ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_________________________________________________________________________

У Х В А Л А

"29" березня 2012 р.Справа № 2/5025/241/11

За заявою Хмельницької міжрайонної державної податкової інспекції м.Хмельницький

до товариства з обмеженою відповідальністю „Коммандос” с.Розсоша Хмельницького району Хмельницької області

про  визнання банкрутом  ( розгляд мирової угоди від 04.11.2011р.)

                                                                                                                            Суддя  Дячук Т.В.

Представники :

від кредиторів : ОСОБА_1., ОСОБА_2 –представники Хмельницької МДПІ за  довіреностями №2327/9/10-021,  №2253/9/10-021 від 23.03.2012р.,

ОСОБА_3 -  представник Хмельницького районного центру зайнятості по довіреності №19-02/993 від 16.12.2010р.,

від банкрута : Іващук В.А. –ліквідатор

          В судовому засіданні 28.03.2012р. було оголошено перерву до 12год.00хв.  29.03.2012р.

          Ухвалою господарського суду від 09.02.2011р.  порушено  провадження у справі про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю „Коммандос” с.Розсоша Хмельницького району, за нормами  Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”,  введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, заборонено власнику майна боржника (уповноваженому ним органу)  вчиняти дії щодо продажу майнових активів, реорганізації чи ліквідації юридичної особи боржника.

          Ухвалою від 03.03.2011р. введено процедуру розпорядження майном і призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Іващука В.А., зобов’язано ініціюючого кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство.

          Оголошення про порушення  справи про банкрутство опубліковано у газеті „Урядовий кур’єр” №50 за 19.03.2011р.

          Ухвалою від 24.05.2011р.  затверджено реєстр грошових вимог кредиторів до ТОВ „Коммандос” та покладено на боржника судові витрати.

          Постановою господарського суду від 07.07.2011р. визнано  ТОВ „Коммандос” банкрутом, відкрито ліквідаційну  процедуру на строк дванадцять  місяців і призначено ліквідатором арбітражного керуючого Іващука В.А.

          Ліквідатором ТОВ „Коммандос” 09.11.2011р. подано  заяву  про призначення до розгляду мирової угоди  від 04.11.2011р. Відповідно ч.2 ст.38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” мирову угоду було призначено до розгляду але, у зв’язку з  поданням ПП „Русь-Інвест”  апеляційної скарги на ухвалу господарського суду від 31.10.2011р. у справі №2/5025/241/11, якою було відмовлено в задоволенні його заяви з грошовими вимогами до ТОВ „Коммандос”, а також подальшим касаційним оскарженням, мирова угода від 04.11.2011р.  у справі №2/5025/241/11 судом не розглядалась.

          Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 16.12.2011р. ухвалу господарського суду  Хмельницької області від 31.10.2011р. залишено без змін, а апеляційну скаргу ПП „Русь-Інвест” –без задоволення. Постановою Вищого господарського суду України від 16.02.2012р. постанову Рівненського апеляційного господарського суду  від 16.12.2011р. та ухвалу господарського суду Хмельницької області від 31.10.2011р.  залишено без змін. Матеріали справи повернено господарському суду Хмельницької області.

          Ухвалою від 19.03.2012р. розгляд мирової угоди від 04.11.2011р. призначено на 11год.00хв. 28.03.2012р. Відповідно до ч.2 ст.38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”  про дату розгляду мирової угоди повідомлено сторони мирової угоди.

          Представником Хмельницької МДПІ, який є головою комітету кредиторів ТОВ„Коммандос”, надано письмове пояснення щодо укладення мирової угоди, в якому зокрема зазначено, що згідно ч.1 ст.3 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” засновники (учасники) боржника зобов’язані  вживати своєчасних заходів для запобігання банкрутству але зі сторони учасників ТОВ „Коммандос” не  було вжито відповідних заходів  і від них  не надходило жодної пропозиції про відновлення платоспроможності товариства. Просить врахувати норми ст.ст.23,25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”  згідно яких, з дня прийняття господарським судом постанови  від 07.07.2011р. про визнання боржника ТОВ „Коммандос” банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури  припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник  банкрута звільняється з роботи у зв’язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута, якщо цього не було зроблено раніше, а права керівника  (органів управління) юридичної особи-банкрута переходять до ліквідатора. На думку представника Хмельницької МДПІ  корпоративні права учасників  припинились з дати визнання товариства банкрутом і оскільки частки учасників у статутному капіталі є складовою майна товариства  то, він вважає, що право розпоряджатись частками учасників товариства-банкрута перейшло до ліквідатора, а відповідно ч.4 ст.35 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ліквідатор приймає від імені боржника (банкрута) рішення про  укладення мирової угоди і підписує її.

          Розглянувши в судовому засіданні умови мирової угоди від 04.11.2012р., дослідивши порядок її укладення, заслухавши доводи і заперечення представників, господарським судом встановлено  та враховується таке :

          Статтею 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”  для цілей цього Закону визначено терміни і згідно з абзацом 18 цієї статті :   мирова угода - домовленість між боржником і кредитором (групою кредиторів)  про відстрочку та (або) розстрочку платежів або припинення зобов’язання за угодою сторін (далі –прощення боргів).

          За змістом ст.35  Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” : „Під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки  та (або) розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформляється угодою сторін. Не підлягає прощенню (списанню) за умовами мирової угоди заборгованість з єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування, невикористаних та своєчасно не повернутих коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності.

          Мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство.

          Рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів  кредиторів –членів  комітету та вважається прийнятим за умови, якщо всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили  письмову згоду на укладення  мирової угоди.

          Рішення про укладення мирової угоди приймається від імені боржника керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника і  підписують її.

          Від імені кредиторів мирову угоду підписує голова комітету кредиторів”.

          Згідно з частинами 1, 4 ст.37 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” мирова угода укладається  у письмовій формі та підлягає затвердженню господарським судом, про що зазначається в ухвалі господарського суду про припинення провадження у справі про банкрутство.

          Мирова угода має містити положення про : розміри, порядок і строки виконання зобов’язань боржника;  відстрочку чи розстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини. Крім цього, мирова угода може містити умови про : виконання зобов’язань  боржника третіми особами; обмін вимог кредиторів на активи боржника або його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншими способами, що не суперечать закону.

          Ухвалою від 24.05.2011р.  затверджено реєстр грошових вимог кредиторів до ТОВ „Коммандос”.

          Загальними борами кредиторів 30.05.2011р. обрано комітет кредиторів у складі  представників від Хмельницького районного центру зайнятості,  Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Хмельницької міжрайонної державної податкової інспекції. Рішенням комітету кредиторів від 30.05.2011р. обрано головою комітету кредиторів представника Хмельницької міжрайонної державної податкової інспекції, а також прийнято рішення звернутись до суду з клопотанням про відкриття ліквідаційної  процедури ТОВ „Коммандос”  та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Іващука В.А. (протоколи зборів і комітету кредиторів від 30.05.2011р. наявні в матеріалах справи).

          Постановою господарського суду від 07.07.2011р. визнано  ТОВ „Коммандос” банкрутом, відкрито ліквідаційну  процедуру на строк дванадцять  місяців і призначено ліквідатором арбітражного керуючого Іващука В.А.

          Відповідно до ч.2 ст.23 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”,  з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються  повноваження органів  управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв’язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута, якщо цього не було зроблено раніше. Згідно з нормами  ст.25 цього Закону, з дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута.

          З врахуванням цього, у разі укладення мирової угоди  на стадії  ліквідаційної  процедури, рішення про її укладення зі сторони боржника (банкрута)  приймається призначеним судом ліквідатором  і  мирова угода  також підписується ліквідатором.

          Комітетом кредиторів  04.11.2011р. прийнято рішення погодити нову редакцію мирової угоди від 04.11.2011р. та подати її на затвердження  суду.   

          Мирова угода від 04.11.2011р. укладена  між товариством з обмеженою відповідальністю „Коммандос”, в особі ліквідатора Іващука В.А.,  кредиторами, в особі голови комітету кредиторів ОСОБА_1 та третьої особи  ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд  „РІЕЛТІ ІНВЕСТ”, в особі Бордунової І.В. Умовами мирової угоди передбачено, що третя особа - ВАТ „ЗНКІФ РІЕЛТІ ІНВЕСТ” бере на себе зобов’язання по погашенню вимог кредиторів  ТОВ „Коммандос” в сумі 1873534,91грн., згідно зобов’язань  боржника  станом на день  затвердження даної мирової угоди судом; погашення кредиторських вимог проводиться  третьою особою згідно затвердженого графіка, що є невід’ємною частиною даної мирової угоди;  у зв’язку з відсутністю активів боржника, третя особа бере на себе зобов’язання боржника по погашенню вимог першої черги, що виникли під час проведення ліквідаційної процедури, які затверджуються комітетом кредиторів до подання мирової угоди в суд.  

          Пунктами 4, 5  мирової угоди передбачено, що в обмін на погашені вимоги боржника до третьої особи  - ВАТ „ЗНКІФ РІЕЛТІ ІНВЕСТ”, код ЄДРПОУ 35773117, переходять корпоративні права боржника ТОВ „Коммандос”, а саме,  третя особа стає власником 100% корпоративних прав ТОВ „Коммандос”, на  момент затвердження мирової угоди господарським судом. Передача корпоративних прав боржника оформляється окремим документом після погашення третьою особою всіх кредиторських вимог, з доданням до цього документа установчих документів та  печатки боржника, бухгалтерських документів, угод та ін.

          Таким чином, зазначена мирова угода передбачає  обмін вимог кредиторів ТОВ „Коммандос” на його корпоративні права.

          Відповідно до  статуту  ТОВ „Коммандос” (нова редакція), затвердженого зборами учасників протокол №27 від 01.12.2006р. і зареєстрованого  державним реєстратором Хмельницької райдержадміністрації  06.12.2006р.,  учасниками товариства є : фізична особа ОСОБА_4 (розмір частки  61%), приватне підприємство  „ТОРГОВИЙ СОЮЗ ХМЕЛЬНИЧЧИНИ” (розмір частки 24%) та фізична особа ОСОБА_5 (розмір частки 15%).

          На укладення мирової угоди від 04.11.2011р.  зазначеними суб’єктами корпоративних прав ТОВ „Коммандос”  згода не надавалась.

          Разом з тим, представник Хмельницької МДПІ (голова комітету кредиторів) вважає, що  мирова угода підписана повноваженими особами, з боку кредиторів -  головою комітету кредиторів, а з боку боржника -  призначеним судом ліквідатором, до якого перейшли всі права керівника (органів управління) боржника і нормами  Закону „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” не передбачено отримання згоди учасників (засновників) на укладення мирової угоди незалежно від її умов Свої доводи обґрунтовує зокрема тим, що  з огляду на ст.ст.58, 59 Закону України „Про господарські товариства” збори учасників є управлінським органом товариства, а згідно з абз.2 ч.2 ст.25, ч.1 ст.26 Закону  України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” з дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органу) управління юридичної особи –банкрута і всі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси (за винятком об’єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об’єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад). Тому представник Хмельницької МДПІ (голова комітету кредиторів) вважає, що оскільки збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю є органом управління такого товариства, то згідно із приписами Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, до ліквідатора переходять і  права зборів учасників товариства.

          Статтею 167 Господарського кодексу України визначено зміст корпоративних прав : Корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також    інші     правомочності,     передбачені    законом  та статутними документами. Володіння корпоративними правами не вважається підприємництвом.

          Суд вважає, що представником Хмельницької МДПІ (головою комітету кредиторів) помилково ототожнюються права керівника (виконавчого органу) товариства  з корпоративними правами учасників товариства, які за обсягом є значно  більшими.

          Пленумом Верховного суду України  в п.99 постанови  від 18.12.2009р. №15 „Про судову практику у справах про банкрутство” роз’яснено, що для затвердження мирової угоди у провадженні у справі про банкрутство, за     умовами якої має відбутись обмін вимог кредиторів на вже емітовані    боржником акції чи інші корпоративні права, належні акціонерам чи іншим     суб’єктам корпоративних прав у статутному капіталі боржника, господарський суд має перевірити наявність згоди на відчуження належних їм     акцій чи часток, оскільки Законом  не передбачено  позбавлення акціонерів     прав на акції чи учасників інших господарських товариств корпоративних     прав поза їх волею. У випадках надання згоди акціонери  та суб’єкти  корпоративних прав у статутному капіталі товариства –боржника мають стати учасниками мирової угоди і підписати її.

          Однак,   при укладенні мирової угоди від 04.11.2011р. зазначена вимога не  дотримана.

          Відповідно до частин 3, 4 ст.38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” господарський  суд має право відмовити в затвердженні мирової угоди у разі : порушення порядку укладення мирової угоди, встановленого цим Законом;  якщо умови мирової угоди суперечать законодавству. Про відмову у затвердженні мирової угоди господарський суд виносить ухвалу, яка може бути оскаржена у встановленому порядку. У разі винесення  господарським  судом ухвали про відмову в затвердженні мирової угоди мирова угода вважається неукладеною.

          Враховуючи зазначене, господарський суд прийшов до висновку, що мирова угода від 04.11.2011р. суперечить чинному законодавству України, а тому  в її затвердженні необхідно відмовити.             

          Керуючись ст.ст.35-38 Закону України „Про відновлення  платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст.86  Господарського процесуального кодексу України, суд –

                                                          У Х В А Л И В :

          В затвердженні мирової угоди  від  04 листопада  2011 року, укладеної у справ №2/5025/241/11 між товариством з обмеженою відповідальністю „Коммандос”, в особі ліквідатора Іващука В.А.,  кредиторами, в особі голови комітету кредиторів ОСОБА_1 та третьої особи  ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд  „РІЕЛТІ ІНВЕСТ”, в особі Бордунової І.В., -  відмовити.

Суддя                                                                                                    Дячук Т.В.   

Віддруковано 8 примірників :

1 –до справи;

2 -  Хмельницькій МДПІ  (м.Хмельницький, вул.Кам’янецька, 257/1) - рекомендованим;

3 -  виконавчій дирекції Хмельницького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності (м.Хмельницький, вул.Проскурівська, 18) –рекомендованим;

4 - Хмельницькому районному центру зайнятості (м.Хмельницький, вул.Проскурівська, 7) –рекомендованим;

5 - управлінню Пенсійного Фонду України в Хмельницькому районі (м.Хмельницький, вул.Кам’янецька, 122/2) – рекомендованим;

6 - Хмельницькому територіальному управлінню Державної комісії з цінних паперів  і фондового ринку (м.Хмельницький, вул.Грушевського, 87) - рекомендованим;

7 –ліквідатору - арбітражному керуючому Іващуку В.А. (АДРЕСА_1) –рекомендованим;

8 - ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Ріелті інвест”  (08132, Київська область, Києво-Святошинський район, с.Вишневе, вул.Святошинська, 46, офіс 2) –рекомендованим.