номер провадження справи 30/28/12
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Запорізької області
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10.04.12 Справа № 5009/402/12
За позовом: Відкритого акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго»в особі Запорізьких електричних мереж (69035, м. Запоріжжя, вул. Волгоградська, 25)
до відповідача: Приватного підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)
про стягнення 36483,46 грн.
Суддя Кагітіна Л.П.
За участю представників сторін та учасників процесу:
від позивача: ОСОБА_2, довіреність № 167 від 24.05.2011 р.;
від відповідача: ОСОБА_3, довіреність № 146 від 28.02.2012 р.;
Відкрите акціонерне товариство «Запоріжжяобленерго»в особі Запорізьких міських електричних мереж звернулося до господарського суду Запорізької області з позовом про стягнення з Приватного підприємця ОСОБА_1 36483,46 грн. заборгованості за недовраховану електричну енергію.
В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на приписи ст.ст. 11, 509, 525, 526, 530 ЦК України, ст.ст. 20, 173-175, 193 ГК України, ст. 26 Закону України «Про електроенергетику», Правил користування електричною енергією, Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, а також на умови укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії та Акт про порушення № 00007709 від 07.11.2011 р. Позивач зазначає, що при перевірці, проведеній 07.11.2011 р. на об'єкті відповідача було виявлено порушення Правил КЕЕ -встановлення постійного магніту, при якому зупиняється механізм лічильника, у зв'язку з чим складено Акт про порушення. Відповідно до вимог Правил КЕЕ відповідача було запрошено на засідання комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ. На підставі Акту про порушення було здійснено розрахунок недорахованої електроенергії згідно Методики визначення обсягу електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, в кількості 36306 кВт/год на суму 36483,46 грн., яку позивач просить стягнути з Приватного підприємця ОСОБА_1.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.01.2012 р. порушено провадження у справі № 5009/402/12, розгляд якої призначено на 01.03.2012 р.
Відповідач -Приватний підприємець ОСОБА_1 -у відзиві на позовну заяву проти заявлених позовних вимог заперечує. Позовну заяву вважає такою, що не відповідає нормам чинного законодавства та фактичним обставинам справи. Вказує, що при візуальному контрольному огляду, який здійснювався представниками позивача 07.11.2011 р., ніяких порушень щодо розрахункового обліку виявлено не було, про що оформлені акти контрольного обліку та акти опломбування. Наведене, на думку відповідача, спростовує факт встановлення постійного магніту. Отриманий від позивача акт про порушення ПКЕЕ відповідач вважає таким, що не відповідає вимогам п. 6.41 ПКЕЕ, а саме: акт на місці перевірки не складався і був складений без присутності представника споживача; в акті не зазначені необхідні для розрахунку данні, як то передбачено п. 4.6 «Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ». Також, вказує на порушення позивачем п. 2.1 Методики, яким передбачено проведення відповідної експертизи, в разі незгоди споживача із зафіксованими в акті про порушення фактом пошкодження приладів обліку. При цьому відповідач посилається на лист Запорізького ТП НКРЕ, яким на запит споживача вказано на недоліки складеного за результатами перевірки акта та запропоновано анулювати акт та розрахунок до нього.
Також, відповідачем було подано зустрічні позовні заяви від 16.02.2012 р. про визнання недійсним рішення комісії, оформлене протоколом від 24.11.2011 р., та скасування оперативно-господарської санкції ВАТ «Запоріжжяобленерго»в особі Запорізьких міських електричних мереж, які повернуто ухвалами суду від 20.02.2012 р. та від 27.02.2012 р. на підставі п. 4 ч. 1 ст. 63 ГПК України та п. 1 ч. 1 ст. 62 ГПК України.
В судовому засіданні, відкритому 01.03.2012 р. представники сторін в повному обсязі підтримали доводи, викладені у позовній заяві та відзиві на неї.
За клопотанням представників сторін фіксація судового процесу технічними засобами не здійснювалася.
На підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку з необхідністю витребування від сторін додаткових доказів ухвалою господарського суду розгляд справи відкладено до 27.03.2012 р., в судове засідання запрошено уповноваженого представника Запорізького територіального представництва НКРЕ України для надання усних та письмових пояснень.
Присутній у судовому засіданні 27.03.2012р. представник Запорізького територіального представництва НКРЕ надав усні пояснення щодо правомірності складання акту про порушення № 00007709 від 07.11.2011р. на споживача ПП ОСОБА_1 та підтвердив висновки листа Представництва про невідповідність вказаного акта Методиці визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.03.2012 р. строк вирішення спору у справі № 5009/402/12 було продовжено за клопотанням позивача до 11.04.2011р., розгляд справи відкладено до 06.04.2011р. У сторін витребувані документи, які необхідні для всебічного та об'єктивного розгляду і вирішення справи. Визнано обов'язковою явку уповноважених представників позивача, за участю яких 07.11.2011р. було здійснено рейдову перевірку в продовольчому магазині відповідача та складено спірний акт про порушення.
Представник позивача у судовому засіданні 06.04.2012 р. підтримав доводи позовної заяви. Присутні у судовому засіданні представники позивача, за участю яких здійснювалася перевірка, надали усні та письмові пояснення щодо обставин здійснення перевірки.
Для надання сторонами додаткових доказів, на підставі ст. 77 ГПК України, у судовому засіданні оголошено перерву до 10.04.2012 р.
В судовому засіданні 10.04.2012 р. справу розглянуто, прийнято і оголошено на підставі ст. 85 ГПК України вступну і резолютивну частини рішення.
Розглянувши та дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд
ВСТАНОВИВ:
Правовідносини сторін врегульовані укладеним між ВАТ «Запоріжжяобленерго»в особі ЗМЕМ (Постачальником електричної енергії, позивачем у справі) та Приватним підприємцем ОСОБА_1 (Споживачем, відповідачем у справі) договором про постачання електричної енергії №4495 від 03.03.2008р., відповідно до умов якого Постачальник електричної енергії зобов'язався подавати електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у додатку № 1 «Обсяги постачання електричної енергії споживачу», а Споживач -оплачувати Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами даного договору (розділ 1 Договору).
07.11.2011 р. повноваженими працівниками ВАТ «Запоріжжяобленерго»в особі ЗМЕМ було проведено перевірку дотримання Правил користування електричною енергією на об'єкті відповідача за адресою: АДРЕСА_2. Під час перевірки було виявлено порушення з боку Споживача, а саме - пошкодження приладу обліку, та інші дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація впливу постійного магнітного полю). Встановлення постійного магніту, при якому зупиняється обліковий механізм лічильника.
За фактом виявленого порушення складено Акт № 00007709 від 07.11.2011 р.
Зазначений Акт було підписано представниками ВАТ «Запоріжжяобленерго»в особі ЗМЕМ та зазначено про відмову від підпису представника відповідача (а. с. 27, том 1).
24.11.2011 р. комісія з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією ВАТ «Запоріжжяобленерго»в особі ЗМЕМ розглянула Акт № 00007709 від 07.11.2011 р. про порушення Правил КЕЕ, і прийняла рішення провести розрахунок недорахованої електроенергії по Акту за період з 04.07.2011 р. по 07.11.2011 р. (час роботи -14 годин). Згідно з розрахунком кількість недоврахованої електроенергії становить36306 кВт/год -на суму 36483,46 грн.
За поясненнями позивача, рішення комісії, оформлене протоколом, розрахунок по Акту та рахунок № 4495-АН від 24.11.2011 р. (на суму 36483,46 грн.) були вручені відповідачу в цей же день.
Рахунок було залишено відповідачем без оплати.
Позовні вимоги про стягнення з Приватного підприємця ОСОБА_1 36483,46 грн. заборгованості за недовраховану електричну енергію є предметом судового розгляду у даній справі.
Дослідивши та проаналізувавши матеріали та фактичні обставини справи, оцінивши надані письмові докази у їх сукупності, вислухавши представника позивача, суд вважає позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню виходячи з наступного.
Відносини, пов'язані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії регулюються Законом України «Про електроенергетику», який є спеціальним законом у сфері регулювання електроенергетики.
Згідно з положеннями ст. 26 Закону України «Про електроенергетику»споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.
Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Правилами користування електричною енергією, затверджені наказом НКРЕ від 31.07.1996 р. № 28 та зареєстровані в Мін'юсті України 02.08.1996р. за № 417/1442, з наступними змінами та доповненнями, (надалі -ПКЕЕ).
Пунктом 1.1 ПКЕЕ (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що їх дія поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).
Крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, в розумінні ст. 27 Закону України «Про електроенергетику», є правопорушенням в електроенергетиці, яке тягне за собою встановлену законодавством відповідальність.
Згідно із п. 12.12 ПКЕЕ відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію електроустановок несе власник цих електроустановок.
За змістом п. 10.2.27 ПКЕЕ Споживач електричної енергії зобов'язаний: не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
Пунктом 6.40 Правил передбачено, що у разі виявлення у споживача пошкоджень пломб електропередавальної організації та/або пломб держповірки або за умови збереження цілісності пломб держповірки та електропередавальної організації пошкодження розрахункових приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу приладу обліку тощо), встановлення перемички, шунтуючої коло струму лічильника, використання різного роду пристроїв з метою зменшення показів приладу обліку, несанкціонованого втручання у параметри багатофункціональних лічильників, порушення цілісності ізоляції вторинних кіл трансформаторів струму чи напруги, знеструмлення кіл струму або кіл напруги приладу обліку, самовільного встановлення споживачем трансформаторів струму чи напруги, коефіцієнти трансформації яких не відповідають указаним на паспорті (табличці) трансформатора та/або вказаним у договорі про постачання, інших дій або бездіяльності споживача з метою зниження значення показів засобу обліку, покази розрахункового засобу обліку не враховуються, а електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного огляду засобу обліку представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, але цей період має не перебільшувати шести місяців. Якщо у споживача електричної енергії виявлено підключену та/або приєднану поза розрахунковим засобом обліку приховану проводку, пристрій, що занижує покази засобу обліку, порушення умов монтажу, виявити які представник постачальника електричної енергії при попередніх відвідуваннях не мав можливості, споживачу робиться перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії з дати допуску електроустановок споживача в експлуатацію, але не більше трьох років. Перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії та його вартості здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (надалі -Методика), затвердженої постановою НКРЕ від 4 травня 2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 року за № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.
Згідно із п. 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.
Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.
Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити до суду рішення комісії протягом 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу.
Надавши правову оцінку акту про порушення Правил користування електричною енергією № 00007709 від 07.11.2011р., суд дійшов висновку що, з огляду на приписи ст.ст. 34, 43 ГПК України, останній не є належним доказом порушення відповідачем вимог Правил користування електричною енергією.
По-перше, як свідчать обставини справи і підтверджується долученими до матеріалів справи письмовими поясненнями як представників позивача, так і представників відповідача, спірний акт про порушення складений не на місці проведення перевірки та виявлення порушення, і не в присутності споживача, що є порушення абзацу п. 6.41 ПКЕЕ, яким передбачено, разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії ... порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється акт порушень. У акті міститься позначка про те, що споживач відмовився від підписання цього акту, проте, представники позивача, за участю яких здійснювалася перевірки, у судовому засіданні та у наданих суду письмових поясненнях вказують на складення акту поза межами об'єкта, на якому здійснювалася перевірка (арк. справи 79-82, 96-98, 112-114, том 1).
По-друге, акт не містить змісту виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії.
Як вже зазначалося вище, відповідно до приписів п. 6.41 ПКЕЕ в акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. В даному випадку в акті відсутні посилання на пункти ПКЕЕ, які відповідають виявленому порушенню.
За змістом пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, передбачено, що Методика застосовується на підставі акта про порушення, і складеного в порядку, встановленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ.
З аналізу зазначеного в акті № 00007709 порушення випливає, що порушення відповідає підпункту 3 пункту 2.1 Методики, а саме "пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора, тощо).
Відповідно до останнього абзацу пункту 2.1 Методики, факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті опломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається у двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об'єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.
Запорізьким територіальним представництвом НКРЕ України у своєму листі від 26.12.2011 р. № 30-07-20/1275, за зверненням споживача, вказується, що індикатор магнітного поля був встановлений на лічильнику в день складання про порушення ПКЕЕ - 07.11.2011 р., при цьому в акті відсутня інформація про фіксацію індикатором впливу магнітного поля. Таким чином, при складанні акту про порушення не дотримані вимоги ПКЕЕ та Методики, яка застосовується тільки у разі фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного поля та у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатору.
Крім цього, Запорізьким ТП НКРЕ при перевірці розрахунку обсягу необлікованої електричної енергії по акту про порушення ПКЕЕ № 00007709 встановлено, що енергопостачальник невірно здійснив даний розрахунок, а саме розрахунок ВАТ «Запоріжжяобленерго» виконано виходячи з потужності, яка зазначена у договорі, що суперечить вимогам Методики.
Відповідно до приписів п. 2.6 Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 3 пункту 2.1 Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії здійснюється як для випадку самовільного підключення, виходячи із сили струму, визначеної з найменшої площі Перерізу проводів, що використані в схемі та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно із главою 1.3 Правил улаштування електроустановок. Площа перерізу проводів визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни передбачені законодавством у сфері метрології.
В акті про порушення № 00007709 не зазначені необхідні дані для розрахунку, а саме відсутні відомості про матеріал та переріз проводів, використаних у схемі, не зазначено відомостей про штангенциркуль, яким вона мали бути виміряні.
Зважаючи на викладене, суд відзначає, що позивачем не наданий обґрунтований розрахунок визначення обсягу та вартості електричної енергії.
Також суд зауважує про відсутність з боку позивача жодних доказів на підтвердження того, що при візуальному огляді облікових засобів відповідача було виявлено встановлення постійного магніту. За письмовими поясненнями представників відповідача, наданими до матеріалів справи, на початку проведення перевірки, посадовими особами позивача здійснювалося фотографування приладу обліку на об'єкті споживача, який знаходився у відчиненому стані, і ніяких сторонніх предметів при цьому не зафіксовано. Отже, споживачем оспорюється, а позивачем не доведено та не надано доказів фіксації фото- чи відеозйомки, якими підтверджувався факт встановлення постійного магніту.
За визначенням п. 1.2 Правил, недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно, а збитки (з вини споживача) - витрати, недоотримана вигода постачальника електричної енергії або електропередавальної організації(основного споживача), яких вони зазнали внаслідок пошкодження електроустановок через зловмисну чи недбалу діяльність споживача (субспоживача) або інших осіб, та вартість робіт і послуг, необхідних для відновлення електроустановок та електропостачання. Оскільки енергопостачальником не доведено факт втручання споживача в роботу приладу обліку з метою заниження показників лічильника, відповідно до вимог нормативно-правових актів, енергопостачальник не мав підстав для здійснення нарахувань відповідно саме недоврахованої електроенергії на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.
Враховуючи зазначені обставини, суд дійшов висновку про невідповідність акту № 00007709 від 07.11.2011 р. вимогам п. 6.41 Правил користування електричною енергією та недоведеність позивачем факту порушення.
Викладена правова позицію суду співпадає з позицією колегії Вищого господарського суду України, яка визначена в постанові ВГСУ від 28 грудня 2011р. по справі № 5002-16/2150-2011, і свідчить про те, що, якщо в акті про порушення Правил користування електричною енергією відсутні посилання на пункти Правил, які порушені споживачем, а такий акт не відповідає вимогам п. 6.41 ПКЕЕ та не є належним доказом порушення відповідачем вимог Правил користування електричною енергією. Невідповідність акту про порушення Правил користування електричною енергією п. 6.41 цих Правил є підставою для відмови у позові.
Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
В даному випадку, за наведених у позовній заяві підстав, а також з огляду на надані сторонами докази, позовні вимоги не є обґрунтованими і задоволенню не підлягають.
Отже, суд у задоволенні позову відмовляє повністю.
Відповідно до приписів ст. 49 ГПК витрати зі сплати судового збору покладаються на позивача.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 45,22, 33, 34, 49, 64, 82, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд
ВИРІШИВ:
В задоволенні позовних вимог Відкритого акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізьких міських електричних мереж (м. Запоріжжя) до Приватного підприємця ОСОБА_1 (м. Запоріжжя) про стягнення 36483,46 грн. заборгованості за недовраховану електричну енергію відмовити повністю.
Суддя Л.П. Кагітіна
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання. Рішення оформлене у повному обсязі та підписане згідно із вимогами ст. 84 ГПК України 13.04.2012р.