УКРАИНА
АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
0413/1-761/11
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Русаковой И.Ю.
судей Мажары С.Б., Богдана В.В.
при секретаре Горбачевской И.П.
с участием прокурора Буйленковой И.М.
осужденного ОСОБА_1
рассмотрела 15 марта 2012 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом 1 инстанции, осужденного ОСОБА_1 на приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 29 декабря 2011 года, которым
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Кривого Рога, гражданин Украины, украинец, ранее судимый: 28.07.2011 года Жовтневим районным судом г. Кривого Рога, по ст.309 ч.1 УК Украины к 1 году ограничения свободы, на основании ст.75 УК Украины от отбывания наказания освобожден с испытанием сроком на 1 год,
осужден по ч.2 ст.307 УК Украины к лишению свободы на 5 лет 6 мес. с конфискацией всего лично принадлежащего имущества. На основании ч.1 ст. 71 УК Украины к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 28.07.2011 года и окончательно определено наказание в виде лишения свободы на 5 лет 9 мес. с конфискацией всего лично принадлежащего имущества.
Приговором суда ОСОБА_1 признан виновным в том, что он 28 июля 2011 года, повторно, в первой половине дня, находясь возле остановки общественного транспорта «Торговый центр», на 4-м микрорайоне Заречном в Жовтневом районе г. Кривого Рога, у неустановленного следствием лица незаконно, с целью сбыта, приобрел и хранил при себе, особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный.
28 июля 2011 года, примерно в 11.00 час., сотрудники милиции провели оперативную закупку наркотических средств у ОСОБА_2, в ходе которой он, примерно в 11.50 час., этого же дня, находясь возле остановки общественного транспорта «Торговый центр», на 4-м микрорайоне Заречном в Жовтневом районе г. Кривого Рога, незаконно сбыл ОСОБА_3, жидкость в количестве 2,0 мл., которая содержит особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 0,182 г. В этот же день, примерно в 11.50 час., ОСОБА_3, находясь во дворе дома АДРЕСА_1, добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенное наркотическое средство.
29 июля 2011 года, примерно в 18-00 час., ОСОБА_2, повторно, находясь в районе лесопосадки между ГСК «Звездный» и «Солнечный», на 4-м микрорайоне Заречном в Жовтневом районе г. Кривого Рога, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел и хранил при себе, с целью сбыта особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный.
После чего, в этот же день, примерно в 19.05 час., сотрудники милиции провели оперативную закупку наркотических средств у ОСОБА_2, в ходе которой он в 20.00 час., находясь в районе лесопосадки размещенной между ГСК «Звездный» и «Солнечный», на 4-м микрорайоне Заречном в Жовтневом районе г. Кривого Рога, незаконно сбыл ОСОБА_4, жидкость в количестве 2,0 мл., содержащую особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 0,182 г. В этот же день в 20.05 час. ОСОБА_4, находясь во дворе дома АДРЕСА_2 добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенное наркотическое средство.
29 июля 2011 года в 20.25 час. сотрудники милиции в лесопосадке, размещенной слева от дамбы, ведущей в направлении от ГСК «Солнечного» и «Звездного» в направлении микрорайона Индустриальный в Жовтневом районе г. Кривого Рога, задержали ОСОБА_2, у которого в процессе наружного досмотра обнаружили и изъяли медицинский шприц емкостью 20 мл., с жидкостью в количестве 6.0 мл., содержащей особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 0,546 г, которое он незаконно приобрел и хранил с целью сбыта.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом 1 инстанции в апелляции просит приговор суда отменить, ввиду мягкости назначенного наказания, вынести приговор, которым назначить ОСОБА_1 окончательное наказание в виде 7 лет 4 месяцев лишения свободы.
Осужденный в апелляции просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, в виду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела и грубых нарушений требований уголовно-процессуального закона. Осужденный настаивает, что 28 июля 2011 года в первой половине дня он находился в зале суда, поэтому не сбывал наркотики, а на следующий день он был задержан и ему подложили наркотические средства.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, объяснения осужденного, поддержавшего свою апелляцию, проверив доводы апелляций, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора не подлежит удовлетворению, апелляцию осужденного следует удовлетворить, а приговор суда отменить по следующим основаниям.
Доводы осужденного о том, суд первой инстанции не проверил в полном объеме, его алиби о непричастности к преступлению, обоснованны.
Как видно из материалов уголовного дела и протокола судебного заседания, суд первой инстанции признавая осужденного виновным в незаконном приобретении 28 июля 2011 года, в первой половине дня и незаконном сбыте наркотических веществ, в этот же день, в 11час.50 мин., - допустил неполноту судебного разбирательства.
Суд не проверил, имелась ли у осужденного реальная возможность приобрести и сбыть наркотическое средство в указанное в постановлении об изменении обвинения, время, поскольку как настаивает ОСОБА_1, он в указанное время находился в здании суда Жовтневого района г. Кривого Рога, а на следующий день наркотические средства ему подложили работники милиции при задержании.
Коллегия судей считает, что доказательства на которые указывает суд в приговоре, как на законные и допустимые, нельзя признать согласующимися между собой.
Так, согласно копии приговора суда от 28.07.2011года и протоколу судебного заседания(лд.лд.160, 93) ОСОБА_1 28.07.2011 года с 9.00 час. до 11час.40 мин. находился в судебном заседании в здании суда Жовтневого района г. Кривого Рога. Согласно протоколу оперативной закупки(лд.8) свидетель ОСОБА_3 - 28.07.2011 года в 11.50мин. выдал приобретенное у осужденного наркотическое средство. Таким образом, из представленных стороной обвинения доказательств, которые суд признал законными, следует, что в течении 10 мин. осужденный из судебного заседания прибыл к месту совершения преступления, продал наркотические средства ОСОБА_3, который в 11.50мин. сдал указанные наркотические средства работникам милиции.
В приговоре суд предположил, что осужденный мог не присутствовать на оглашении приговора, а также, что место совершения преступления и здание суда находяться в пределах одного административного района, поэтому ОСОБА_1 мог совершить указанные в обвинении преступные действия, но данные обстоятельства суд не проверил.
Кроме того, в приговоре суд указал, что осужденный изменил в судебном заседании показания с целью избежать ответственности, и поэтому его показания на досудебном следствии, где он признавал себя виновным полностью, суд признаёт правдивыми и расценивает как доказательства.
Однако, как видно из материалов уголовного дела на досудебном следствии ОСОБА_1 указывал, что 28.07.2011 года около 10час., он незаконно прибрел наркотические средства у парня по имени ОСОБА_5, после чего с 11час. до 14час. продал 9мл. наркотических средств не знакомым ребятам(лд.лд.61, 102). Свидетель ОСОБА_3 приобретавший наркотические средства у осужденного по оперативной закупке, на досудебном следствии указывал, что 28.07.2011 года около 11час., работники милиции вручили ему помеченные деньги и шприц для приобретения у ОСОБА_1 наркотических средств, после чего он в 11.40мин. приобрел у осужденного наркотики и выдал их в 11.50мин. работникам милиции(лд.40). Данные показания согласуются с протоколами пометки денег и выдачи наркотических средств(лд.лд.6, 7, 8). Несмотря на существенные противоречия в показаниях осужденного, свидетеля в части места и времени сбыта наркотических средств – 28.07.2011года, суд не проверил представленные доказательства в их совокупности и не дал им оценки.
Также следует отметить, что суд проверял только доказательства представленные стороной обвинения тогда как ОСОБА_1 выдвигая версию о непричастности к совершению преступлений указывал и о том, что 29.07.2011года около 18час. он приехал с бригадиром и двумя работниками с работы, которую они выполняли по найму, и его задержали работники милиции и подбросили наркотические средства и помеченные средства, данные обстоятельства суд не проверил.
Отменяя приговор по указанным выше основаниям, коллегия судей не входит в обсуждение других доводов апелляции осужденного, которые необходимо проверить и учесть при новом судебном рассмотрении.
Коллегия судей считает, что доводы прокурора о мягкости назначенного наказания, необоснованны, и в случае, если при новом рассмотрении дела виновность ОСОБА_1 будет установлена и размер предъявленного обвинения не увеличится, то назначенное ОСОБА_1 наказание соответствует требованиям ст. 65 УК Украины.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом 1 инстанции – оставить без удовлетворения, апелляцию осужденного ОСОБА_1 – удовлетворить, приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 29 декабря 2011 года в отношении ОСОБА_1 – отменить. Дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Судьи апелляционного
суда