КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2а-2698/11 Головуючий у 1-й інстанції: Притула Н.Г.

Суддя-доповідач: Ганечко О.М.

ПОСТАНОВА

Іменем України

"15" березня 2012 р. м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді : Ганечко О.М.,

Суддів: Хрімлі О.Г.,Коротких А.Ю.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Шевченківському районі м. Києва на постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 7 червня 2011 року у справі №2-а-2698/2011 за позовом ОСОБА_2 до Управління Пенсійного фонду України в Шевченківському районі м. Києва про визнання дій неправомірними, зобов'язання вчинити дії по перерахунку та виплаті недоотриманої пенсії,-

В С Т А Н О В И В:

16.05.11р. позивач ОСОБА_2 звернувся до Шевченківського районного суду м. Києва з адміністративним позовом до Управління Пенсійного фонду України в Шевченківському районі м. Києва про визнання дій неправомірними, зобов'язання вчинити дії по перерахунку та виплаті недоотриманої пенсії.

Постановою Шевченківського районного суду м. Києва від 7 червня 2011 року позов ОСОБА_2 задоволено.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить апеляційну інстанцію скасувати незаконне, на його думку, судове рішенням та ухвалити нове, яким відмовити в задоволені позову. В своїй апеляційній скарзі апелянт посилається на незаконність, необ'єктивність та необґрунтованість оскаржуваного рішення, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що є підставою для його скасування.

Перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів знаходить, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судом, позивач перебуває на обліку в Управлінні Пенсійного фонду України в Шевченківському районі м. Києва та одержує пенсію за віком.

При цьому, після призначення пенсії, позивач продовжує працювати.

20.04.2011 року позивач звернувся до Управління Пенсійного фонду України в Шевченківському районі м. Києва із заявою про здійснення перерахунку призначеної пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати за 2010 рік.

Листом від 04.05.11 року відповідач відмовив у проведенні такого перерахунку.

Відповідно до частини 4 статті 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування від 09 липня 2003 року № 1058-1У, у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через 2 роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Призначення пенсії здійснюється із заробітної плати ( доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

За змістом статті 40 частини 1 вищевказаного Закону для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу, починаючи з 1 липня 2000 року.

У разі, якщо страховий стаж становить менший період, ніж передбачено абз.1 цієї частини, враховується заробітна плата ( дохід) за фактичний страховий стаж. За вибором особи, яка звернулась за пенсією, з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії, включається період до 60 календарних місяців підряд за умови, що зазначений період становить не більше ніж 10 % тривалості страхового стажу.

Підпунктом «б»підпункту 10 пункту 35 розділу 11 Закону України «Про Державний бюджет України за 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»від 28.12.2007 року № 107-У1, частину 4 статті 42 Закону України № 2058-1У викладено в новій редакції, а саме, у разі застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст. 40 цього закону із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україна, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає включенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону.

Згідно з рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 року № 10-рп/2008, положення підпункту «б»підпункту 10 пункту 35 розділу 11 Закону України «Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»визнано такими, що не відповідають Конституції України ( є неконституційними).

Відповідно до частини 2 статті 152 Конституції України ( № 25к/96-ВР) Закони, інші правові акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність.

Таким чином, після прийняття Конституційним Судом України вказаного рішення знову почали діяти положення статті 42 Закону № 1058-1У в їх первинній редакції.

Отже, з часу прийняття цього рішення перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу) з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині 1 ст.40 Закону № 1058-1У.

28.05.2008 року КМ України прийнято постанову № 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян».

Підпунктом 3 пункту 11 постанови визначено, що у разі коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині 1 ст. 40 Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. Причому, з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід)для перерахунку пенсії, період, що настає, після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абз.3 частини 1 статті 40 Закону.

Таким чином, фактично цією нормою відтворена редакція частини 4 статті 42 Закону № 1058-1У в редакції Закону України від 28 грудня 2007 року № 107-У1, яка визнана неконституційною.

Отже, починаючи з 28.05.2008 року діють два нормативно-правові акти ( Закон №1058-1У та Постанова КМ України), які регулюють спірні правовідносини.

При цьому умови перерахунку пенсії, визначені в наведеному підпункті постанови КМ України не відповідають умовам, викладеним в частині 1 ст. 40 , частині 4 статті 42 Закону №1058-1У в редакції Закону від 09 липня 2003 року № 1058-1У.

Виходячи з загальних засад пріоритетності законів над урядовими нормативними актами, колегія суддів вважає, що при вирішенні даного спору слід застосовувати правила ч.1 ст. 40, ч.4 ст.42 Закону № 1058-1У.

Суд першої інстанції на наведені вище доводи уваги не звернув та дійшов помилкового висновку про необхідність задоволення позову.

З урахуванням вищевикладеного, судова колегія приходить до висновку про відсутність у відповідача правових підстав для перерахунку пенсії із застосуванням показника заробітної плати (доходу) в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески за 2010 рік.

Керуючись ст.11,195,197,198,202,205,207,212,254 КАС України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Шевченківському районі м. Києва - задовольнити.

Постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 7 червня 2011 року - скасувати та прийняти нову постанову про відмову ОСОБА_2 повністю у задоволенні позовних вимог про визнання дій неправомірними, зобов'язання вчинити дії по перерахунку та виплаті недоотриманої пенсії.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя Ганечко О.М.

Судді: Коротких А. Ю.

Хрімлі О.Г.