Апеляційний суд Кіровоградської області

№ провадження 11/1190/301/12 Головуючий у суді І-ї інстанції  Загреба

Категорія - Вимагання      Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Петрова І. М.   

ВИРОК

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

05.04.2012  года. Коллегия судей палаты по уголовным делам апелляционного суда Кировоградской области в составе:

председательствующего судьи: Ремеза П.Н.,

         судей: Петровой И.М., Кабановой В.Г.,

         при секретаре: Зубрицкой И.Н.,

                   при участии прокурора: Черныш Г.Р.,

                   адвокатов: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4,

                   осужденного: ОСОБА_5,

                   потерпевшего: ОСОБА_6

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Кировограде уголовное дело по апелляциям прокурора, который принимал участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, потерпевшего ОСОБА_6 на приговор Ленинского районного суда г. Кировограда от 30 августа 2011 года, которым

ОСОБА_5,ІНФОРМАЦІЯ_1,   уроженец р. Азербайджан, район Масали, с. Хил, азербайджанец, гражданин Азербайджана, образование среднее общеобразовательное, не женатый, не работающий, проживает без регистрации в АДРЕСА_5, в соответствии со ст. 89 УК Украины не имеет судимостей,

-          осужден по ч.2 ст. 189 УК Украины к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет. На основании ст. 75 УК Украины освобожден от отбывания наказания с испытанием, с испытательным сроком на 3 года. Согласно ст. 76 УК Украины на осужденного возложены обязательства: не выезжать за территорию Украины на постоянное место жительства без разрешения уголовно-исполнительной инспекции; уведомлять уголовно-исполнительную инспекцию об изменении места жительства, работы, учёбы; периодически являться для регистрации в уголовно-исполнительную инспекцию.

Взыскано с ОСОБА_5 в пользу ОСОБА_6 материальный ущерб в размере 75359 грн., моральный ущерб в размере 5 000 грн., всего 80359 грн.

ОСОБА_5 совершил требование по передаче чужого имущества (вымогательство), совершенное по предварительному сговору группой лиц, причинившее значительный ущерб потерпевшему при следующих обстоятельствах.

Так, 27.03.2010 года, около 8-00 часов, ОСОБА_5, ОСОБА_8, материалы в отношении которой выделены в отдельное производство, и не установленное следствием лицо, находясь в квартире ОСОБА_6, расположенной по адресу: АДРЕСА_4, достоверно зная о наличии у ОСОБА_6 денежных средств, с целью их завладения, вступивши между собой в преступный сговор, начали вымогать у  ОСОБА_6 денежные средства в суме 4400 долларов США. Для исполнения преступного умысла ОСОБА_5, ОСОБА_8 и не установленное следствием лицо, решили совершить вымогательство путем применения к потерпевшему насилия,  а  так - же  угроз  применения  насилия,  в случае не исполнения предъявленных требований по передаче им наличных денег, которые находились в его владении.

Реализуя свой преступный умысел на завладение имуществом потерпевшего, ОСОБА_5 и не установленное следствием лицо начали наносить ОСОБА_6 телесные повреждения - не менее 10 ударов каждый, кулаками и ногами в различные части тела, после чего забрали у потерпевшего деньги в сумме 420 гривен, мобильный телефон «Самсунг 53100»ИМЕЙ НОМЕР_1, стоимостью 818,9 грн., со стартовым пакетом МТС, стоимостью 10 грн., на счету которого находились деньги в сумме 64 грн., продолжая при этом угрожать потерпевшему и вымогать у него деньги.

В этот момент ОСОБА_8 вымогала у ОСОБА_6 деньги, нанеся последнему телесные повреждения в голову не менее 2-х ударов дном чашки и не менее 8-ми ударов острием ножниц. Таким образом, ОСОБА_8, ОСОБА_5 и не установленное следствием лицо, причинили ОСОБА_6 легкие телесные повреждения с кратковременным расстройством здоровья.

Опасаясь дальнейшего избиения ОСОБА_6, его жена ОСОБА_9, согласилась выдать деньги, которые требовала ОСОБА_8

ОСОБА_5 с целью обогащения ОСОБА_8, забрал из рук ОСОБА_9 деньги в сумме 6000 долларов США, в пересчете на национальную валюту гривну - 47580 грн. В это время в квартиру вошел сын ОСОБА_8, и из рук ОСОБА_10, которая также находилась в квартире ОСОБА_6, забрал оставшиеся деньги - 6200 долларов США, в пересчете на национальную валюту гривну - 49166 грн. По указанию ОСОБА_8 ОСОБА_5 вернул ОСОБА_9 часть похищенных денег - 2700 долларов США в пересчете на национальную валюту гривну - 21411 грн.

Таким образом, ОСОБА_8, ОСОБА_5 и не установленное следствием лицо, завладели денежными средствами и материальными ценностями ОСОБА_6 на общую сумму –76647,9 грн., чем причинили последнему материальный ущерб на указанную сумму.

В апелляциях:

- прокурор просит приговор относительно ОСОБА_5 отменить в связи с неправильным применением судом уголовного закона, безосновательной переквалификацией совершенного им деяния, несоответствием назначенного наказания степени тяжести содеянного, личности виновного, постановить новый приговор, которым признать ОСОБА_5 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 187 УК Украины и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет с конфискацией имущества.

Свои доводы апеллянт мотивирует тем, что действия ОСОБА_5 необходимо квалифицировать по ч.2 ст. 187 УК Украины, как нападение с целью завладения чужим имуществом, соединенное с насилием, опасным для жизни или здоровья лица, подвергшегося нападению, или с угрозой применения такого насилия (разбой);

- потерпевший ОСОБА_6 просит приговор районного суда отменить, переквалифицировать действия ОСОБА_5 на ч.4 ст. 187 УК Украины и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 15 лет с конфискацией имущества.

Свои доводы потерпевший мотивирует тем, что приговор районного суда незаконный и необоснованный в связи с неправильным применением уголовного закона, несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, которые были исследованы и установлены во время судебного следствия, несоответствием назначенного наказания тяжести содеянного и личности виновного.

Проведя в ходе апелляционного рассмотрения дела судебное следствие в объеме допроса потерпевшего ОСОБА_6, подсудимого ОСОБА_5, свидетеля ОСОБА_9, исследования материалов дела, заслушав прокурора, который просит приговор отменить, признать ОСОБА_5 виновным по ч.2 ст. 187 УК Украины и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет, с конфискацией имущества, потерпевшего ОСОБА_6, в его интересах адвоката ОСОБА_4, которые просят приговор районного суда отменить, постановить новый приговор, признать ОСОБА_5 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.4 ст. 187 УК Украины и назначить наказание в виде лишения свободы сроком оглы на 15 лет, с конфискацией имущества, ОСОБА_5 и в его интересах адвоката ОСОБА_2, которые просят оставить приговор без изменения, изучив материалы дела и доводы апелляций, коллегия судей приходит к выводу, что апелляции прокурора и потерпевшего подлежат частичному удовлетворению, на основании следующего.

Выводы суда о виновности ОСОБА_5 в совершении преступления, за которое он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, которым суд дал всестороннюю и объективную оценку.

В ходе судебного следствия, во время апелляционного рассмотрения дела, осужденный ОСОБА_5 свою вину в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 189 УК Украины, не признал и пояснил, что 26.03.2010 года, около 20-00 часов к нему на мобильный телефон позвонила ОСОБА_8, которая является ему двоюродной сестрой. Она сообщила, что неизвестный ему человек, который был должен ей деньги, долг отдавать отказывается, оскорбляет ее, и попросила приехать к ней на помощь. Он согласился и, отправился по адресу, который ему сообщила ОСОБА_8, как ему стало известно в дальнейшем, в квартиру ОСОБА_6

Когда он прибыл в квартиру, увидел там ОСОБА_8, которая сообщила, что владелец квартиры отказывается вернуть ей денежный долг. При этом в квартире также находился сын ОСОБА_8 –ОСОБА_11. Кроме того, в указанной квартире находилась молодая женщина с грудным ребенком на руках - жена владельца квартиры, которая сообщила, что ОСОБА_6 нет дома, и они покинули квартиру.

На следующее утро - 27.03.2010 года, около 6-30 часов к нему на мобильный телефон снова позвонила ОСОБА_8, сообщила, что ее обижают и попросила приехать по тому же адресу, что и предыдущим вечером. Прибыв по указанному адресу, он поднялся в квартиру и увидел, что в коридоре находились владельцы квартиры - мужчина и женщина, которые были в состоянии алкогольного опьянения, при этом мужчина был избит, он видел на его голове кровь и синяки на лице. Также в квартире находилась, неизвестная ему молодая женщина, как позже выяснилось, подруга владельцев квартиры, мужчина по имени Толя и женщина по имени ОСОБА_8 которых он не знает. Далее в квартиру поднялся таксист ОСОБА_66, который спросил, будет ли он расплачиваться. ОСОБА_8 требовала долг от владельца квартиры и озвучила сумму - 4 400 долларов США. После этого, жена владельца - ОСОБА_9, передала ему доллары США, которые он пересчитал и насчитав 4 400 долларов, передал их ОСОБА_8 Далее они покинули указанную квартиру, и он направился по своим делам.

Несмотря на отрицание своей вины осужденным, его вина в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.189 УК Украины, полностью подтверждается собранными и исследованными в ходе судебного следствия во время апелляционного рассмотрения дела совокупностью допустимых и надлежащих доказательств, объективность и достоверность которых не вызывает сомнений у коллегии судей.

- показаниями потерпевшего ОСОБА_6 о том, что с начала апреля 2010 года он проживает вместе с сожительницей - ОСОБА_9, их ребенком и его бабушкой в квартире по адресу АДРЕСА_4. Указанная квартира принадлежала ему и его матери, так как в 2008 году они ее приватизировали. 26.03.2010 года данную квартиру они с матерью продали за 30000 долларов США. Полученные от продажи квартиры деньги они с матерью разделили на двоих - матери 17100 долларов США, а ему осталось 12900 долларов США. Из указанных денег он разменял 400 долларов на гривны и купил мобильный телефон SL130»за 595 грн, мобильный телефон S3100»за 1100 грн, чехол к мобильному телефону за 25 грн., пополнение счета на 280 грн., продукты питания, личные вещи жене и ребенку. На Полтавском рынке, где вместе с женой приобретали вещи, они встретили его знакомого ОСОБА_12, с которым он в течение длительного времени поддерживал нормальные отношения. Около 18-00 часов, они с женой и ОСОБА_12 прибыли домой. Примерно через 20 минут к нему домой прибыла ОСОБА_8, с которой он знаком в течении 2,5 лет, так как 2008 году занял у ОСОБА_8 в долг деньги в сумме 2000 грн., о чем составил соответствующие расписки. Устно они договорились, что он занимает деньги в долг на тот срок, который ему необходим, но он должен будет платить каждый месяц за пользования заемными средствами 20%. Кроме того, при займе денег  поручителем выступила его сестра ОСОБА_13. В течение 2 лет он отдавал долг небольшими частями по 200 - 500 грн., на общую сумму 5500 - 6000 грн., после чего решил, что выплатил всю сумму долга. Однако, ОСОБА_8 расписки ему не возвращала и утверждала, что он ей должен гораздо большую сумму - с учетом процентов 4400 долларов США.

26.03.2010 года ОСОБА_8 прибыла вместе с двумя неизвестными ему мужчинами, которых он не видел, так как находился в это время в комнате-спальне, но по разговору понял, что те являются азербайджанцами. Он понял, что прибывшие будут требовать у него деньги, тогда он оставил деньги - 12500 долларов США, в ящике стола, через балкон выскочил на улицу и скрылся. Сразу после этого он позвонил ОСОБА_12 и попросил, чтобы тот спрятал  оставленные деньги и отдал его жене. Далее он позвонил ОСОБА_14, с которой его жена ОСОБА_9 дружит и, объяснив ситуацию, попросил вывести жену с ребенком из квартиры.

Около 23-00 часов ему позвонила его жена и попросила, чтобы он шел ночевать к знакомым, после чего он направился гулять по городу, а около 3-00 часов утра вернулся к своему дому и остался ночевать у соседа с 1-го этажа - ОСОБА_15.

Около 7-00 часов утра он поднялся в свою квартиру, где увидел жену  ОСОБА_9 с их ребенком, ОСОБА_14, сожителя его сестры ОСОБА_13 - ОСОБА_16 и ОСОБА_8  ОСОБА_8 начала его обвинять в том, что он не рассчитывается с долгами, требовала вернуть ей деньги. Затем ОСОБА_8 позвонила по телефону, и в квартиру зашли два неизвестных ему человека - азербайджанцы, которые начали наносить ему удары руками и ногами в разные части тела. Каждый нанес не менее 10-ти ударов. Один из них был ОСОБА_5, другого он не опознал.

Во время нанесения ему телесных повреждений азербайджанцы начали его обыскивать и забрали из левого кармана его куртки, в которую он был одет, деньги в сумме 420 грн., а также ключи от квартиры и подъезда. Кроме того, с правого внешнего кармана его куртки мужчинами был похищен его мобильный телефон «Самсунг S3100», со стартовым пакетом «МТС», на счету которого находились деньги в сумме 64 грн., но кто именно вытаскивал телефон и деньги он не видел. В этот момент его также начала бить ОСОБА_8, и нанесла ему в область головы не менее 2-х ударов дном чашки и не менее 8-ми ударов остриями ножниц. При этом ОСОБА_8 требовала, чтобы он вернул ей долг. Его жена ОСОБА_9 очень испугалась и сообщила, что отдаст все деньги, лишь бы его перестали бить. Далее все присутствующие направились на кухню, а он остался лежать в спальне. После этого из квартиры вышла ОСОБА_8 с ее знакомыми, а его подняла жена и они вместе с ОСОБА_14 вышли из квартиры, при этом они сообщили, что направились в милицию, а он снова направился к квартире ОСОБА_15, где лег отдыхать, после чего обратился в больницу по поводу полученных телесных повреждений. Когда он вернулся домой, жена сообщила ему, что в то утро ОСОБА_8 и двое азербайджанцев забрали у нее 9500 долларов, а 2700 долларов у нее осталось.  Также он обнаружил отсутствие свидетельства о рождении его жены - ОСОБА_9, двух мобильных телефонов «Моторола», синего и черного цветов, которые находились в коридоре на тумбочке. Его жена сообщила, что указанные мобильные телефоны, свидетельство о рождении были похищены ОСОБА_8

- показаниями свидетеля ОСОБА_9 о том, что она проживала АДРЕСА_4 вместе с мужем, ребенком и родителями мужа. Указанная квартира принадлежала ОСОБА_6 и его матери, так как в 2008 году они ее приватизировали, но 26.03.2010 года  продали ее за 30000 долларов США.

26.03.2010 года, она находилась дома. Около 17-00 часов ее муж пришел домой и сообщил, что в тот день получил деньги за продажу квартиры - 12900 долларов США, из которых часть разменял на гривны и приобрел продукты питания, мобильный телефон SL130», мобильный телефон S3100», чехол к мобильному телефону, пополнение счета на 280 грн.

Около 18-00 часов к ним домой пришла ОСОБА_8, с которой она была ранее знакома, с двумя мужчинами – азербайджанцами, один из которых был ОСОБА_5, другого мужчину она никогда не видела. ОСОБА_8 оттолкнула ее к стене в коридоре и сообщила, что пришли забрать долг, так как три года назад ее муж занимал у нее 2000 грн. под соответствующую расписку. Несмотря на то, что после этого они отдали ей 6 000 грн., с учетом процентов, ОСОБА_8 продолжала утверждать, что они ей должны еще 20 000 грн. Ее муж в это время находился в комнате-спальне. Она пыталась выгнать ОСОБА_8 с ее друзьями, но те отказывались уходить и требовали деньги.

Около 21-00 час. ОСОБА_8 и ее знакомые оставили квартиру, при этом она сообщила, что вернется 27.03.2010 года утром и чтобы ее муж в это время был дома с деньгами.

Около 21-30 часа они прибыли домой к ОСОБА_14, где пересчитав деньги, они поместили их в две коробки из-под косметики «Мэри Кэй», в одну 6 200 долларов, а в другую - 6 000 долларов. 27.03.2010 года, около 8-00 часов они вернулись домой, где уже находились ОСОБА_16 и ОСОБА_8, которые продолжали требовать деньги. В это время также прибыл ее муж ОСОБА_17 и они все начали ссориться, при этом деньги находились у ОСОБА_14 в сумке, в коробочках от косметики «Мэри Кэй». ОСОБА_8 позвонила и, через несколько минут, в квартиру зашли два азербайджанца, один из которых был ОСОБА_18. Мужчины начали бить её мужа и требовать долг. Каждый из них нанес ОСОБА_6 не менее 10-ти ударов руками и ногами в разные части туловища.

Она заметила у ОСОБА_8 в руках ножницы, наконечники которых были в крови. Кровь была на голове мужа, и она поняла, что ОСОБА_8 била ее мужа ножницами в голову. Опасаясь за жизнь мужа, она согласилась отдать ОСОБА_8 4400 долларов США, которые последняя требовала. ОСОБА_14 передала одну коробку, где было 6000 долларов США и передала ей в руки. В это время ОСОБА_18 выхватил у нее из рук коробку, открыл и начал пересчитывать доллары, но пересчитывал их таким образом, чтобы денег оказалось меньше чем в действительности.

В это время в кухню вошел сын ОСОБА_8 и резким движением выхватил из рук ОСОБА_14 ее сумку, достал еще одну коробку с деньгами, где было 6200 долларов США и, забрав деньги, направился на выход из кухни. ОСОБА_5 забрал у него эти деньги. По приказанию ОСОБА_18 вернул ей часть денег в сумме  2 700 долларов США. При этом она отметила, что у ОСОБА_5 тогда в руках находились все деньги, которые он и сын ОСОБА_18 забрали у них. Таким образом, они незаконно завладели деньгами ее мужа на общую сумму 9500 долларов США. Сразу после этого ОСОБА_18 и ее знакомые оставили квартиру.

В тот же день вечером, они обнаружили отсутствие свидетельства о ее рождении, мобильного телефона «Самсунг», двух мобильных телефонов «Моторола»синего и черно-серого цвета, которые находились в коридоре на тумбочке и 420 грн;

- оглашенными показаниями свидетеля ОСОБА_14 о том, что  26.03.2010 г. около 18-00 часов ей на мобильный телефон позвонил ОСОБА_6 и попросил, чтобы она забрала его жену ОСОБА_9 с ребенком, так как у них проблемы.

Она зашла в квартиру, к ней вышла ОСОБА_9 и сказала, что с них требуют деньги азербайджанцы.

После этого ОСОБА_9 предложила выпить водки, так как была очень взволнована, и она сходила в магазин, где приобрела бутылку водки, и они стали распивать ее в подъезде в пролете между первым и вторым этажами. За нами все это время наблюдал азербайджанец. Примерно через час из квартиры вышла ОСОБА_18 вместе с молодым азербайджанцем и ОСОБА_5, которого она впоследствии опознала по фото, и предупредила, что придет завтра утром.

ОСОБА_9 рассказала, что эти люди пришли за деньгами, которые им должен ее муж. Они собрались и поехали к ней домой. Из квартиры они забрали деньги, принадлежавшие мужу ОСОБА_9 - ОСОБА_6 Приехав к ней, ОСОБА_9 попросила спрятать деньги у неё дома, при этом они положили их в две коробки от косметики «Мэри Кэй»по 6000 долларов и 6200 долларов. Утром они поехали домой к ОСОБА_9. Приехав домой, они зашли в подъезд там увидели ОСОБА_6 и все вместе зашли в квартиру, где их уже ждала ОСОБА_18, которая позвонила по телефону и через несколько минут в квартиру поднялись два азербайджанца, один из которых был ОСОБА_18. Войдя в квартиру азербайджанцы сразу начали бить ОСОБА_6. ОСОБА_9 попросила ее отдать деньги. Она передала ей коробку, в которой было 6 000 долл. США. В это время ОСОБА_18 выхватил  коробку с деньгами из рук у ОСОБА_9, начал их пересчитывать и насчитал 4 400 долларов, хотя на самом деле там было больше денег.

ОСОБА_5 сообщил, что денег мало и ОСОБА_9 попросила добавить деньги. Она хотела достать из сумки другую коробку с деньгами, однако молодой парень  резким движением выхватил у нее из рук ее сумку, вытащил из нее коробку, в которой было 6200 долларов США, забрал их себе и выбежал из кухни.

Она слышала, как ОСОБА_18 сказала ОСОБА_6, что если бы он вернул деньги вчера, то отдал бы вдвое меньше.

а.с. 73-74 т.1;

- оглашенными в судебном заседании показаниями свидетеля ОСОБА_13 о том, что в 2007 году она заняла 1 000 грн. у ОСОБА_8 под 20% в месяц. Долг она отдала через год, выплатив в общем 7 000 грн. Об указанном факте в 2007 году узнал ее брат ОСОБА_17 и также одолжил у ОСОБА_8 2000 грн. под 20% в месяц, при этом она выступала как поручитель. Об указанном факте они составляли соответственно 2 расписки, которые хранились в ОСОБА_8. Однако прошло несколько лет, а брат долг  в полном объеме не выплатил, в связи с чем ОСОБА_8 у нее неоднократно требовала вернуть долг ее брата, который, по ее словам, на начало 2010 года достиг более 30 000 грн.

После того как была продана квартира, она в тот же день позвонила ОСОБА_8 и сообщила, что у брата появились деньги и она может забрать долг. Около 20-00 часов к ней позвонила ОСОБА_8 и сказала, что ожидала ее брата на квартире 2 часа, на что она посоветовала ей прийти на следующее утро.

27.03.2010 года, около 7-00 часов она по просьбе ее матери направились к их прежней квартире по АДРЕСА_4 для того чтобы забрать телевизор. Прибыв в квартиру, она обнаружила, что входная дверь открыта и позвонила сожителю ОСОБА_16 и ОСОБА_8, что они могут приехать и в квартире подождать ее брата. Вскоре к ней приехали ОСОБА_8, ОСОБА_16 и они все зашли внутрь квартиры, где в то время никого не было. В указанной квартире они ждали 1 час, во время чего ОСОБА_8 забрала свидетельство о рождении ОСОБА_9, которое находилось в комнате-спальне на диване.

После чего она направилась по своим делам в больницу, и, вернувшись через час обнаружила, что в квартире находились: ОСОБА_9, ОСОБА_6,  ОСОБА_16, ОСОБА_14 и два неизвестных ей мужчины кавказской национальности. Мужчины как раз выходили, когда она заходила в квартиру. На диване в спальне сидел ОСОБА_17, при этом у него была разбита голова. Со слов ОСОБА_16 ОСОБА_6 разбила голову ОСОБА_8.

ОСОБА_8 сообщила ей, что она забрала у ОСОБА_6 долг в сумме 4 400 долларов США.

а.с. 76 т.1;

- оглашенными в судебном заседании показаниями свидетеля ОСОБА_16 о том, что у его жены ОСОБА_13 есть брат - ОСОБА_6, проживавший с сожительницей ОСОБА_9 в АДРЕСА_4.

26.03.2010 года указанную квартиру продали  за 30 000 долларов США, из которых 17 100 забрала мать его жены, а 12 900 забрал ОСОБА_17.

Ему было известно, что ОСОБА_17 занимал деньги у ОСОБА_8 в сумме 2000 грн. под большие проценты, о чем были составлены соответствующие расписки, при этом его жена выступила поручителем. Поскольку ОСОБА_17 ОСОБА_8 долг не вернул, последняя неоднократно требовала долг у его жены, который на март 2010 года, по ее словам достиг более 30 000 грн.

После того как была продана квартира, ОСОБА_13 в тот же день позвонила ОСОБА_8 и сообщила, что у брата появились деньги, и она может забрать долг. В тот же день, около 20-00 часов к его жене позвонила ОСОБА_8 и отметила, что ее брата на квартире нет, и она его ждала 2 часа, на что ОСОБА_8 посоветовала прийти на следующее утро. 27.03.2010 года, утром он приехал в квартиру ОСОБА_6, где в это время находились ОСОБА_8 и два азербайджанца, одним был ОСОБА_18. Мужчины зашли в спальню, где был ОСОБА_17, начали нецензурно выражаться в его адрес, и попросили его выйти из комнаты. Азербайджанцы начали ссориться с ОСОБА_6, и били последнего около 15 мин. Потом он услышал, как ОСОБА_9 закричала, чтобы прекратили бить ее мужа и она согласна отдать деньги.

Азербайджанцы забрали деньги и вместе с ОСОБА_8 покинули квартиру.

Когда он шел домой, то видел, что у ОСОБА_6 были разбита голова и лицо.

а.с. 75 т.1;

Также, вина ОСОБА_5 подтверждается и другими доказательствами, исследованными в ходе судебного рассмотрения дела:

- протоколом осмотра места происшествия с фототаблицей, от 27.03.2010 года - которым является квартира ОСОБА_6, расположенная по адресу: АДРЕСА_4, в ходе которого были осмотрены место совершения преступления ( л.д. 14-19 т.1);

- протоколом личного досмотра ОСОБА_8 от 27.03.2010 года, в ходе которого было обнаружено и изъято у последней 200 долларов США  (л.д. 22 т.1);

- протоколом осмотра места происшествия от 27.03.2010 года - которым является квартира ОСОБА_8, расположенная по адресу: АДРЕСА_5, в ходе которого было обнаружено и изъято имущество похищенное из квартиры ОСОБА_6- 400 долларов США, два мобильных телефона, а также свидетельство о рождении на имя ОСОБА_9, долговые записи и долговые расписки ( л.д. 26 т.1);

- протоколом предъявления фото для опознания и справкой к нему от 07.04.2010 года, в ходе которого свидетель ОСОБА_9 опознала ОСОБА_5 как такого, который требовал и забирал у ОСОБА_6 деньги и имущество (л.д. 84-85 т.1);

- протоколом предъявления фото для опознания и справкой к нему от 07.04.2010 года, в ходе которого потерпевший ОСОБА_6 узнал  ОСОБА_5 как такого, который наносил ему удары, требуя при этом вернуть долг (л.д. 86-87 т.1);

- протоколом предъявления фото для опознания и справкой к нему от 19.04.2010 года, в ходе которого свидетель ОСОБА_14 опознала  ОСОБА_5 как такого, который забирал деньги у ОСОБА_6 (л.д. 88-89 т.1);

- протоколом предъявления предметов для опознания и справкой от 06.04.2010 года, в ходе которого потерпевший ОСОБА_6 опознал принадлежащие ему мобильные телефоны «Моторола»(л.д. 94-97 т.1);

- протоколом осмотра предметов от 09.04.2010 года, в ходе которого были осмотрены изъятые у ОСОБА_8 деньги и вещи - 600 долларов США, свидетельство о рождении на имя ОСОБА_9, два мобильных телефона, долговые записи и долговые расписки (л.д. 98 т.1);

- протоколом очной ставки между ОСОБА_9 и ОСОБА_5 от 28.04.2010 года, в ходе которой ОСОБА_9 рассказала об обстоятельствах совершения преступления ОСОБА_5, а также ОСОБА_5 рассказал при каких обстоятельствах  он забирал у ОСОБА_6 деньги  (л.д. 209-210 т.1);

- протоколом очной ставки между ОСОБА_6 и ОСОБА_5 от 29.04.2010 года, в ходе которой ОСОБА_6 рассказал об обстоятельствах совершения преступления ОСОБА_5, а ОСОБА_5 рассказал при каких обстоятельствах он забирал деньги (л.д. 213-214т.1);

- протоколом очной ставки между ОСОБА_14 и ОСОБА_5 от 29.04.2010 года, в ходе которой ОСОБА_14 рассказала об обстоятельствах совершения преступления ОСОБА_5, а также последний рассказал при каких обстоятельствах он забирал деньги (л.д. 215-216 т.1);

- протоколом очной ставки между ОСОБА_9 и ОСОБА_8 от 28.04.2010 года, в ходе которой ОСОБА_9 рассказала об обстоятельствах совершения преступления ОСОБА_5 и ОСОБА_8, а ОСОБА_8 рассказал при каких обстоятельствах забирал деньги ОСОБА_5 (л.д. 211-212 т.1);

- протоколом воспроизведения обстановки и обстоятельств события с фото таблицей, от 26.04.2010 года с участием потерпевшего ОСОБА_6, в ходе которого он рассказал и показал об обстоятельствах нанесения ему телесных повреждений (л.д. 196-200 т.1);

- протоколом осмотра предметов, от 05.05.2010 года, в ходе которого были осмотрены изъятые при осмотре места происшествия ножницы и вырез ткани с кровью (л.д. 109 т.1);

- заключением судебно-медицинской экспертизы № 537 от 16.04.2010 года, согласно которой ОСОБА_6 были причинены легкие телесные повреждения, с кратковременным расстройством здоровья (л.д. 160 т.1);

- заключением дополнительной судебно-медицинской экспертизы № 537 от 27.04.2010 года, о том, что телесные повреждения, которые имеются у ОСОБА_6 могли образоваться при тех обстоятельствах, на которые указывает он и ОСОБА_9 и не могли образоваться при обстоятельствах, на которые указывают ОСОБА_8 и ОСОБА_5 (л.д. 185-186 т.1);

- заключением судебно-товароведческой экспертизы № 1566/26, от 05.05.2010 года, согласно которой стоимость похищенного мобильного телефона «Самсунг S3100, с учетом процента его износа составляет 818,9 грн. (л.д. 130 т.1);

- справкой, выданной Кировоградским филиалом ЗАО «ЮМС», согласно которой стоимость стартового пакета «МТС»по состоянию на 27.03.2010 года, составляет 10 грн. (л.д. 117 т.1);

- справкой, выданной Управлением Национального Банка Украины от 12.04.2010 года, согласно которой стоимость 100 долларов США в пересчете на национальную валюту - гривну, по состоянию на 27.03.2010 года, составляет 793,1000 грн. (.д. 116 т.1).

Таким образом, проанализировав все доказательства в их совокупности, коллегия судей приходит к выводу о том, что вина осужденного ОСОБА_5 в совершении  преступления, предусмотренного ч.2 ст. 189 УК Украины, доведена совокупностью достоверных и согласованных  между собой доказательств, поэтому суд первой инстанции правильно квалифицировал его действия по ч.2 ст. 189 УК Украины, как вымогательство, совершенное по предварительному сговору группой лиц.

Однако, районный суд не вменил такой квалифицирующий признак, как причинение значительного ущерба потерпевшему, поскольку, как установлено в судебном заседании, ОСОБА_5 завладел имуществом потерпевшего на сумму 76647,9 грн., что на момент совершения преступления являлось значительным материальным ущербом.

Поэтому, коллегия судей считает, что действия ОСОБА_5 следует правильно квалифицировать по ч.2 ст. 189 УК Украины, как  вымогательство, совершенное по предварительному сговору группой лиц, причинившее значительный ущерб потерпевшему, а приговор суда первой инстанции в этой части изменить.

          Доводы ОСОБА_5 о том, что он не причинял ОСОБА_6 телесных повреждений, не вымогал и не похищал его личное имущество, являются безосновательными, поскольку полностью опровергаются показаниями потерпевшего ОСОБА_6, свидетелей ОСОБА_9, ОСОБА_14, ОСОБА_16,  которые присутствовали при указанных событиях, заключением судебно-медицинской экспертизы № 537 от 16.04.2010 года, согласно которой ОСОБА_6 были причинены легкие телесные повреждения, с кратковременным расстройством здоровья.

Доводы апелляций прокурора и потерпевшего о переквалификации действий ОСОБА_5 с ч.2 ст.189 УК Украины на ст.187 УК Украины являются такими, что не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и доказательствам, исследованным в судебном заседании, которым суд первой инстанции дал правильную, объективную и законную оценку.

Назначая наказание ОСОБА_5, суд первой инстанции, в соответствии с требованиями ст. 65 УК Украины, учел степень тяжести совершенного преступления, которое относится к категории тяжких, данные о личности виновного, который в силу ст. 89 УК Украины не имеет судимости, по месту проживания характеризуется положительно.

Обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание ОСОБА_5, судом не установлено.

Однако, районный суд, недостаточно учел личность виновного, который ранее привлекался к уголовной ответственности, вину не признает, не раскаивается в содеянном, причиненный потерпевшему ущерб не возмещен, а поэтому назначил ему слишком мягкое наказание, придя к выводу о возможности применения ст. 75 УК Украины, освободив его от отбывания наказания с испытанием.  

Таким образом, коллегия судей, учитывая все обстоятельства дела, характер и степень тяжести совершенного преступления, которое относится к тяжким, данные о личности ОСОБА_5, который вину не признает, не раскаивается в содеянном, причиненный потерпевшему ущерб не возмещен, считает невозможным при назначении наказания осужденному применение ст. 75 УК Украины, поэтому приговор суда первой инстанции в части назначения наказания, подлежит отмене в связи с его мягкостью.

Коллегия судей приходит к выводу, что ОСОБА_5 должно быть назначено наказание в виде лишения свободы в пределах санкции ст. 189 ч.2 УК Украины, которое является необходимым и достаточным для его исправления и предупреждения новых преступлений.

При таких обстоятельствах приговор районного суда подлежит изменению в части квалификации действий осужденного и отмене в части назначения наказания.

Руководствуясь ст.ст. 362, 366,  378, 379 УПК Украины, коллегия судей

                                                     ПРИГОВОРИЛА:

Апелляции  прокурора, который принимал участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, потерпевшего ОСОБА_6 удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г. Кировограда от 30 августа 2011 года в части квалификации действий ОСОБА_5 изменить, в части назначения наказания отменить.

Признать ОСОБА_5 виновным по ч.2 ст. 189 УК Украины и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет.

Меру пресечения ОСОБА_5 изменить с подписки о невыезде на заключение под стражу, взяв его под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания исчислять с 5 апреля 2012 года, засчитав в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 29.04.2010 года по 19.05.2010 года.

В остальной части приговор оставить без изменений.

Приговор может быть обжалован в кассационном порядке в судебную палату по уголовным делам Высшего специализированного суда по рассмотрению гражданских и уголовных дел на протяжении одного месяца со дня его провозглашения, а осужденному, находящемуся под стражей, в тот –же срок с момента вручения ему копии приговора.

Судьи: