ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" серпня 2012 р.Справа № 5017/873/2012

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.І. Бойко

суддів: Т.А. Величко, С.В. Таран

при секретарі: Бендерук Є.О.

за участю представників сторін:

від прокуратури -Коломійчук І.А.

від позивачів:

від Міністерства фінансів України - не з'явився

від Публічного акціонерного товариства „Акціонерний комерційний банк „КИЇВ" -Борисов О.А.

від відповідача -не з'явився

від третьої особи Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Першого заступника прокурора Шевченківського району м. Києва

на рішення господарського суду Одеської області від 01.06.2012 року

у справі № 5017/873/2012

за позовом Виконуючого обов'язки прокурора Шевченківського району міста Києва в інтересах держави, в особі Міністерства фінансів України, в особі Публічного акціонерного товариства „Акціонерний комерційний банк „КИЇВ"

до Товариства з обмеженою відповідальністю „ЮНІК"

за участю третьої особи: Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС"

про стягнення 133 967 088, 69 грн.

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з позовною заявою про стягнення з ТОВ „ЮНІК" на користь ПАТ „АКБ „Київ" 133 967 088,69грн. заборгованості за генеральним договором про здійснення кредитування №005/10 від 26.02.2010р., з яких 54 000 000 грн. поточна заборгованість за кредитом, 36 000 000 грн. прострочена заборгованість за кредитом, 38 179 413,99 грн. прострочена заборгованість по відсоткам за кредитом, визначена з дати надання кредитних траншів по 10.01.2012р., 625 000 грн. поточна заборгованість по відсоткам за кредитом, 1 409 423,61грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, визначеної відповідно до дат виникнення прострочки щомісячного платежу починаючи з 31.03.2011р. по 10.01.2012р., 3 753 251,09 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом, визначеної відповідно до дат виникнення прострочки щомісячного платежу по відсоткам починаючи з 06.03.2011р. по 10.01.2012р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 01.06.2012р. у справі № 5017/873/2012 відмовлено виконуючому обов'язки прокурора Шевченківського району міста Києва в інтересах держави, в особі Міністерства фінансів України, в особі Публічного акціонерного товариства „Акціонерний комерційний банк „КИЇВ" у задоволені позову в частині стягнення з ТОВ „Юнік" 21 231 459,79 грн. Припинено провадження у справі в частині позовних вимог виконуючого обов'язки прокурора Шевченківського району міста Києва до ТОВ „Юнік" про стягнення 112 735 628,90 грн.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням перший заступник прокурора Шевченківського району м. Києва звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити, посилаючись на його необґрунтованість, на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а саме на те, що вимогу про усунення порушення поручителем отримано 22.08.2011р., а строк сплати кредиту та інших передбачених Генеральним договором від 26.02.2010р. платежів настав 16.06.2011р., тобто вимогу отримано в межах встановленого 6-місячного строку.

Представники відповідача та третьої особи своїм правом прийняти участь у розгляді апеляційної скарги не скористались, про час та місце розгляду скарги повідомленні належним чином, що підтверджується змістом поштових повідомлень.

Заслухавши прокурора та представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 26.02.2010р. між ПАТ „АКБ „Київ" (кредитор), ТОВ „ФСС" (Позичальник-1), ТОВ „Промстрой-Прогрес" (позичальник-2) було укладено генеральний договір про здійснення кредитування №005/10, за умовами якого кредитор зобов'язується надавати позичальникам грошові кошти у гривнях у вигляді не відновлювальної кредитної лінії в межах загального ліміту, що дорівнює 90 000 000 грн., для фінансування будівельних робіт по житловому комплексу, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька,1. На умовах, визначених цим договором та додатковими угодами до нього, позичальники зобов'язуються повертати кредит у строки та на умовах, визначених цим договором та додатковими угодами до нього, щомісячно сплачувати проценти у розмірі 25% річних в гривнях, а також сплатити комісію по кредитній операції у розмірі 50 000 грн. протягом п'яти календарних днів від дати отримання першого траншу за кредитом. Загальний ліміт кредитування розподіляється між позичальниками відповідно до потреб кожного з них шляхом укладення відповідних додаткових угод (п.1 договору).

За умовами п.п.2.7., 2.8. генерального договору №005/10 від 26.02.2010р. сплата процентів здійснюється відповідним позичальником у валюті кредиту щомісяця не пізніше 5-го числа кожного місяця, починаючи з наступного від місяця надання кредиту, а також одночасно з погашенням останнього платежу за кредитом, за відповідною додатковою угодою до цього договору, або у день дострокового повернення кредиту у випадках, передбачених цим договором... У разі прострочення повернення кредиту понад 90 днів, сплата процентів до моменту його повернення, починаючи з місяця, в якому прострочення перевищило 90 днів, здійснюється у валюті кредиту щомісячно в останній робочий день відповідного місяця.

Відповідно до п.4.2. генерального договору про здійснення кредитування №005/10 від 26.02.2010р. у разі прострочення відповідним позичальником повернення кредиту згідноп.п.1.3., 1.4., 2.12.3., 2.15., 3.2.2., 3.2.5., 5.4. цього договору та відповідною додатковою угодою та/або сплати процентів та/або комісій, такий позичальник сплачує кредитору у валюті кредиту пеню в розмірі 1% від простроченої суми за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочення.

Згідно п.7.3. генерального договору він діє до остаточного виконання сторонами прийнятих на себе зобов'язань.

26.02.2010 р. між ПАТ „АКБ „Київ" (кредитор), ТОВ „ФСС" (позичальник-1), ТОВ „Промстрой-Прогрес" (позичальник-2) було укладено додаткову угоду №1, за умовами якої кредитор відповідно до п.п.1.1., 1.1.1., 1.1.2. генерального договору №005/10 від 26.02.2010 р. зобов'язується надати позичальнику-1грошові кошти у гривнях у вигляді не відновлювальної кредитної лінії на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, на умовах, визначених цією додатковою угодою. Надання траншу кредиту здійснюватиметься 26.02.2010р. в сумі 80 000 000 грн. (п.п.1.1., п.1. додаткової угоди).

Відповідно до п.2 додаткової угоди №1 від 26.02.2010р. погашення траншу кредиту має здійснюватись в наступному порядку: 30.03.2011 р. -1 000 000 грн., 30.04.2011р. -1 000 000 грн., 30.05.2011р. -1 000 000 грн., 30.06.2011р. -2 000 000 грн., 30.07.2011р. -2 000 000 грн., 30.08.2011р. -2 000 000 грн., 30.09.2011 р. -6 750 000 грн., 30.10.2011р. -6 750 000 грн., 30.11.2011 р. - 6 750 000 грн., 30.12.2011р. - 6 750 000 грн., 30.01.2012 р. - 6 750 000 грн., 30.02.2012 р. - 6 750 000 грн., 30.03.2012 р. - 6 750 000 грн., 30.04.2012 р. - 6 750 000 грн., 30.05.2012 р. - 6 750 000 грн., 30.06.2012 р. - 6 750 000 грн., 30.07.2012 р. -3 500 000 грн.; та з кінцевим терміном повернення не пізніше 30.07.2012 р. (включно) на умовах, визначених цією додатковою угодою та Генеральним договором.

За умовами додаткової угоди №1 від 26.02.2010 р. вона діє до остаточного виконання сторонами прийнятих на себе зобов'язань.

02.03.2010 р. між ПАТ „АКБ „Київ" (кредитор), ТОВ „ФСС" (позичальник-1), ТОВ „Промстрой-Прогрес" (позичальник-2) було укладено додаткову угоду №2, за умовами якої кредитор відповідно до п.п.1.1., 1.1.1., 1.1.2. генерального договору №005/10 від 26.02.2010 р. зобов'язується надати позичальнику-1 грошові кошти у гривнях у вигляді невідновлювальної кредитної лінії на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, на умовах, визначених цією додатковою угодою. Надання траншу кредиту здійснюватиметься 02.03.2010р. в сумі 10 000 000 грн. (п.п.1.1., п.1. додаткової угоди).

Відповідно до п.2 додаткової угоди №2 від 02.03.2010р. погашення траншу кредиту має здійснюватись в наступному порядку: 30.07.2012 р. -3 250 000 грн., 30.08.2012р. -6 750 000 грн., та з кінцевим терміном повернення не пізніше 30.08.2012 р. (включно), на умовах, визначених цією додатковою угодою та генеральним договором.

За умовами додаткової угоди №2 від 02.03.2010 р. вона діє до остаточного виконання сторонами прийнятих на себе зобов'язань.

26.02.2010 р. між ПАТ „АКБ „Київ" (кредитор), ТОВ „ФСС" (позичальник-1), ТОВ „Промстрой-Прогрес" (позичальник-2), ТОВ „Юнік" (поручитель) було укладено договір поруки №005/10-П-1, за умовами якого поручитель зобов'язується перед кредитором солідарно відповідати за виконання позичальниками у повному обсязі зобов'язань за генеральним договором про здійснення кредитування №005/10 від 26.02.2010р., а саме повернення суми кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, а також можливих штрафних санкцій у розмірі та у випадках, передбачених договором кредиту (п.1.1. договору).

Відповідно до п.2.1. договору поруки №005/10-П-1 від 26.02.2010 р. зміст забезпеченого порукою зобов'язання складає: повернення кредиту в розмірі 90 000 000грн. за графіком погашення відповідно до умов договору кредиту та з кінцевим терміном повернення кредиту не пізніше 30.08.2012 р., або в інший термін дострокового погашення у випадках, передбачених договором кредиту; сплата процентів за користування кредитом у розмірі, визначеному договором кредиту, а також додатковими угодами про внесення змін до договору кредиту, згідно з яким буде змінюватись розмір процентної ставки, а також сплата комісій у розмірі, строки та в порядку, що визначені договором кредиту; сплата можливих штрафних санкцій, визначених договором кредиту; інші витрати щодо задоволення вимог кредитора за договором кредиту.

Положення п.п.3.1.1., 3.1.2. договору поруки №005/10-П-1 від 26.02.2010 р. зобов'язують поручителя протягом одного робочого дня від дати отримання листа кредитора про невиконання позичальниками забезпеченого порукою зобов'язання за договором кредиту виконати відповідне зобов'язання шляхом перерахування непогашених сум кредиту та процентів, суми можливих штрафних санкцій на рахунки, зазначені кредитором. У разі невиконання позичальником-1 та/або позичальником-2 та поручителем забезпеченого порукою зобов'язання, відповідати перед кредитором разом із позичальником як солідарні боржники всім своїм майном, на яке згідно з чинним законодавством України може бути звернено стягнення.

Відповідно до п.6.1. договору поруки №005/10-П-1 від 26.02.2010 р. цей договір набирає чинності з моменту його укладення уповноваженими представниками сторін та діє до виконання у повному обсязі зобов'язань за договором кредиту і цим договором.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог в частині стягнення 21 231 459,79 грн. та припинення провадження у справі в частині стягнення 112 735 628,90 грн. суд першої інстанції зазначив:

Рішенням господарського суду Одеської області від 15.08.2011р., залишеним в силі постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.10.2011р. у справі №16\17-2122-2011 за позовом першого заступника прокурора Шевченківського району м. Києва в інтересах держави в особі Міністерства фінансів України, ПАТ „Акціонерний комерційний банк „Київ" до ТОВ „ЮНІК" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ „ФФС" про стягнення 113 725 850,64 грн., встановлено, що строк дії договору поруки № 005/10-П-1 від 26.02.2010р. сторонами не встановлено, в силу положень ч. 4 ст. 559 ЦК України порука за цим договором припиняється, якщо протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання кредитор не пред'явить вимоги до поручителя. Враховуючи наведені висновки суду щодо настання строку виконання зобов'язань ТОВ "ФФС" за генеральним договором про здійснення кредитування № 005/10 від 26.02.2010р. з 01.12.2010р. та виходячи зі змісту ст.ст. 254, 559 ЦК України порука, встановлена договором поруки № 005/10-П-1 від 26.02.2010р., як вид забезпечення виконання зобов'язань за вищезазначеним кредитним договором припиняється, якщо кредитор не пред'явить вимоги до поручителя протягом законодавчо встановленого строку у шість місяців, який з урахуванням правил перебігу та закінчення строків та термінів, спливає 31.05.2011р.".

Отже, при розгляді даної справи суд вважає доведеним та встановленим факт визначення строку припинення поруки тобто, дати, після сплину якої, стає відсутнім обов'язок поручителя -ТОВ „Юнік" виконувати зобов'язання позичальника -ТОВ „ФФС" перед банком, якою є 01.06.2011р.

З частини позовних вимог, заявлених прокурором у даній справі, на суму 112 735 628,90 грн. є рішення суду від 15.08.2011 р. у справі №16/17-2122-2011, у зв'язку з чим провадження у справі в цій частині позовних вимог підлягає припиненню, а саме за вимогами щодо: заборгованості по кредиту в сумі 90 000 000 грн.; заборгованості по процентах за кредитом -22 500 000 грн. за період з 26.02.2010р. по 30.04.2011р.; пені по кредиту в сумі 13 347,22 грн. за період з 31.03.2011р. по 30.04.2011р.; пені по процентах в сумі 222 281,68 грн. за період з 06.03.2011р. по 30.04.2011р.

Судова колегія з висновками суду не погоджується.

У відповідності до ч.4 ст. 559 ЦК України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

У постанові Одеського апеляційного господарського суду від 11.11.2011р. у справі № 16/17-2122-2011 зазначено: „повідомлення ПАТ АКБ "Київ"до ТОВ "ФСС" про настання строку погашення кредиту від 01.10.2010 р. не було отримане останнім, а ним було одержане повторне повідомлення лише 16 травня 2011 року, за яким строк сплати кредиту та інших передбачених Генеральним договором про здійснення кредитування № 005/10 від 26.02.2010 р. платежів настав 16 червня 2011 року".

Зазначена постанова набрала законної сили, сторонами у справі, прокурором та третіми особами не оскаржувалась.

Вимогу про усунення порушення, відповідно до п. 3.1.1. договору поруки № 005/10-П-1 від 26.02.2010р., ТОВ „ЮНІК" отримано 22 серпня 2011р., тобто в межах шестимісячного строку.

Отже, при розгляді даної справи суд першої інстанції помилково прийшов до висновку, що обов'язок поручителя - ТОВ „ЮНІК" виконувати зобов'язання позичальника -ТОВ „ФФС" перед Банком, припинився 01.06.2011р.

Щодо припинення провадження у справі стосовно стягнення 112 735 628,90 грн., то судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до п. 2 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Тобто, для припинення провадження у справі одночасно повинно існувати три обставини: спір між тими ж сторонами; спір про той же предмет; спір з тих же підстав.

Підставою ухвалення рішення господарського суду Одеської області від 15.08.2011р., яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.10.2011р. у справі № 16/17-2122-2011, яким було відмовлено у позовних вимогах про стягнення з ТОВ „Юнік" заборгованості у сумі 113725850,64 грн. стало ненаправлення вимоги.

Вимогу про усунення порушення відповідно до п. 3.1.1 Договору поруки № 005/10-П-1 від 26.02.2010р., ТОВ „ЮНІК" отримано 22 серпня 2011р., але заборгованість не погашена, тому для стягнення заборгованості з останнього у справі № 5017/873/2012 є інша підстава, а саме неповернення заборгованості Позичальника після отримання Поручителем вимоги банку від 17.08.2011р.

Таким чином припинення судом провадження у справі щодо стягнення 112735628,90 грн. є необґрунтованим.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню, як таке, що не ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному з'ясуванні всіх обставин, що мають значення для справи та оцінки доказів, а позов задоволенню.

Керуючись ст. ст. 101,103 -105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Першого заступника прокурора Шевченківського району м. Києва задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 01.06.2012р. у справі № 5017/873/2012 скасувати, позов задовольнити.

Стягнути з ТОВ „Юнік" на користь ПАТ „АКБ „Київ" 133 967 088,69грн. заборгованості за генеральним договором про здійснення кредитування №005/10 від 26.02.2010р., з яких 54 000 000 грн. поточна заборгованість за кредитом, 36 000 000 грн. прострочена заборгованість за кредитом, 38 179 413,99 грн. прострочена заборгованість по відсоткам за кредитом, 625 000 грн. поточна заборгованість по відсоткам за кредитом, 1 409 423,61грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 3 753 251,09 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом.

Стягнути з ТОВ „Юнік" в державний бюджет України судовий збір в розмірі 96570грн. в т.ч. за апеляційне провадження.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського Процесуального Кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 20.08.2012р.

Головуючий суддя Л.І. Бойко

Суддя Т.А. Величко

Суддя С.В. Таран