ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИМ
вул. Севастопольська, 43, м. Сімферополь, Автономна Республіка Крим, Україна, 95013
ПОСТАНОВА
Іменем України
31 липня 2012 р. Справа №2а-14650/10/16/0170
Окружний адміністративний суд Автономної Республіки Крим у складі головуючого судді Александрова О.Ю., за участю: секретаря Павленко Н.О.;
позивача - ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1;
представника позивача - ОСОБА_2, посвідчення НОМЕР_2, договір доручення від 14.03.2012р.
представника відповідача - Григорчука О.А. посвідчення № 129968, довіреність № 300/1/С/835 від 19.03.12р.;
представник третьої особи (ОСОБА_4)- не з'явився ;
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1
до Генерального Штабу Збройних Сил України
третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4
про визнання протиправними та скасування наказів
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (далі-позивач) звернувся до Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим з адміністративним позовом до Генерального Штабу Збройних Сил України (далі - відповідач) про визнання протиправним та скасування наказів:
- наказу №598 від 19.12.2011року про призначення на посаду військового комісара Феодосійського об'єднаного військового комісаріату АР Крим підполковника ОСОБА_4.
- наказу №1028 від 20.12.2011 року про звільнення ОСОБА_1 від займаної посади та призначення до Повітряних сил Збройних Сил України заступником начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України, ВОС-0626003.
Позов мотивовано тим, що спірним наказом призначено на посаду військового комісара Феодосійського об'єднаного військового комісаріату АР Ким підполковника ОСОБА_4 до того, як позивача було звільнено з цієї посади, та спірним наказом ОСОБА_1 звільнено від займаної посади та призначено заступником начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України в порушення вимог п.36 Положення «Про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних сил України» та п.4.1 Указу Президента України від 10.12.2008року №1153/2008 «Про затвердження Положення про проходження громадянами України Військової Служби у Збройних Силах України».
Ухвалами Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим від 20.02.2012 року відкрито провадження в адміністративній справі, закінчено підготовче провадження і призначено справу до судового розгляду.
Ухвалою Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим від 15.03.2012 року до участі у справі залучено у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, - ОСОБА_4.
Провадження по справі зупинялось у зв'язку з витребуванням доказів.
Позивач та представник позивача у судовому засіданні підтримали позовні вимоги в повному обсязі з підстав, викладених у позовної заяві та письмових поясненнях.м
Представник відповідача - Генерального Штабу Збройних Сил України у судовому засіданні проти позову заперечував з підстав, викладених у письмових запереченнях.
Представник третьої особи - ОСОБА_4 до судового засідання не з'явився, витребуваних судом письмових пояснень не надав, надіслав клопотання про розгляд справи без участі третьої особи, у попередніх судових засіданнях проти позовних вимог заперечував та зазначив, що наказ про призначення на посаду військового комісара Феодосійського об'єднаного військового комісаріату АР Кри підполковника ОСОБА_4 прийнятий відповідно до діючого законодавства у встановлені строки.
Суд, приймаючи до уваги думку учасників процесу щодо розгляду справи за відсутністю учасників процесу, що не з'явились, які вважали можливим розгляд справи за їх відсутністю, враховуючі, що в матеріалах справи достатньо доказів для з'ясування обставин по справі, керуючись ст.128 КАС України, вважає можливим розглянути справу на підставі наявних доказів.
Заслухавши пояснення учасників процесу, розглянувши матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представників сторін та третіх осіб, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.
Відповідно до п. 2 частини 1 статті 17 КАС України компетенція адміністративних судів поширюється на спори з приводу прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби.
Пунктом 15 частини 1 статті 3 КАС України дано визначення публічної служби, до якої відноситься діяльність на державних політичних посадах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, дипломатична служба, інша державна служба, служба в органах влади Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування.
Відповідно до статті 2 Закону України № 2232-XIІ від 25.03.1992 "Про військовий обов'язок і військову службу" військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній із захистом Вітчизни.
Всі правовідносини, що виникають між сторонами у справі, з приводу проходження і звільнення з військової служби, виконання всіх передбачених законодавством гарантій соціального та правового захисту військовослужбовців, відносяться до публічної служби.
Судом встановлено, що 21 листопада 2005 року наказом Начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 21.11.2005 року № 510 ОСОБА_1 призначено на посаду військового комісару (ВОС-2904003) Феодосійського об'єднаного військового комісаріату Автономної республіки Крим Південного оперативного командування.
Наказом Міністра оборони України від 25.10.2010 року №1136 Позивач залишений понад граничний вік перебування на військовій службі на один рік з 10.04.2011року до 09.04.2012року.
09.12.2010 р. між Міністерством оборони України та ОСОБА_1 було укладено Контракт про проходження військової служби у ЗС України терміном дії з 09.04.2011р. по 09.04.2012р.
Отже, даний спір є публично-правовим та підлягає розгляду у порядку адміністративного судочинства.
Згідно з ч. 1 ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.
Відповідно до ч. 2 ст. 2 КАС України до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією або законами України встановлено інший порядок судового провадження.
Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти на підстава, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Оцінюючи правомірність дій та рішень органу владних повноважень, суд керується критеріями, закріпленими у ст. 2 КАС України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, яких повинен він дотримуватися при реалізації дискреційних повноважень владного суб'єкта, встановлюючи чи прийняті (вчинені) ним рішення (дії): 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5)добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки визначаються цим Законом, положеннями про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Відповідно до п. 6 ст. 6 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII порядок призначення на військові посади встановлюється Конституцією України ( 254к/96-ВР ), Законом України "Про Збройні Сили України" ( 1934-12 ), іншими законами та положеннями про проходження військової служби та служби у військовому резерві громадянами України.
Відповідно до п.36 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 07.11.2001року №1053/2001 переміщення по службі осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) здійснюється у порядку, встановленому Міністром оборони України.
Рішення про переміщення офіцера, прапорщика (мічмана) приймається відповідним командиром (начальником) з урахуванням атестаційних висновків та рекомендацій його безпосереднього начальника.
Матеріали справи свідчать про те, що Наказом Міністра оборони України від 25.10.2010 року №1136 Позивач залишений понад граничний вік перебування на військовій службі на один рік з 10.04.2011року до 09.04.2012року та з позивачем укладено новий контракт про проходження військової служби, копія якого є в матеріалах справи.
Першим заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України 19.12.2012 був виданий наказ № 598, згідно з яким відповідно до п.82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України звільнено від займаної посади і призначено підполковника ОСОБА_4, військового комісара Іллічівсько-Володарського об'єднаного районного військового комісаріату Донецької області, військовим комісаром Феодосійського об'єднаного міського військового комісаріату АР Крим, ВОС-2904003.
Наказом начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 20.12.2011 р. відповідно до п. 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України звільнено від займаної посади і призначено ОСОБА_1, військового комісара Феодосійського об'єднаного міського військового комісаріату АР Крим Південного оперативного командування Сухопутних військ - Заступником начальника штабу Державного науково-випробувального центру збройних сил України, ВОС-0626003.
20.12.2011р. ТВО Військового комісара військового комісаріату АР Крим Істратовим О.Л. виданий припис № 37 відповідно до якого ОСОБА_1 пропоноване 30.12.2011р. вибути до м.Феодосія, в/ч А0156 для подальшого проходження служби.
Не погодившись з вищезазначеними наказами та вважаючи їх протиправними, позивач звернувся до суду.
Всебічно розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, вивчивши документи, долучені до справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.
Згідно вимоги ст.176-179 розділу VII (Проведення атестування) «Положення про Проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженого Указом Президента України від 10.12 2008 року 1153\2008, атестування військовослужбовців проводиться для забезпечення правильного добору, розстановки, виховання і вдосконалення підготовки військових кадрів шляхом об'єктивного оцінювання професійного рівня ділових та моральних якостей кожного військовослужбовця, відповідностей їх посади, визначення перспективи службового використання, створення резерву кандидатів для просування по службі. Атестуванню підлягають усі військовослужбовці, за винятком військовослужбовців-депутатів та військовослужбовців, відряджених до державний органів, установ і організацій , а також військовослужбовців строкової військової служби. Порядок та строки проведення атестування військовослужбовців визначаються Міністерством оборони України.
Відповідно до п. 4.1 розділу IV (Призначення на посади та звільнення з посад) «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженої наказом Міністра Оборони України від 10.04.2009 року № 170 «Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 року за № 438/16454, військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, які передбаченні штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування військовослужбовців на посади(далі - План переміщення на посади), подань та клопотань посадових осіб, а також рішень комісій, утворених відповідно до вимог чинного законодавства України.
Судом встановлено, що у порушення наведених вище норм законодавчих актів питання про звільнення ОСОБА_1 з посади військового комісара Феодосійського ОМВК Автономної Республіки Крим та призначення на посаду заступника начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України - на атестаційній комісії не розглядалось.
Пунктами 7.1, 7.2, 7.3, 7.6 розділу VII (Проведення атестування) «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» передбачено:
7.1. Процес атестування військовослужбовців передбачає проведення щорічного оцінювання та періодичного атестування. Як додаткова інформація для прийняття кадрових рішень може складатися службова характеристика військовослужбовця.
7.2. Періодичне атестування здійснюється для визначення перспектив подальшого службового використання військовослужбовців на підставі аналізу їх службової діяльності за міжатестаційний період. Щорічне оцінювання здійснюється для визначення відповідності військовослужбовців займаним посадам, створення Резерву для просування по службі за результатами оцінки їх службової діяльності за рік.
7.3. Періодичному атестуванню та щорічному оцінюванню підлягають усі військовослужбовці Збройних Сил України, за винятком осіб, зазначених у пункті 178 Положення(1153/2008).
З матеріалів справи вбачається, що остання атестація ОСОБА_1 у встановленому порядку була проведена за період з червня 2006 року до липня 2010 року 07.07.2010р., атестацію підписано позивачем 10.07.2010р.
Як вбачається з матеріалів справи, досліджених судом, у порушення наведених вище норм законодавчих актів щорічне оцінювання службової діяльності ОСОБА_1 за результатами діяльності в 2011 році не проводилось. До матеріалів справи відповідачем надана копія Оцінної картки відносно ОСОБА_1 за 2011р., але суд не може вважати її належним доказом проведення оцінювання, оскільки бланк не містить підпису жодної посадової особи, у тому числі ОСОБА_1, а позивач проведення оцінювання категорично заперечує. Судом встановлено, що остання оцінка позивача у встановленому порядку була проведена за період з 01 листопада 2009р. до 01 листопада 2010р., оцінну картку військовослужбовця складено 05.11.2010р. та підписано позивачем 24.11.2010 р.
Вимогами п. 1.1.2. Методичних рекомендацій з порядку організації і проведення атестування військовослужбовців Збройних Сил України, затверджені директором Департаменту від 26.01.2010 № 593, від 05. 10.10. № 9506 посадові особи , які здійснюють щорічне оцінювання та періодичне атестування:
вивчають встановлений порядок атестування військовослужбовців;
доводять до підлеглих план заходів з організації та проведення атестування військовослужбовців військової частини та графік атестування;
доводять до військовослужбовців, що атестуються, графік проведення атестування;
доводять до військовослужбовців під критерії оцінки службової діяльності в залежності від специфіки займаних посад;
проводять з особовим складом заняття щодо вимого керівних та методичних документів з організації та проведення щорічного оцінювання та періодичного атестування;
здійснюють об'єктивний аналіз службової діяльності, всебічно вивчають і оцінюють ділові та моральні якості військовослужбовця, йо атестується (3, п.7.14);
проводять індивідуальні бесіди;
Суд зазначає, що індивідуальні бесіди з військовослужбовцями проводять безпосередні командири (начальники).
Перша індивідуальна бесіда з військовослужбовцями проводиться не пізніше ніж за три місяці до складання оцінної картки військовослужбовця або атестації. В зазначеній бесіді обговорюються попередні підсумки діяльності військовослужбовця за рік (між атестаційний період), надаються рекомендації щодо підвищення якості виконання службових обов`язків за посадою та звертається увага на конкретні недоліки, які необхідно усунути. Визначаються напрямки практичної допомого військовослужбовцю з усунення недоліків, надаються необхідні вказівки і рекомендації з вирішення проблем у службовій діяльності, встановлюються терміни для їх усунення і порядок контролю. Остання бесіда з військовослужбовцем проводиться безпосередньо перед складанням оцінної картки військовослужбовця або атестації. У процесі бесіди командир (начальник) підбиває підсумки діяльності підлеглого за між атестаційний період та аналізує результати роботи з усунення недоліків і зауважень, які були вказані під час попередніх бесід.
Зміст проведених бесід може оформлюватися письмово за рішенням посадової особи, яка їх проводила.
особисто складають оцінну картку військовослужбовця , атестацію.;
подають оцінну картку військовослужбовців з результатами щорічного оцінювання та періодичного атестування;
проводять аналіз діючих Переліків під критеріїв та за необхідності надають відповідні пропозиції встановленим порядком.
У порушення наведених вище норм законодавчих актів Графік проведення атестування, критерії оцінки службової діяльності - до позивача не доводились. Доказів проведення індивідуальні бесіди з ОСОБА_1 ані відповідачем ані іншими особами не надано.
Суд зазначає, що пунктами 7.7 та 7.32-7.36 розділуVII (Проведення атестування) «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» передбачено:
7.7. За підсумками щорічного оцінювання складається оцінна картка військовослужбовця. За результатами періодичного атестування складається атестація. На посадових осіб, які безпосередньо підпорядковані Міністру оборони України, атестація та оцінна картка не складаються. На слухачів військових начальних закладів не пізніше ніж за два місяці до закінчення навчання складається службова характеристика.
7.32. Військовослужбовець, який підлягає періодичному атестуванню, ознайомлюється зі змістом атестації двічі:
Перший раз - після висновку та рекомендацій безпосереднього начальника до подання атестації прямому начальнику;
Другий раз - у семиденний термін після затвердження атестації відповідним командиром (начальником) або її надходження до військової частини.
7.33. Військовослужбовець, який атестується, має право ознайомитися зі змістом атестації до її розгляду на атестаційний комісії та надати додаткові відомості про свою службову діяльність за попередній період, а також заяву про свою незгоду зі змістом атестації.
7.34. Військовослужбовець, на якого складається оцінна картка, ознайомлюється з нею після висновку та рекомендацій прямого начальника.
7.35. Ознайомлення з результатами періодичного атестування та щорічного оцінювання військовослужбовця здійснює безпосередній начальник під підпис.
7.36. Ознайомлення з результатами періодичного атестування або щорічного оцінювання військовослужбовців, які перебувають у відрядженні, відпустці або на лікуванні, здійснюється у семиденний термін після їх повернення до місця проходження військової служби.
Суд встановив, що у порушення наведених вище норм законодавчих актів оцінна картка відносно ОСОБА_1 не складалась, як наслідок - її зміст та результати оцінювання до позивача не доводились. Як вже зазначалось судом копія Оцінної картки відносно ОСОБА_1 за 2011р., надана відповідачем, не може вважатися належним доказом по справі, оскільки бланк оцінки не містить підпису жодної посадової особи, у тому числі ОСОБА_1, а позивач проведення оцінювання категорично заперечує.
Пунктом 7.26 розділу VII (проведення атестування) «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» передбачено, що атестаційні комісії можуть запрошувати на свої засідання для довідок і пояснень як тих, кого атестують, так і посадових осіб, які складали атестації. Підлягають обов`язковому запрошенню на засідання атестаційних комісій особи, атестації яких мають висновки щодо невідповідності займаній посаді.
Суд звертає увагу відповідача, що у порушення зазначеної норми ОСОБА_1 до розгляду на атестаційний комісії не залучався.
Згідно п. 4.7 (щодо резерву) розділу IV (Призначення на посаді та звільнення з посад) « Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України»:
Резерв для просування по службі створюється для комплектування посад військовослужбовців, а також для просування їх по службі.
До Резерву зараховуються військовослужбовці, які за результатами оцінювання рекомендовані до просування по службі, а також, у разі службової необхідності чи відсутності кандидатів, і військовослужбовці, які за результатами діяльності оцінені із загальною оцінкою «добре». До Резерву також повинні зараховуватись прапорщики і старші прапорщики, які плануються до призначення на посади молодшого офіцерського складу, а також сержанти, старші сержанти і старшини, які плануються до призначення на посади зі штатними категоріями військових звань прапорщик (мічман). Міністр оборони України, начальник Генерального штабу Збройних Сил України, командир військової частини А0515 можуть прийняти рішення щодо включення до Резерву окремих військо службовців , яких вони можуть оцінити за результатами попереднього проходження служби.
Посадові особи, які безпосередньо підпорядковані Міністру оборони України, зараховуються до Резерву за результатами службової діяльності.
Резерв складається в інстанції кожної номенклатури чи права призначення військовослужбовців за типовими посадами та існуючими спеціальностями. На кожну типову керівну посаду за існуючими спеціальностями повинна бути зарахована така кількість кандидатів, яка б забезпечила комплектування цих посад протягом періоду до наступного щорічного оцінювання. Кандидат включаються до Резерву у порядку отриманого рейтингу. Рейтингові списки складаюсь посадові особи кадрових органів. Рейтинг військовослужбовців включає:
суму балів середніх оцінок за критеріями службової діяльності за результатами останнього щорічного оцінювання;
додаткові бали за об'єктивними факторами, які не увійшли до критеріїв оцінки службової діяльності щорічного оцінювання, але повинні бути обов'язково відображені в характеристиці оцінної картки.
Додаткові бали за цими факторами включають:
безперервність оцінювання щодо просування на вищу посаду протягом останніх років;
досвід проходження військової служби на посаді, проходження служби на якій є обов'язковим перед призначенням на вищу посаду;
досвід тимчасового виконання обов'язків за вищою посадою;
досвід проходження служби на вищих посадах, з яких військовослужбовець був переміщений на нижчу посаду у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів;
наявність бойового досвіду і досвіду миротворчої діяльності;
належність до особового складу військових частин Об'єднаних сил швидкого реагування Збройних Сил України;
ресурс часу, пов'язаний з практичним управлінням і експлуатацією бойової техніки, виконанням практичних вправ зі спеціальної підготовки, стажем бойового чергування;
наявність класної кваліфікації;
наявність оперативно-тактичного або оперативно-стратегічного рівня підготовки та проходження курсів підвищення кваліфікації за фахом;
наявність повної вищої освіти, отриманої у вищому навчальному закладі, за спеціальністю, що відповідає чи є спорідненою до фаху військовослужбовця;
наявність наукового ступеня або вченого звання у галузі науки, що відповідає фаху військовослужбовця;
рівень володіння іноземною мовою;
інші фактори.
За рішенням комісії додаткові бали залежно від їх значення для ефективного виконання обов'язків за конкретною вищою посадою можуть враховуватись або не враховуватись.
Резерв створюється у:
полку (на кораблі 1 рангу), бригаді та у військових частинах, їм рівних, - до 10 грудня;
армійському корпусі, повітряному та оперативному командуванні - до 20 грудня;
виді і командуванні сил підтримки Збройних Сил України - до 20 січня;
Генеральному штабі Збройних Сил України - до 1 лютого;
Міністерстві оборони України - до 1 березня.
Резерв просування по службі затверджується посадовою особою, яка має право призначення на посади. У подальшому за підсумками наступного щорічного оцінювання Резерв уточнюється. Уточнення, що включають доповнення і виключення із Резерву, щорічно затверджуються посадовою особою, яка має право призначення на посади відповідної номенклатури.
Витяги із затвердженого Резерву та зміни до нього у семиденний термін надсилаються до відповідних посадових осіб. Посадові особи, отримавши витяги, доводять інформацію до військовослужбовців, включених до Резерву, та їх безпосередніх начальників.
З військовослужбовцями, які зараховані до Резерву, проводиться робота згідно із затвердженими індивідуальними планами підготовки, де передбачається:
вивчення законодавчих, інших нормативно-правових актів і керівних документів;
навчання і підвищення кваліфікації у відповідних військових навчальних закладах;
участь у командно-штабних і тактичних навчаннях, штабних і мобілізаційних тренуваннях;
участь у зборах, нарадах, засіданнях з проблем і питань повсякденної службової діяльності;
стажування науково-педагогічних і наукових працівників;
тимчасове виконання обов'язків за вищими посадами;
залучення до розгляду відповідних питань, проведення перевірок, службових розслідувань;
участь у нормотворчій діяльності.
Індивідуальні плани підготовки складають військовослужбовці, які зараховані до Резерву, під керівництвом безпосередніх начальників, які затверджуються прямими начальниками.
Як встановлено судом, у порушення зазначених вимог резерв кандидатів для просування по службі щодо ОСОБА_1 не складався, до позивача не доводився. До матеріалів справи відповідачем долучено Витяг з додатку до резерву кандидатів на просування по службі у 2011 році на посади, датований 21.11.2011 року, але суд не може вважати цій документ підтвердженням дотримання позивачем вимог законодавства, щодо внесення змін до резерву, оскільки, відповідачем не надано доказів доведення цій інформації до позивача, а обмежений строк між внесенням змін до резерву та призначенням позивача на нову посаду у порядку переміщення (менш, ніж місяць) роблять об'єктивно неможливим проведення з позивачем роботи згідно із індивідуальними планами підготовки. Більш того, відповідачем не надано будь-яких доказів фактичного перебування ОСОБА_1 у резерві у листопаді-грудні 2011 року (складання індивідуального плану тощо), а позивач цій факт категорично заперечує.
Відповідно до вимог п.4.8.(щодо плану переміщення) розділу IV (Призначення на посади та звільнення з посад) «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» План переміщення на посади складається для комплектування посад військовослужбовців, а також для переміщення їх по службі і призначення на вищі і рівнозначні посади протягом навчального року. План переміщення складається для комплектування вакантних посад, а також посад, які будуть вивільнені протягом навчального року внаслідок звільнення і вибуття військовослужбовців з виключенням зі списків військової частини.
Форма Плану переміщення визначається окремим наказом Міністра оборони України.
До Плану включаються:
військовослужбовці, які зараховані до Резерву для просування по службі;
офіцери, які вислужили граничні строки перебування на посадах офіцерського складу у Збройних Силах України;
посади військовослужбовців, які затверджені кандидатами до направлення на навчання з виключенням зі списків особового складу військової частини;
посади військовослужбовців, які вислужили строки проходження служби у місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами;
військовослужбовці, які зараховані у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади;
військовослужбовці, які були увільнені від займаних посад та повертаються у поточному навчальному році із закордонних відряджень.
План складається в інстанції кожної номенклатури призначення за існуючими посадами. На кожну посаду до Плану повинно бути включено не менше 2 кандидатів. На посаду, яка буде вивільнена внаслідок реалізації Плану щодо переміщення на рівнозначну посаду, повинен бути спланований кандидат із Резерву. При комплектуванні посад повинно бути забезпечено виконання призначень на рівнозначні посади з чергуванням призначень на вищі посади із Резерву.
План створюється у строки складання Резерву, визначені у пункті 4.7 Інструкції.
План переміщення на посади затверджується посадовою особою, яка має право призначення на вказані посади.
Витяги із затвердженого Плану у семиденний термін надсилаються до відповідних посадових осіб. Посадові особи з отриманням витягів доводять інформацію до офіцерів, включених до Плану, та їх безпосередніх начальників.
Судом встановлено, що у порушення зазначених вимог план переміщення військовослужбовців на посади щодо переміщення ОСОБА_1 на посаду Заступника начальника штабу Державного науково-випробувального центру збройних сил України не складався, до офіцера не доводився.
Більш того, з долученого до матеріалів справи Плану переміщення ві1ськових комісарів, у яких закінчився (закінчується) граничний термін перебування на посаді, затвердженого 12.07.2011р. Начальником Генерального штабу-Головнокомандувачем Збройних Сил України генералом-полковником Г.М.Педченко (поз.43), вбачається, що у графі «Пропозиції щодо переміщення військовослужбовця» відносно ОСОБА_1 зазначено: «Залишити в займаної посаді - до 09.04.2012р.(на термін, на який наказом МОУ від 25.10.10 № 1136 офіцер залишений на в/сл. понад гранічний вік».
Таким чином, судом встановлено, що щорічне оцінювання службової діяльності офіцера попередній раз перед переводом здійснювалось в 2010 році (з 05 по 24.11.2010 р.) зі складанням оцінної картки. Періодичне атестування діяльності офіцера попередній раз перед переводом здійснювалось в 2010 році ( за період: з червня по липень 20102010 р.) зі складанням атестації ( документи знаходяться в особовій справі офіцера).
Згідно ст. 85 розділу IV (призначення на посади та звільнення з посад) « Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженого Указом президента України від 10.12.2008 року № 1153\2008, просування по службі військовослужбовців здійснюється на альтернативній основі за умови перебування військовослужбовців у резерві. Порядок формування та використання резерву визначається Міністерством оборони України.
Виданими у розвиток наведених положень п4.4.9.(щодо реалізації резерву та плану переміщення) і п.4.10(щодо просування по службі) розділу IV»Інструкції…» передбачено, що:
4.9. Реалізація Плану переміщення на посади і Резерву для просування по службі, а також призначення і переміщення військовослужбовців здійснюється:
протягом квітня-травня - для комплектування посад, які вивільнилися з початку навчального року, реалізації атестаційних висновків щодо призначення на нижчі посади, а також для вивільнення посад для розміщення випускників військових навчальних закладів;
протягом жовтня-листопада - для комплектування посад і підрозділів до нового навчального року;
протягом року - у разі проведення організаційних заходів, а також за станом здоров'я або сімейними обставинами.
Підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є:
на вищі посади - витяг із Резерву для просування по службі;
на рівнозначні посади - витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення - подання;
на нижчі посади - Подання;
при зарахуванні на навчання до військового навчального закладу, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання - рішення приймальної комісії та комісії з розподілу і призначення випускників відповідно;
у зв'язку із закінченням строку перебування на посаді - витяг із Плану переміщення на посади.
Подання підписується командиром військової частини й надсилається до посадової особи, яка має право видавати наказ по особовому складу щодо призначення або переміщення військовослужбовця.
Крім вказаних документів, залежно від підстав призначення і переміщення, для видання наказів по особовому складу подаються:
рапорти військовослужбовців з проханням про переміщення, а також рапорти посадових осіб щодо переміщення осіб рядового, сержантського і старшинського складу;
копії атестацій і оцінних карток;
висновок військово-лікарської комісії;
документи, що підтверджують наявність сімейних обставин;
копії рішень Міністра оборони України щодо призначення до органів військового управління і військових частин гарнізону міста Київ;
копія наказу про накладене дисциплінарне стягнення.
4.10. Військовослужбовці у порядку просування по службі можуть бути послідовно переміщені на вищі посади, якщо вони перебувають у Резерві для просування по службі та вислужили на займаних посадах:
офіцерського складу - не менше 1 року;
сержантського і старшинського складу за посадою головного старшини батальйону та їм рівних - не менше 4 років;
рядового, сержантського і старшинського складу за посадами до головного сержанта роти та їм рівних включно - не менше 2 років.
Особи офіцерського складу можуть бути призначені на вищу посаду за умови відповідності їх рівня військової освіти рівню військової освіти за майбутньою посадою.
У виняткових випадках, при неможливості укомплектування посад сержантського і старшинського складу військовослужбовцями, які відповідають вимогам, визначених пунктом 87 Положення ( 1153/2008 ), за рішенням начальника Генерального штабу Збройних Сил України на вищу посаду сержантського і старшинського складу може бути призначений військовослужбовець, який перебуває у Резерві для просування по службі, без урахування строку його перебування на займаній посаді.
Судом встановлено, що Військовим комісаром АР Крим Данчук В.І. 01.11.2011р. підготовлено подання щодо призначення ОСОБА_1 на посаду Заступника начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України відповідно до п.п 5 п. 82 Положення про проходження військової служби у зв'язку із закінченням строку перебування на посаді, до якого долучені висновки прямих начальників (Командувача Південного оперативного командування, начальника управління оборонного планування-заступника начальника штабу Командування Сухопутних військ ЗС України, Командувача Сухопутних військ ЗС України). При цьому суд зазначає, що у наданому поданні відсутні дані щодо проведення бесіди з позивачем та щодо ознайомлення останнього з поданням.
Суд також зазначає що підстави для призначення ОСОБА_1 на посаду Заступника начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України, зазначені у поданні (закінчення строку перебування на посаді) суперечать підставам, зазначеним у Наказі від 20.12.2011р. № 1028 щодо призначення ОСОБА_1 (призначення на вищу посаду у порядку просування по службі), а тому подання Військового комісару АР Крим від 01.11.2011р. не може вважатися належною підставою у переліку документів, передбачених процедурою просування військовослужбовця по службі.
Відповідно до рапорту ОСОБА_1 від 31.20.2011р. на ім'я Військового комісару АР Крим, з призначенням його на посаду Заступника начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України він не згодний, та просив залишити на займаної посаді до 09.04.2012р., тобто, до терміну, до якого продовжено термін його перебування на військової службі.
Також суд зазначає, що на час видання наказу Першого заступника Начальника Генерального штабу Збройних Сил України № 598, яким ОСОБА_4 було призначено військовим комісаром Феодосійського ОМВК Автономної республіки Крим, а саме, 19.12.2011року, зазначена посада не була вакантною, оскільки її обіймав позивач (ОСОБА_1.), який був звільнений з посади лише 20.12.2011р.
Суд звертає увагу відповідача, що перебування двох військовослужбовців на однієї і тієї ж посаді одночасно суперечить як принципам комплектування Збройних Сил України так і нормам діючого законодавства.
У порушення наведених вище норм законодавчих актів Накази по особовому складу про призначення і переміщення полковника ОСОБА_1 та підполковника ОСОБА_4 видані з порушенням встановленої процедури та норм діючого законодавства, в зв'язку з тим, що нормативно визначених підстав для їх видання не було:
-резерв кандидатів для просування по службі (щодо полковника ОСОБА_1.), не складається (а додаток до резерву складений менш ніж за місяць до переміщення, що обумовлювало неможливість фактичного перебування у резерві та проведення відповідних заходів з особою, включеною до резерву), до позивача не доводився;
-план переміщення військовослужбовців на посади відносно нової посади позивача не складався, до позивача не доводився;
-полковник ОСОБА_1 свою згоду з призначення на нову посаду не давав, з поданнями та клопотаннями відповідних посадових осіб особисто не був ознайомлений;
-станом на 19.12.2011 року посада військового комісара Феодосійського ОМВК Автономної республіки Крим не була вакантна (укомплектована полковником ОСОБА_1.) та вивільнена лише з 20.12.2012 року.
Суд критично сприймає викладені у письмових запереченнях доводи представника відповідача щодо проведення ротації позивача у зв'язку з закінченням у нього граничного шестирічного строку перебування на посаді відповідно до п.4.9 наказу Міністра Оборони України від 10.04.2009р. № 170, оскільки призначення ОСОБА_1 на посаду Заступника начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України відбулося відповідно до наказу від 20.12.2011р. № 1028 за іншими підставами та іншою процедурою, а саме, призначення на вищу посаду у порядку просування по службі.
Також суд не погоджується з думкою представника третьої особи, що видання наказу Першого заступника Начальника Генерального штабу Збройних Сил України № 598, яким ОСОБА_4 було призначено військовим комісаром Феодосійського ОМВК Автономної республіки Крим 19.12.2011року не призвело до фактичного перебування двох осіб на одній посаді, оскільки ОСОБА_4. фактично приступив до виконання службових обов'язків з 31.12.2011р. згідно наказу військового комісару АР Крим від 30.12.2011р. № 304. Суд вважає, що цій наказ не спростовує факт призначення третьої особи з 19.12.2011р. на посаду, яку обіймав ОСОБА_1 по 20.12.2011р., а лише визначає порядок проходження служби ОСОБА_4 на займаної посаді.
Враховуючи вищевикладене, суд вважає необхідним задовольнити позовні вимоги і визнати протиправними та скасувати наказ Першого заступника Начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 19.12.2011року № 598 та наказ Начальника Генерального штабу Збройних Сил України - Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 20.12.2011року №1028.
Суд також зазначає, що позов поданий у межах строку звернення до суду. Як зазначено позивачем та перевірено судом про спірні накази позивач дізнався 03.01.2012р. при отриманні Припису № 37 від 30.12.2011р., що підтверджується особистим підписом позивача, та не заперечується відповідачем. Позов подано до суду 02.02.2012р, що підтверджується відбутком штампу відділення поштового зв'язку на конверті.
Згідно з ч. 1 ст. 94 КАС України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).
Приймаючи до уваги, що рішення у справі ухвалене на користь позивача, який не є суб'єктом владних повноважень, суд вважає за необхідне присудити всі здійснені ним судові витрати, а саме судовий збір у розмірі 32,19 грн., з Державного бюджету України.
В судовому засіданні 31.07.2012 року оголошено вступну і резолютивну частини постанови, постанову у повному обсязі складено та підписано 06.08.2012р..
Керуючись ст. ст. 158-163, 167 КАС України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:
1.Адміністративний позов задовольнити.
2.Визнати протиправним та скасувати наказ Першого заступника Начальника Генерального штабу Збройних Сил України (по особовому складу) від 19.12.2011року № 598 в частині, що стосується призначення ОСОБА_4 Військовим комісаром Феодосійського об'єднаного міського військового комісаріату АР Крим.
3.Визнати протиправним та скасувати наказ Начальника Генерального штабу Збройних Сил України - Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 20.12.2011року №1028 в частині, що стосується призначення ОСОБА_1 Заступником начальника штабу Державного науково-випробувального центру Збройних Сил України.
5. Стягнути на користь позивача ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) з Державного бюджету України судовий збір - 32,19 грн.
Постанова набирає законної сили через 10 днів з дня її проголошення. Якщо проголошено вступну та резолютивну частину постанови або справу розглянуто у порядку письмового провадження, постанова набирає законної сили через 10 днів з дня її отримання у разі неподання апеляційної скарги.
У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.
Апеляційна скарга подається до Севастопольського апеляційного адміністративного суду через Окружний адміністративний суд Автономної Республіки Крим протягом 10 днів з дня проголошення. У разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови або розгляду справи у порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом 10 днів з дня отримання.
Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Севастопольського апеляційного адміністративного суду.
Суддя Александров О.Ю.