незалежного експерта має бути не пізнішою, ніж за один місяць до початку процедури позасудового врегулювання), при цьому, визначена таким чином ціна також повинна бути на рівні , не нижчому за звичайні ціни на відповідний вид майна.
Відповідно до висновку про звіту про експертну грошову оцінку земельних ділянок б/н від 20.08.2012р., наданого Консалтинговою компанією «BFC», вартість предметів оцінки складає 5514386,00грн., в тому числі: земельна ділянка загальною площею 13,6129га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0048) для обслуговування виробничих будівель - 5322300,00грн., земельна ділянка загальною площею 0,4468га (кадастровий номер 1412600000:00:006:0148) для обслуговування головної контори (інженерного корпусу) - 174688,00грн., земельна ділянка загальною площею 0,0445га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0050) для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху) - 17398,00грн.
Приймаючи до уваги, що відповідно до п. 6.4 договорів іпотеки, який погоджений обома сторонами, ціна майна, на розсуд іпотекодержателя, може визначатися на підставі оцінки предмету іпотеки суб'єктом оціночної діяльності, що і зроблено останнім, а відповідачем не надано заперечення щодо такої вартості заставленого (іпотечного) майна, господарський суд вважає необхідним встановити вартість предмету іпотеки відповідно до зазначеного у звіті висновку.
Посилання Костянтинівської міської ради м. Костянтинівка на Порядок здійснення розрахунків з розстроченням платежу за придбання земельної ділянки державної та комунальної власності, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 22.04.2009р. №381 "Про затвердження Порядку здійснення розрахунків з розстроченням платежу за придбання земельної ділянки державної та комунальної власності" як на підставу для відмови у задоволенні позову не приймаються господарським судом до уваги, оскільки, по-перше, цей Порядок визначає механізм здійснення розрахунків з розстроченням платежу за придбання громадянами та юридичними особами (далі - покупці) земельних ділянок державної та комунальної власності (далі - земельна ділянка); по-друге, відповідно до пунктів 5,6 цього Порядку у разі порушення строку погашення частини платежу покупець сплачує неустойку відповідно до умов договору купівлі-продажу та закону, а прострочення погашення частини платежу більш як на два місяці є підставою для припинення розстрочення платежу за придбання земельної ділянки. Залишок платежу підлягає стягненню продавцем у порядку, встановленому законом.
Крім того, господарський суд враховує, що в матеріалах справи наявні державні акти на право власності на земельні ділянки, які є предметом договорів іпотеки, в яких власником зазначений відповідач - ТОВ «Будскло», а договори іпотеки, за якими проводиться стягнення, наразі, не визнані у судовому порядку недійсними.
Враховуючи, що вимоги позивача задоволені в повному обсязі, спір виник з вини відповідача, на останнього покладається сплачений позивачем судовий збір в повному обсязі, відповідно до ст. 49 ГПК України.
На підставі Законів України "Про іпотеку", гл. 48,49,71 Цивільного кодексу України, гл. 35,ст.ст.67,193 Господарського кодексу України, ст.ст.33,43,49,82,82-1,84,85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -
В И Р І Ш И В:
Задовольнити в повному обсязі позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Скай Кепітал» м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «Будскло» м. Костянтинівка, за участю третьої особи 1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Будскло-Трейдинг» м. Костянтинівна, за участю третьої особи 2, яка без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Костянтинівської міської ради про звернення стягнення на заставлене майно.
Звернути стягнення на предмет іпотеки: земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, загальною площею 0,4468га, кадастровий номер 1412600000:00:006:0148, надана для обслуговування головної контори (інженерного корпусу), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365112); земельну ділянку за адресою: Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 13,6129га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0048, надана для обслуговування виробничих будівель, та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ №745776); земельну ділянку за адресою : Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, 208, площею 0,0445га, кадастровий номер 1412600000:00:019:0050, надана для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху), та належить іпотекодавцю на праві власності (державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №365111), що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Будскло» 85114, Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, буд. 208, ЄДРПОУ 31500324) шляхом надання права Товариству з обмеженою відповідальністю «Скай Кепітал» (01601, м. Київ. вул. Червоноармійська, 10, ЄДРПОУ 37974493) на продаж від свого імені будь-якій особі покупцеві предметів іпотеки для задоволення своїх вимог за договором про надання невідновлювальної кредитної лінії №14-В від 13 серпня 2008року у розмірі 11491857,10дол.США, що по курсу НБУ станом на 07.06.2012р. становить 91848667,87грн. та 7261717,68грн. пені, встановивши початкову ціну продажу предметів іпотеки для подальшої реалізації в розмірі 5514386,00грн., в тому числі: для земельної ділянки загальною площею 13,6129га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0048) для обслуговування виробничих будівель - 5322300,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,4468га (кадастровий номер 1412600000:00:006:0148) для обслуговування головної контори (інженерного корпусу) - 174688,00грн., земельної ділянки загальною площею 0,0445га (кадастровий номер 1412600000:00:019:0050) для обслуговування диспетчерської (контори транспортного цеху) - 17398,00грн.
Стягнути з Товариства обмеженою відповідальністю «Будскло» (85114, Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Леніна, буд. 208, ЄДРПОУ 31500324) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Скай Кепітал» (01601, м. Київ. вул. Червоноармійська,10, ЄДРПОУ 37974493) судовий збір у розмірі 64380грн.
Повний текст рішення підписаний 15.10.2012року.
Головуючий суддя Уханьова О.О.
Суддя Риженко Т.М.
Суддя Левшина Г.В.