РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 травня 2012 року Справа № 5019/1346/11
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючий суддя Бучинська Г.Б., суддя Саврій В.А. , суддя Дужич С.П.
при секретарі судового засідання Кнапець М.В.
розглянувши апеляційну скаргу відповідача ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" на рішення господарського суду Рівненської області від 06.03.12 р. у справі № 5019/1346/11 (суддя Бережнюк В.В.)
за позовом "L-Georgia" L.T.D
до Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" в особі ліквідаційної комісії
про визнання кредитором
За участю представників:
позивача - не з'явився
відповідача - ОСОБА_1 ( довіреність № 02 від 02.02.2012 р. )
ВСТАНОВИВ:
"L-Georgia" L.T.D. (м. Батумі, вул. Тбеті, 5; надалі -позивач) звернулось до господарського суду Рівненської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" (Рівненська обл., м. Сарни, вул. Заводська, 2; надалі - відповідач) про визнання кредитором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з сумою вимог 327 500,00 доларів США за Контрактом № КХП/Л-Грузия 2 від 13.03.2008 р.
06.03.2012 р. позивачем подано заяву про уточнення позовних вимог, згідно якої просить суд визнати "L-Georgia" L.T.D. кредитором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з сумою вимог 327 500,00 доларів США, що за офіційним курсом НБУ на 6 березня 2012 року складає 2 616 070 грн. 00 коп.
Рішенням господарського суду Рівненської області від 06.03.12 р. (суддя Бережнюк В.В.) позов задоволено, визнано "L-Georgia" L.T.D. кредитором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з сумою вимог 327 500,00 доларів США, що за офіційним курсом НБУ на 6 березня 2012 року складає 2 616 070 грн. 00 коп.
Під час розгляду справи господарським судом першої інстанції встановлено, що 13.03.2008 року позивачем та відповідачем укладено Контракт, відповідно до якого продавець передає, а покупець оплачує та приймає у власність борошно пшеничне українського виробництва.
Всього "L-Georgia" L.T.D. була здійснена передоплата ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" на загальну суму 1 468 610 дол. США. При цьому, відповідачем не здійснено поставку товару на суму 327 500 дол. США.
Водночас, 3 серпня 2009 року зареєстровано рішення засновників (учасників) ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" про припинення юридичної особи.
Згідно рішення Міжнародного комерційного арбітражу при Торгово-промисловій палаті України від 29 липня 2011 року у справі №АС №93у/2011 задоволено позов "L-Georgia" L.T.D. до ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" про стягнення з останнього основного боргу в розмірі 327 500,00 дол. США.
Судом встановлено, що ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" було відомо про кредитора "L-Georgia" L.T.D., однак відповідач не надав суду доказів того, що ним було персонально повідомлено у письмовій формі позивача про припинення (ліквідацію) ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", також належним чином не підтверджено, що останнім було вжито всіх необхідних заходів щодо проведення з позивачем розрахунків.
Не погоджуючись із винесеним рішенням суду першої інстанції відповідач, звернувся з апеляційною скаргою (т. 2, а.с. а.с. 97-99) до Рівненського апеляційного господарського суду, в якій, просить рішення господарського суду Рівненської області від 06.03.12р. у даній справі скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити повністю.
Скаржник стверджує, що позивач звернувся з позовом, предметом якого є визнання позивача кредитором та включення його до реєстру вимог кредиторів, однак, жодної вимоги включення до реєстру вимог кредиторів не заявлялось.
Контракт містить арбітражну угоду про передачу всіх або певних спорів на вирішення Міжнародного комерційного арбітражну при Торгово-промисловій палаті України.
Відповідач звертає увагу на те, що в контракті жодних пунктів чи статей, які б передбачали зміну підсудності чи підвідомчості спорів, не передбачено, а позовні вимоги у даній справі обгрунтовуються саме внаслідок та у зв'язку з контрактом.
Крім того, з 2009 р. відповідач перебуває на стадії ліквідаційної процедури, сума заборгованості значиться в балансі підприємства, однак в сумі 1 653 875 грн. по курсу долара США НБУ станом на 01.07.08 р., тобто на момент конвертації.
В судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи викладені в апеляційній скарзі
Не погоджуючись з доводами викладеними в апеляційній скарзі, позивач подав заперечення на апеляційну скаргу (т. 1, а.с. 112-114), в яких просить залишити рішення господарського суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.
Позивач, наголошує на тому, що внаслідок невиконання відповідачем своїх зобов'язань, позивач звернувся до МКА суду при Торгово-промисловій палаті України з позовом про стягнення заборгованості. При цьому, в травні 2011 р. позивачем направлено до відповідача заяву про включення грошових вимог позивача до реєстру вимог кредиторів відповідача, однак, відповіді не отримано, в зв'язку з чим позивач звернувся до суду з позовом про визнання його кредитором.
Крім того, позивач зазначає, що дана справа підсудна господарському суду, оскільки предметом позову є визнання кредитором, а Міжнародним комерційним арбітражем при Торгово-промисловій палаті України справа, предметом якої було стягнення заборгованості у зв'язку з невиконанням контракту.
В судовому засіданні представник позивача підтримав доводи викладені в запереченнях на апеляційну скаргу.
Апеляційна скарга прийнята до провадження ухвалою від 06.04.12 р. Рівненським апеляційним господарським судом у складі колегії суддів: головуючої судді Бучинської Г.Б., судді Петухова М.Г., судді Дужича С.П.
Розпорядженням голови суду від 23.04.12 р. (т. 2, а.с. 111) внесені зміни до складу колегії та визначено колегію суддів у складі: головуючої судді Бучинської Г.Б., судді Дужич С.П., судді Саврій В.А.
Ухвалою від 25.04.12 р. розгляд справи відкладено на 08.05.12 р. об 14:45 год.
Крім того, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 08.05.12 р. розгляд справи відкладено на 30.05.12 р. об 14:45 год.
Водночас, в судове засідання від 30.05.12 р. представник позивача не з'явився. Про дату, час та місце розгляду справи, позивач повідомлявся належним чином, про що свідчить розписка про перерву в судовому засіданні (т. 2, а.с. 140) та розписка заява про відкладення розгляду справи (т.2, а.с. 134).
Жодних клопотань щодо відкладення розгляду справи від позивача не надходило.
Враховуючи вищевказане, колегія суддів визнала за можливе здійснити розгляд апеляційної скарги за відсутності представника позивача, за наявними в матеріалах справи доказами.
Заслухавши пояснення представників відповідача, позивача, розглянувши матеріали та обставини справи, апеляційну скаргу, заперечення на апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити, а оскаржуване рішення скасувати, виходячи з наступного.
13.03.2008 року між ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" (продавець) та "L-Georgia" L.T.D. (покупець) було укладено Контракт № КХП/Л-Грузия 2 (т. 1, а.с.22-24).
Відповідно до умов Контракту, продавець передає, а покупець оплачує та приймає у власність товар: борошно пшеничне українського виробництва, яке відповідає по показниках ДСТУ 46.004-99 "Борошно пшеничне. Технічні умови", в кількості, асортименті та за цінами у відповідності до додатків до даного Контракту.
Згідно з Додатком № 1 до Контракту відповідач постачає позивачу борошно пшеничне відповідно до ДСТУ 46.004-99, в т.ч. вищого сорту 1000 тон за ціною 400 дол. США за тону, загальною сумою 400 000 дол. США у строк до 45 календарних днів від дати зарахування передоплати.
Відповідно до Додатку № 2 від 30.04.2008 р. до Контракту відповідач постачає позивачу борошно пшеничне відповідно до ДСТУ 46.004-99, в т.ч. вищого сорту по 50 кг у кількості 500 тон за ціною 410 дол. США за тону, вищого сорту по 25 кг. у кількості 500 тон за ціною 425 дол. США за тону, другого сорту по 50 кг. у кількості 65 тон за ціною 320 дол. США за тону, всього 1065 тон борошна на суму 438 300 дол. США у строк до 60 календарних днів від дати зарахування передоплати із правом дострокового відвантаження товару.
Крім того, згідно Додатку № 3 від 27.05.2008 р. відповідач постачає позивачу борошно пшеничне відповідно до ДСТУ 46.004-99 вищого сорту по 50 кг у кількості 980 тон за ціною 440 дол. США за тону, вищого сорту по 25 кг. у кількості 405 тон за ціною 440 дол. США за тону, першого сорту по 50 кг у кількості 300 тон за ціною 385 дол. США за тону, другого сорту по 50 кг. у кількості 100 тон за ціною 340 дол. США за тону, всього 1785 тон борошна на суму 758 900 дол. США у строк до 60 календарних днів від дати зарахування передоплати із правом дострокового відвантаження товару.
Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, суд приходить до висновку, що на виконання умов контракту, позивачем була здійснена передоплата на загальну суму 1 468 610 дол. США.
Відповідач свої зобов'язання по контракту, виконав частково, поставивши позивачу товар в кількості 2 788,6 тон на загальну суму 1 141 110 дол. США. У зв'язку з чим у відповідача виникла заборгованість перед позивачем на суму 327 500 дол. США.
При цьому, 3 серпня 2009 року у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців зареєстровано рішення засновників (учасників) ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" про припинення юридичної особи (т. 1, а.с. 97-98).
12 травня 2011 року позивачем отримано від відповідача лист про те, що зборами акціонерів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" від 28.07.2009 р. було прийнято рішення про ліквідацію товариства з вказівкою на те, що строк подання кредиторами заяв про визнання їх вимог сплинув 03.10.2009 р.
20.05.2011 р. позивачем направлено ліквідаційній комісії ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" заяву про визнання кредитором на суму 327 500,00 дол. США, який обґрунтовано невиконанням зобов'язань за Контрактом від 13.03.2008 року (т. 1, а.с. 100-103).
Відповідно до п. 9.2 Контракту № КХП/Л-Грузия 2 від 13.03.2008 року, якщо сторони не можуть прийти до згоди, то зазначений спір повинно бути врегульовано у Міжнародному комерційному арбітражному суді при Торгово-промисловій палаті України у відповідності з його регламентом. Місце проведення арбітражу -м. Київ, Україна. Справа буде розглядатися одним суддею. Мова судочинства -російська. Рішення арбітражу є остаточним для обох сторін, але може бути замінено товариською або мировою угодою між ними.
Враховуючи вищевказане, суд звертає увагу на те, що зазначений пункт Контракту чітко визначає підсудність та підвідомчість спорів якщо сторони не можуть прийти до спільної згоди.
Згідно ст. 7 ЗУ "Про міжнародний комерційний арбітраж", арбітражна угода - це угода сторін про передачу до арбітражу всіх або певних спорів, які виникли або можуть виникнути між ними в зв'язку з будь-якими конкретними правовідносинами, незалежно від того, чи мають вони договірних характер, чи ні. Арбітражна угода може бути укладена у вигляді арбітражного застереження в контракті або у вигляді окремої угоди.
Враховуючи вищевикладене, апеляційний суд приходить до висновку, що Контракт від 13.03.08 р. містить арбітражну угоду про передачу спорів на вирішення Міжнародного комерційного арбітражу при Торгово-промисловій палаті України, а тому позовна заява про визнання кредитором не може розглядатися в іншому суді, окрім як, Міжнародному комерційному арбітражі.
Враховуючи вищевказане, "L-Georgia" L.T.D. звернулося до Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України з позовом до ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", предметом якого є стягнення з боржника заборгованості у зв'язку з невиконанням Контракту №КХП/Л-Грузія 2 від 13.03.2008 року.
Згідно рішення Міжнародного комерційного арбітражу при Торгово-промисловій палаті України від 29 липня 2011 року у справі № АС №93у/2011 задоволено позов "L-Georgia" L.T.D. до ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" про стягнення з останнього основного боргу в розмірі 327 500,00 дол. США (т. 1, а.с. 157-171).
Водночас, ухвалою Сарненського районного суду Рівненської області від 06.12.2011 року у справі №1718/6-79/11, яка прийнята за результатами розгляду клопотання представника "L-Georgia" L.T.D., надано дозвіл на примусове виконання в Україні рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 29.07.2011 р. про стягнення з ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" в особі ліквідаційної комісії на користь "L-Georgia" L.T.D. 2 616 692 грн. боргу (сума боргу 327 500 дол. США відображена у гривневому еквіваленті станом на 06.12.2011 р. по курсу долара США НБ Україні). Залишена без змін ухвалою Апеляційного суду Рівненської області від 17.02.2012 р.
Враховуючи вищевказане, апеляційний суд зауважує, що дозвіл на примусове виконання рішення у зазначеній справі про стягнення з відповідача 2 616 692 грн. вже надано, тобто, господарський суд першої інстанції задовільнив позовні вимоги позивача про визнання кредитором в сумі 2 616 070 грн. (327 500 дол. США) при існуванні рішення про стягнення даної суми з відповідача та виданого на його підставі виконавчого документа..
З матеріалів справи вбачається, позивач звернувся в господарський суд з позовом, предметом якого є визнання позивача кредитором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з сумою вимог 327 500 дол. США.
Кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника (ст. 1 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").
Згідно Податкового кодексу України, кредитор - це юридична або фізична особа, яка має підтверджені у встановленому порядку вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, у тому числі щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також контролюючі органи - щодо податків та зборів.
Враховуючи наявність рішення Міжнародного комерційного арбітражу при ТПП від 29.07.2011р. позивач вже є кредитором відносно боржника ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", оскільки має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.
Згідно ст. 60 ГК України, ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується. Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію. Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання. Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.
Статтею 61 ГК України встановлений порядок розрахунків з кредиторами у разі ліквідації суб'єкта господарювання, так, претензії кредиторів до суб'єкта господарювання, що ліквідується, задовольняються з майна цього суб'єкта, якщо інше не передбачено цим Кодексом та іншими законами; претензії, що не задоволені через відсутність майна суб'єкта господарювання, претензії, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо їх заявники у місячний строк після одержання повідомлення про повне або часткове відхилення претензії не звернуться до суду з відповідним позовом, а також претензії, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові відмовлено, вважаються погашеними.
Враховуючи вищевикладене, суд констатує те, що відповідно до вимог чинного законодавства України, під час припинення юридичної особи шляхом ліквідації, ліквідаційна комісія здійснює пошук всіх кредиторів та проводить з ними розрахунки відповідно до черговості визначеної законом. Зміна черговості погашення вимог кредиторів чи надання будь-яких переваг одним кредиторам перед іншими - заборонено.
Частиною 2 ст. 89 ЗУ "Про акціонерні товариства" передбачено, що вимоги кожної черги задовольняються після повного задоволення вимог кредиторів (акціонерів) попередньої черги.
При цьому, апеляційний суд звертає увагу на те, що з 2009 р. позивач перебуває на стадії ліквідаційної процедури, сума заборгованості по відношенню до позивача є в балансі підприємства з 2009 р. в розмірі 1 653 875 грн. (по курсу долара США станом на 01.07.08 р.), а тому вказана сума, буде погашатися ліквідаційною комісією в порядку черговості, відповідно до ст. 89 ЗУ "Акціонерні товариства" (т. 2, а.с. 149-154).
Суд зауважує, що проведення розрахунків з кредиторами можливе після того як проміжний ліквідаційний баланс буде затверджено органом -Загальними зборами акціонерів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", який прийняв рішення про припинення юридичної особи шляхом ліквідації.
Суд констатує те, що ані під час розгляду справи в суді першої інстанції, ані під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції, Загальними зборами акціонерів відповідача проміжний ліквідаційний баланс ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не затверджено. При цьому, чинне законодавство України не обмежує Загальні збори акціонерів строками, щодо затвердження ліквідаційного балансу.
З вищевказаного вбачається, що на даний час не існує проміжного ліквідаційного балансу відповідача, що набрав законної сили, і який є підставою для проведення розрахунків з кредиторами.
Враховуючи вищевикладене, апеляційний суд приходить до висновку, що твердження позивача, що його не включено до переліку кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" є безпідставними.
Частиною 2 ст. 2 ГПК України передбачено, що господарський суд порушує справи за позовними заявами, зокрема, підприємств та організацій, які звертаються до господарського суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.
Зважаючи на те, що Загальні збори щодо затвердження ліквідаційного балансу не відбулись, апеляційний суд приходить до висновку про недоведеність позивачем наявності достатніх правових підстав для звернення до суду з вимогою про включення позивача до реєстру кредиторів.
За таких обставин суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про визнання позивача кредитором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з сумою вимог 327 500 доларів США, оскільки позивачем не доведено належними доказами факту неправомірності дій відповідача, що призвели до виникнення даного спору, та не доведено позивачем порушення своїх прав на включення до реєстру кредиторів відповідача, оскільки як на момент пред'явлення позову, так і на момент прийняття судом першої інстанції реєстр кредиторів не затверджувався, крім того відповідач не відмовляв позивачу у включені його до реєстру кредиторів з сумою вимог 327 500 доларів США.
Враховуючи викладене, Рівненський апеляційний господарський суд зауважує, що висновки викладені у рішенні господарського суду Рівненської області не відповідають обставинам справи, а тому на підставі п. 3 ч. 1 ст. 104 ГПК України задовольняє апеляційну скаргу відповідача та скасовує оскаржуване рішення.
Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати, пов'язані з розглядом справи, при задоволенні позову покладаються на позивача.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103 - 105 ГПК України, суд -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" на рішення господарського суду Рівненської області від 06.03.12 р. у справі № 5019/1346/11 - задоволити.
Рішення господарського суду Рівненської області від 06.03.12 р. скасувати. Прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.
Стягнути з "L-Georgia" L.T.D (Грузія, м. Батумі, вул. Тбеті, 5) на користь ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" 536,50 грн. в повернення судових витрат за розгляд апеляційної скарги.
Справу №5019/1346/11 повернути господарському суду Рівненської області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий суддя Бучинська Г.Б.
Суддя Саврій В.А.
Суддя Дужич С.П.