АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________
Дело № 1 –348/2011г. Председательствующий І инстанции:
Производство № 11/2090/322/2012 Сугачева Е.О.
Категория: ч.ч. 2,3 ст. 185 УК Украины Докладчик: Товстолужская А.А.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
16 февраля 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:
Председательствующего судьи - Товстолужской А.А.,
судей - Авериной Н. В., Долгова Ю. Д.,
с участием прокурора - Смирновой О.Е.,
осужденных - ОСОБА_2, ОСОБА_3,
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в г.Харькове уголовное дело по апелляциям помощника прокурора Московского района г. Харькова и осужденного ОСОБА_2 на приговор Московского районного суда г. Харькова от 28 сентября 2011 года в отношении ОСОБА_2 и ОСОБА_3,-
УСТАНОВИЛА:
Этим приговором осуждены:
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Харькова, украинец, гражданин Украины, с неполным средним образованием, холостой, не работающий, зарегистрированный в АДРЕСА_1, проживавший в АДРЕСА_2, судимый:
1) 01.08.1997 года Харьковским районным судом Харьковской области по ч.1 ст. 229-6 УК Украины (в редакции 1960 года) к 3 годам лишения свободы с применением ст. 45 УК Украины (в редакции 1960 г.) с испытательным сроком 2 года;
2) 10.08.1998 года Харьковским районным судом Харьковской области по ч. 3 ст. 81 УК Украины (в редакции 1960 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;
3) 25.11.2003 года Московским районным судом г. Харькова по ч.2 ст. 185 УК Украины к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;
4) 01.04.2005 года Московским районным судом г. Харькова по ч.3 ст. 185 УК Украины к 4 годам лишения свободы;
5) 26.05.2009 года Московским районным судом г. Харькова по ч.2 ст. 185 УК Украины к 2 годам лишения свободы,
по ч. 2 ст. 185 УК Украины к 2 годам лишения свободы;
по ч.3 ст. 185 УК Украины к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК Украины определено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
В соответствии со ст. 71 УК Украины частично присоединено (в виде 6 месяцев) не отбытое наказание по приговору Московского районного суда г. Харькова от 26.05.2009 года и окончательно определено наказание –4 года лишения свободы;
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_6, уроженец г. Харькова, украинец, гражданин Украины, с неполным средним образованием, холостой, не работающий, зарегистрированный и проживающий в АДРЕСА_2, не судимый,
по ч. 2 ст. 185 УК Украины к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
по ч. 3 ст. 185 УК Украины к 3 годам лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК Украины окончательно определено к отбытию 3 года лишения свободы.
В соответствии со ст. ст. 75, 76 УК Украины ОСОБА_3 освобожден от отбывания наказания с испытанием 2 года.
Осужденный обязан не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения органа уголовно-исполнительной системы; уведомлять вышеуказанный орган об изменении места жительства, работы; периодически являться для регистрации в органы уголовно-исполнительной системы.
Постановлено взыскать солидарно с ОСОБА_2 и ОСОБА_3:
- в пользу ООО «ІТ. Сервис»материальный ущерб в сумме 930 грн.;
- в пользу ООО «Эйби Украина»материальный ущерб в сумме 23143 грн. 20 коп.;
- в пользу ООО «Макснет»материальный ущерб в сумме 20288 грн. 22 коп.;
- в пользу НИЭКЦ при ГУ МВД Украины в Харьковской области судебные издержки в размере 541 грн. 73 коп.
ОСОБА_2 и ОСОБА_3 признаны виновными в том, что они по предварительному сговору группой лиц проникли:
2 сентября 2009 года около 5 часов - в помещение технического этажа дома № 22 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 419 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 1005 грн 60 коп;
8 сентября 2009 года около 6 часов - в помещение технического этажа дома № 77-А по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 305 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 732 грн.;
12 сентября 2009 года около 6 часов - в помещение технического этажа дома № 77-А по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 235 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 564 грн.;
15 сентября 2009 года около 4 часов - в помещение технического этажа дома № 29 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 305 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 732 грн.;
23 сентября 2009 года около 5 часов - в помещение технического этажа дома № 77-А по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 305 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 732 грн.;
25 сентября 2009 года около 1 часа ночи - в помещение технического этажа дома № 29 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 297 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 712 грн 80 коп;
26 сентября 2009 года около 4 часов - в помещение технического этажа дома № 22 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 450 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 1080 грн;
29 сентября 2009 года около 1 часа ночи - на крышу дома № 22-А по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 136 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 326 грн 40 крп;
8 октября 2009 года около 4 часов - в помещение технического этажа дома № 26 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 487 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 1168,80грн.
Продолжая свои преступные действия при указанных обстоятельствах, они, находясь в помещении технического этажа указанного дома, тайно похитили интернет кабель КВП-ВП (350) 4*2*0,50, кабель UТР, кат. 5е, ПВХ, 4 пары, белый, коробка (305м) длиной 1548 метров, принадлежащий ООО «Макснет», стоимостью 2167,20 грн., в результате чего причинили материальный ущерб ООО «Эйби Украина»на сумму 1168,80грн. и материальный ущерб ООО «Макснет»на сумму 2167 грн20 коп;
9 октября 2009 года около 0 часов.30 минут - в помещение технического этажа дома № 26 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 681 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 1634 грн 40 коп;
10 октября 2009 года около 2 часов - на крышу дома № 22-Б по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 50 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 120 грн;
12 октября 2009 года около 2 часов в - помещение технического этажа дома № 22 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 124 метра, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 297 грн 60.коп;
13 октября 2009 года около 5 часов 30 минут - в помещение технического этажа дома № 26 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 326 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 782 грн 40 коп ;
19 октября 2009 года около 4 часов 30 минут - в помещение технического этажа дома № 26-Б по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 444 метра, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 1065 грн 60 коп;
2 ноября 2009 года около 1 часа - в помещение технического этажа дома № 26-Б по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 915 метра, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 2196 грн;
3 ноября 2009 года около 3 часов - в помещение технического этажа дома № 26-Б по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 915 метра, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 2196 грн;
9 ноября 2009 года около 5 часов - на крышу дома № 77 по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель UТР-5Е длиной 500 метров, принадлежащий OOO «IТ.Сервис», стоимостью 930 грн.
14 ноября 2009 года около 7 часов - в помещение технического этажа дома № 26-Б по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитили интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 915 метра, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 2196 грн;
Кроме того, ОСОБА_3, имея умысел на тайное похищение чужого имущества, из корыстных побуждений, действуя умышленно, проник:
28 сентября 2009 года около 5 часов в помещение технического этажа дома № 110-Б по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитил интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 275 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 660 грн;
6 октября 2009 года около 3 часов - в помещение технического этажа дома № 110-«б»по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитил интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 228 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 547 грн 20 коп;
16 ноября 2009 года около 5 часов - на крышу дома № 77 по пр. Тракторостроителей в г. Харькове, откуда тайно похитил интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 1000 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 2400грн.
Продолжая свои преступные действия при указанных обстоятельствах, ОСОБА_3, находясь на крыше указанного дома, тайно похитил интернет кабель КВП-ВП (350) 4*2*0,50, кабель UТР, кат. 5е, ПВХ, 4 пары, белый коробка (305м), длиной 1023 метра, принадлежащий ООО «Макснет», стоимостью 1432,20грн., в результате чего причинил материальный ущерб ООО «Эйби Украина»на сумму 2400грн. и материальный ущерб ООО «Макснет»на сумму 1432 грн 20 коп.
ОСОБА_2 31 октября 2009 года около 5 часов, имея умысел на тайное похищение чужого имущества, из корыстных побуждений, действуя умышленно, проник в помещение технического этажа дома № 26 по ул. Гв. Широнинцев в г. Харькове, откуда тайно похитил интернет кабель (витая пара) Еlsacor UTP 5 E Cu Premium длиной 412 метров, принадлежащий ООО «Эйби Украина», стоимостью 988 грн 80 коп..
В апелляциях:
- прокурор, с учетом дополнительных доводов, не оспаривая виновность и правильность квалификации действий осужденных, просит приговор суда первой инстанции отменить в отношении ОСОБА_3 и ОСОБА_2 в связи с существенными нарушениями норм уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона и с мягкостью назначенного наказания, неправильным взысканием с осужденных судебных издержек и постановить новый приговор.
По мнению прокурора, суд, рассмотрев уголовное дело в порядке ст. 299 УПК Украины, нарушил право ОСОБА_2 и ОСОБА_3 на защиту, поскольку не предпринял мер к установлению объективной стороны преступления, не допросив подсудимых по обстоятельствам совершенных преступлений.
В обоснование апелляции прокурор ссылается также на то, что преступления совершенные ОСОБА_3 и ОСОБА_2 относятся к категории, в том числе тяжких, они совершили 24 эпизода краж по предварительному сговору, причиненный ущерб не возместили. ОСОБА_2 совершил указанные преступления в период испытательного срока, установленного в соответствии со ст. 75 УК Украины приговором Московского районного суда г. Харькова от 26 мая 2009 года, что свидетельствует о том, что он на путь исправления не стал.
- осужденный ОСОБА_2 просит приговор суда изменить, снизив срок наказания до несвязанного с лишением свободы. При этом ссылается на то, что он признал свою вину, чистосердечно раскаялся в содеянном, кроме того, ОСОБА_2 просит учесть то обстоятельство, что у него на иждивении находятся мать, 1957 года рождения и отец, 1945 года рождения, а также то, что в результате нахождения в местах лишения свободы у него распадется семья с ОСОБА_4 с которой он фактически состоит в брачных отношениях.
Заслушав доклад судьи, прокурора, поддержавшего свою апелляцию и полагавшего, что апелляция осужденного ОСОБА_2 удовлетворению не подлежит, осужденного ОСОБА_3, поддержавшего апелляцию прокурора в части нарушения его прав на защиту, осужденного ОСОБА_2, поддержавшего свою апелляцию и возразившего против доводов апелляции прокурора, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляций, коллегия судей считает, что апелляции прокурора и осужденного ОСОБА_2 подлежат частичному удовлетворению.
Настоящий приговор подлежит отмене, а дело направлению на дополнительное расследование по основаниям существенного нарушения норм уголовно-процессуального закона, которые не могут быть устранены в судебном заседании, а также мягкости назначенного осужденным наказания. При проведении досудебного и судебного следствия были нарушены права ОСОБА_2 и ОСОБА_3 на защиту.
Уголовное дело рассмотрено судом в порядке ст. 299 УПК Украины.
В соответствии с ч. 5 этого закона, допрос подсудимых в этом случае является обязательным. Если подсудимый отказался давать показания в суде, то в этом случае суд обязан огласить его показания, данные в ходе досудебного следствия. Однако, протокол судебного заседания не содержит данных о том, что подсудимые были допрошены по всем эпизодам обвинения, как этого требует уголовно-процессуальный закон.
Более того, суд выслушал заявление подсудимого ОСОБА_2 о том, что он согласен с объемом предъявленного ему обвинения, а ОСОБА_3 утверждая, что поддерживает его показания, в то же время указал, что 2 сентября 2009 года был дома (л. д. 35, 36 т. 3).
Суд, получив информацию, где подсудимый лишь частично признал себя виновным, вопреки требованиям ст. 299 УПК Украины ограничился исследованием лишь материалов, характеризующих личность ОСОБА_2 и ОСОБА_3, и признал их виновными в объеме предъявленного обвинения, в том числе ОСОБА_3 в том, что 2 сентября 2009 года он по предварительному сговору с ОСОБА_2 около 5 часов утра путем свободного доступа проник в помещение технического этажа дома №22 по ул. Гвардейцев Широнинцев в г. Харькове, откуда они похитили интернет кабель стоимостью 1005 грн 60 коп.
Кроме того, права подсудимых нарушены еще на стадии досудебного следствия.
Так органом досудебного следствия подсудимые обвиняются в совершении 24 эпизодов краж интернет кабелей, в том числе 2, 8, 12, 15, 23, 25, 26, 28, 29 сентября; 6, 8 (дважды), 9, 10, 12, 13, 19, 31 октября; 2, 3, 9, 14, 16 (дважды) ноября 2009 года.
В постановлении о привлечении в качестве обвиняемых и обвинительном заключении по каждому из эпизодов обвинения указано количество похищенного, время, место, способ, обстоятельства краж, однако материалы дела содержат данные о лишь том, что они были допрошены 18 ноября 2009 года по обстоятельствам краж 2, 3 и 14 ноября 2009 года (л. д. 117 –120 т. 2).
19 ноября 2009 года ОСОБА_2 ОСОБА_3, при допросе их в качестве обвиняемых, заявили, что поддерживают ранее данные показания. (л. д. 133, 154 т. 2).
15 декабря 2009 года обвиняемый ОСОБА_3 пояснял, что 2, 8, 12, 15, 23, 25, 26, 28, 29 сентября; 6, 10, 12, 19, 31 октября; 2, 3, 9, 16 ноября 2009 года похищал кабель вместе с ОСОБА_3, однако, 8, 9 и 13 октября 2009 года преступлений не совершал (л. д. 218 т. 2).
В ходе допроса 16 декабря 2009 года ОСОБА_2 также заявил, что признает себя виновным по предъявленному обвинению за исключением эпизодов от 8, 9 и 13 октября 2009 года (л. д. 227 т. 2 ).
На л. д. 213 –216 и 222 –225 т. 2 уголовного дела имеются постановления о привлечении ОСОБА_3 и ОСОБА_2 в качестве обвиняемых, где, в соответствии с требованиями ст. 132 УПК Украины, указано время, место и иные обстоятельства совершения этими лицами преступлений. Вместе с тем, материалы дела не содержат доказательств тому, откуда органу досудебного следствия стало известно о времени, месте и обстоятельствах совершения преступлений именно этими лицами, поскольку по этим обстоятельствам они ни в качестве подозреваемых, ни в качестве обвиняемых допрошены не были.
В обвинительном заключении показания ОСОБА_2 и ОСОБА_3 вообще приведены не были.
При таких существенных нарушениях уголовно-процессуального закона приговор подлежит отмене, а уголовное дело направлению на дополнительное расследование, в ходе которого необходимо допросить ОСОБА_2 и ОСОБА_3 по всем эпизодам обвинения, провести опознание и очные ставки с лицами, которые приобретали у ОСОБА_2 и ОСОБА_3 провод, предъявить обвинение в соответствии с требованиями 131, 132 УПК Украины, составить обвинение со ссылками на показания по обстоятельствам преступлений.
Проверяя доводы прокурора и осужденного в части соразмерности наказания, коллегия судей считает, что при новом рассмотрении судом уголовного дела, если указанные лица будут признаны виновными в объеме обвинения, предъявленного в настоящем уголовном деле, то наказание ОСОБА_2 и ОСОБА_3 следует считать чрезмерно мягким –не соответствующим тяжести преступления и личности ОСОБА_2 и ОСОБА_3.
По мнению коллегии судей, суд 1 инстанции не в полной мере учел объем обвинения, что оба они не работали, обвинялись в том, что длительное время совершали преступления, которые закон относит к категории тяжких. ОСОБА_2, согласно обвинению, совершал преступления в период испытательного срока, установленного судом по предыдущему приговору.
Апелляционный довод о нарушении Закона в части взысканий судебных издержек коллегия не рассматривает, поскольку уголовное дело направляется для дополнительного расследования.
Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 365, 366, 370 УПК Украины, коллегия судей,
о п р е д е л и л а:
Апелляции прокурора и осужденного ОСОБА_2 удовлетворить частично.
Приговор Московского районного суда г. Харькова от 28 сентября 2011 года в отношении ОСОБА_2 и ОСОБА_3 отменить.
Уголовное дело направить прокурору Московского района г. Харькова для организации дополнительного расследования.
Меру пресечения ОСОБА_2 оставить – содержание под стражей; ОСОБА_3 –подписку о невыезде.
Председательствующий –
Судьи -