ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2012 року                                                               Справа № Б-50/154-10

Колегія суддів  у  складі: головуючий суддя Здоровко Л.М.,  суддя Плахов О.В.,  суддя Хачатрян В.С.,

при секретарі Козікові І.В.,

за участю представників сторін:

кредиторів –представник ТОВ «Деметра»- ОСОБА_1 за довіреністю від 26.01.2012р.,  представника ТОВ «Агросфера»- ОСОБА_2 за довіреністю  №2 від 18.01.2012р.,

боржника  – не прибув,

розпорядника майна –П’янова С.В.  на підставі ліцензії серії НОМЕР_7 від 31.07.2009р.,  

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу  товариства з обмеженою відповідальністю «Агросфера», м. Дніпропетровськ   (вх. № 154Х/2)  на ухвалу господарського суду Харківської області від 20.12.2011 року у справі  № Б-50/154-10,

за заявою   Приватного підприємства «Будар», с. Білий Колодязь,

до Приватного підприємства «Будар», с. Білий Колодязь

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Керівник приватного підприємства «Будар»звернувся до господарського суду  із заявою про визнання Приватного підприємства «Будар»банкрутом на підставі статті 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16.08.2010 р. у справі № Б-50/154-10 прийнято заяву  керівника ПП «Будар», с. Землянки до розгляду; порушено провадження у справі і відкрито процедуру санації приватного підприємства «Будар»; призначено розпорядником майна приватного підприємства  арбітражного керуючого ОСОБА_4 (ліцензія серія НОМЕР_8 від 19.01.2010 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_1, АДРЕСА_1); зобов’язано керівника боржника - Бурайчика Віталія Івановича  в тридцяти денний строк з дня винесення даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті “Голос України” або “Урядовий Кур’єр” оголошення про порушення справи про банкрутство приватного підприємства «Будар» і відкриття процедури його санації; зобов’язано керуючого санацією –керівника боржника разом з розпорядником майна розглянути вимоги всіх кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів та не пізніше 25.10.2010 р.  надати складений і підписаний керуючим санацією, головним бухгалтером боржника реєстр вимог кредиторів, а також повідомлення про результати  розгляду  вимог кредиторів; засідання господарського суду  щодо розгляду реєстру вимог кредиторів призначено на  28.10.2010 р.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

27.08.2010 р. в газеті "Голос України" здійснено оголошення про  відкриття процедури санації  ПП «Будар».

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.03.2011 р. у справі № Б-50/154-10 усунено арбітражного керуючого ОСОБА_4 від виконання обов’язків   розпорядника майна ПП «Будар».

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.04.2011 р. у справі № Б-50/154-10 призначено розпорядником майна  ПП «Будар»арбітражного керуючого  П’янова Сергія Васильовича (ліцензія серія НОМЕР_7 від 31.07.2009 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_2).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 р. у справі № Б-50/154-10 (суддя Усатий В.О.) відмовлено ТОВ «Агросфера» у задоволенні клопотання (вх. № 23344 від 17.11.2011 р.) у частині усунення  керуючого санацією  Бурейчака В.І. від виконання своїх обов’язків; залишено без розгляду клопотання ТОВ «Агросфера»(вх. № 32993 від 27.10.2011 р.) щодо  припинення повноважень розпорядника майна П’янова С.В.; задоволено клопотання голови комітету кредиторів про продовження процедури санації; продовжено процедуру санації до 16.05.2012 р.; клопотання голови комітету кредиторів про затвердження плану санації та доповнень до нього  задоволено; затверджено план санації та доповнення до плану санації   ПП «Будар», схвалені  рішенням комітету кредиторів на його  засіданні 19.12.2011 р.; зобов’язано керуючого санацією щомісячно звітувати про хід виконання плану санації перед комітетом кредиторів, звіти разом з рішенням комітету, балансами боржника і іншою фінансовою звітністю надавати суду на п’ятий день після проведення засідання комітету кредиторів, за п'ятнадцять днів до закінчення санації, а також при наявності  підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів  письмовий  звіт про виконану роботу і письмово сповістити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів відповідно до статті  21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

ТОВ «Агросфера»подало апеляційну скаргу, в якій не погоджуючись з ухвалою  господарського суду Харківської області від 20.12.2011 р. по вказаній справі  посилається на порушення норм чинного законодавства, просить скасувати повністю  ухвалу господарського суду від 20.12.2011р.

Апелянт вважає, що судом першої інстанції при прийнятті рішення про продовження санації та при затвердженні плану санації не враховано всіх належних норм діючого законодавства та не надано правову оцінку обраним заходам щодо відновлення платоспроможності боржника, строку відновлення платоспроможності боржника, не проаналізовано рівень фінансової кризи підприємства, що свідчить про відсутність  правових підстав для продовження процедуру санації.

Апелянт зазначає, що продовжений стро?к процедури санації ПП «Будар»(до 16.05.2012р.) не збігається зі строком відновлення платоспроможності боржника, визначеним у затвердженому плані санації.

Кредитор ТОВ «Деметра»подало відзив на апеляційну скаргу, в якому просить залишити ухвалу господарського суду Харківської області від 20.12.2011р.  у справі № Б-50/154-10 без змін, а апеляційну скаргу ТОВ «Агросфера»без  задоволення.

Кредитор вважає, що апелянтом  не взято до уваги те, що боржник - ПП «Будар»є сільськогосподарським підприємством. Відповідно до частини 6 статті 44 вказаного Закону, санація сільськогосподарського підприємства вводиться на строк до закінчення відповідного періоду сільськогосподарських робіт з урахуванням часу, необхідного для реалізації вирощеної (виробленої, переробленої) сільськогосподарської продукції. Зазначений строк не може перевищувати п'ятнадцяти місяців. Згідно з частиною 7 статті 44 зазначеного Закону, строк санації встановлений частиною 6 цієї статті, може бути продовжений на один рік. Вважає, що процедура санації ПП «Будар», яка була відкрита ухвалою 16.08.2010р. господарського суду у справі № Б-50/154-10 може на законних підставах продовжуватись до 16.11.2012 р.

Також, кредитор вказує, що на сьогодні ПП «Будар» виплачує заробітну плату та сплачує інші обов’язкові  платежі. Крім того, вимоги більшості кредиторів, що визнані ухвалою 16.08.2010р. господарського суду у справі № Б-50/154-10 були погашені інвестором - ТОВ «Деметра». На момент винесення оскаржуваної ухвали від 20.12.2011р., грошові вимоги конкурсних кредиторів, що залишилися непогашеним, це вимоги ТОВ «Деметра»та ТОВ «Агросфера», розрахунки з якими будуть проведені до 16.11.2012 року. Отже, заходи щодо фінансового оздоровлення ПП «Будар»дають свої результати: погашаються вимоги кредиторів, сплачується заробітна плата, знайдено інвестора та ін. У зв’язку з цим,  робить висновок, що апеляційна скарга ТОВ «Агросфера»спрямована не на сприяння фінансовому оздоровленню ПП «Будар», а на заведення підприємства у процедуру ліквідації та прискорення строків погашення грошових вимог ТОВ «Агросфера».

Кредитор надав додаткове пояснення до плану санації ПП «Будар», в якому просить надати можливість провести заплановані заходи, спрямовані на повне відновлення платоспроможності ПП «Будар».

Розпорядник майна ПП «Будар»П’янов С.В.  у судовому засідання просить залишити ухвалу господарського суду Харківської області від 20.12.2011р.  у справі № Б-50/154-10 без змін, а апеляційну скаргу ТОВ «Агросфера»без  задоволення.

Представник боржника  у судове засідання не прибув, про дату, час і місце апеляційного розгляду належним чином був повідомлений, про причини неприбуття свого представника у судове засідання суд не повідомив. Ухвалами Харківського апеляційного господарського суду від 16.01.2012 р.  та від  31.01.2012р. сторони попереджалися про те, що не з‘явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою перенесення розгляду справи на інший строк, а також  не перешкоджає розгляду справи по суті.  До того ж відповідно до частини 2 статті 102 ГПК України апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського  суду розглядається протягом п’ятнадцяти днів з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження, тобто до 31.01.2012р. Ухвалою  Харківського апеляційного господарського суду від 31.01.2012р. за клопотанням  сторін вказаний строк у відповідності до статті 69 ГПК України було продовжено до 15.02.2012р. У зв’язку з чим, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників ТОВ «Деметра», ТОВ «Агросфера»та розпорядника майна, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги,  правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга  не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як свідчать матеріали справи,  ухвалою господарського суду Харківської області від 16.08.2010 р. у справі № Б-50/154-10 прийнято заяву  керівника ПП «Будар»до розгляду; порушено провадження у справі і відкрито процедуру санації ПП «Будар»; призначено розпорядником майна приватного підприємства  арбітражного керуючого ОСОБА_4; зобов’язано керівника боржника - Бурайчика Віталія Івановича  в тридцяти денний строк з дня винесення даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті «Голос України»або «Урядовий Кур’єр»оголошення про порушення справи про банкрутство ПП «Будар» і відкриття процедури його санації; зобов’язано керуючого санацією –керівника боржника разом з розпорядником майна розглянути вимоги всіх кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів та не пізніше 25.10.2010 р.  надати складений і підписаний керуючим санацією, головним бухгалтером боржника реєстр вимог кредиторів, а також повідомлення про результати  розгляду  вимог кредиторів; засідання господарського суду  щодо розгляду реєстру вимог кредиторів призначено на  28.10.2010 р.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Харківської області  від 16.12.2010р.  визнано грошові вимоги 5-ти конкурсних кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 3 065 996,65 грн., у тому числі  570 082,28 грн. –неустойки, з яких:  ТОВ «Агросфера»у сумі 809 838,11 грн., з якої 33 399,95 грн. неустойки; ТОВ «Деметра»у сумі 426 187,44 грн. основного боргу;   ПП «Логістік-Центр» у сумі          1 328 268,12 грн., з якої 327 549,03 грн. неустойки;  ТОВ «Торговий дім «Вассма»у сумі 40 895,32 грн. основного боргу,  ВАТ «Вовчанське міжрайонне підприємство матеріально-технічно забезпечення «Міжрайагропостач»у сумі 460 807,66 грн., з якої 209 133,30 грн. неустойки.

Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ «Мегабанк»у сумі 976 936,88 грн.,  з якої  551 558,98 грн. неустойки, які  забезпечені заставою майна боржника та окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги по заробітній платі у сумі 12 741,14 грн., які окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав (т.2, а.с. 56-59).

Ухвалою господарського суду Харківської області  від 11.03.2011р. у справі № Б-50/154-10   усунено арбітражного керуючого ОСОБА_4  від виконання обов’язків розпорядника майна ПП «Будар»(т.4, а.с. 175-179).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.04.2011 р. у справі № Б-50/154-10 призначено розпорядником майна  ПП «Будар»арбітражного керуючого  П’янова Сергія Васильовича (ліцензія серія НОМЕР_7 від 31.07.2009 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_2).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.10.2011 р.  у справі № Б-50/154-10 здійснено заміну сторін –кредиторів: ПП «Логістік-Центр» у сумі               1 328 268,12 грн., з якої 327 549,03 грн. неустойки, ТОВ «Торговий дім «Вассма»у сумі 40 895,32 грн. основного боргу, ПАТ «Мегабанк»у сумі 976 936,88 грн., з якої 551 558,98 грн. неустойки у зобов’язанні на кредитора ТОВ «Деметра»(62540, Харківська область,  Вовчанський район, смт. Білий Колодязь, вул. Вовчанська,12, код 23757473) (т.5, а.с. 98-100).

  Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.12.2011 р.  у справі № Б-50/154-10 здійснено заміну сторін, кредитора ВАТ «Вовчанський міжрайагропостач»  у сумі 460 807,66 грн. у зобов'язанні на кредитора ТОВ «Деметра» (62540, Харківська область,  Вовчанський район, смт. Білий Колодязь, вул. Вовчанська, 12,  код 23757473) на суму 460 807,66 грн., з якої 209 133,30 грн. неустойки.

Розпорядник майна ПП «Будар»13.12.2012р. на адреси комітету кредиторів ТОВ «Агросфера»та  ТОВ «Деметра» надіслав повідомлення про те, що 19.12.2011р. відбудеться засідання комітету кредиторів у справі про банкрутство ПП «Будар», що підтверджується фіскальними чеками № 3802, № 3803 (т.6, а.с. 17-20).

На засіданні комітету кредиторів ПП «Будар», оформленого протоколом від 19.12.2011р., за результатами голосування більшістю голосів (ТОВ «Агросфера»- 776 голосів «проти»,  ТОВ «Деметра»- 2 144 голосів «За»)   схвалено зміни до плану санації;  схвалено план санації, який надавався до господарського суду Харківської області разом із заявою про порушення справи про банкрутство ПП «Будар»та міститься у матеріалах справи у суді з урахуванням змін;  вирішено клопотати перед господарським судом Харківської області про затвердження плану санації (т.5. а.с. 15,16).  

З наданого керуючим санацією   плану санації   ПП «Будар» вбачається  здійснення санаційних дії до 16.11.2012 р., а саме: здійснення заходів щодо оперативної та фінансової реструктуризації; збільшення врожайності,  передачі частин майна підприємства в оренду; рефінансування дебіторської заборгованості; зниження вихідного грошового потоку, інвестування врожаю 2012 р. та задоволення вимог кредиторів в строки, зазначені у плані санації –листопад 2012 р. (т.6, а.с. 21-73).

Зміни до плану санації передбачають   участь інвестора  - ТОВ «Деметра»у процедурі санації  та  проведення комплексу заходів  щодо погашення кредиторської заборгованості та відновлення платоспроможності ПП «Будар» (т.6, а.с. 74-78).

20.12.2011р. голова комітету кредиторів ТОВ «Деметра»подав суду  клопотання, в якому просить затвердити план санації  ПП «Будар» та продовжити строк санації строком на 12 місяців (т.6, а.с. 13).

ТОВ «Деметра»в обґрунтування здатності виступити інвестором  в процедурі санації ПП «Будар»для відновлення платоспроможності останнього надав додаткове обґрунтування до плану санації, в якому вказує наступне.

ТОВ «Деметра»для отримання врожаю у 2012 році вже поставлено ПП Будар»протягом жовтня-грудня 2011 року товарно-матеріальні цінності на загальну суму 467 809,18 грн., а саме: дизельне пальне УКТ ЗЕД 21710194500 на загальну суму: 19 189,82 грн. з ПДВ. Факт поставки підтверджується видатковою накладною № 452 від 30.12.2011р. ; засоби захисту рослин «Команч»на загальну суму: 20 100,00 грн.  з ПДВ. Факт поставки підтверджується видатковою накладною № 412 від 10.10.2011р. ; двигун ЯМЗ-236 на суму  35 525,00 грн.  з ПДВ.; паливно-мастильні матеріали (дизельне пальне УКТ ЗЕД 27019; бензин автомобільний А 76 УКТ ЗЕД 2710114119; дизельне пальне УКТ  ЗЕД 2710194500; дизельне пальне ТБД (ЕN-590) (код УКТ ЗЕД - 2710194110) на загальну суму: 370 196,76 грн., з ПДВ. Факт поставки підтверджується   видатковою накладною № 439 від 22.11.2011р. ; засоби захисту рослин (Ларімар УКТ ЗЕД 3808924090; регулятор росту рослин «Вимпел-К»; мікродобриво «Оракул-насіння») на загальну суму: 22 797,60 грн. Факт поставки підтверджується    видатковою накладною № 430 від 23.11.2011р. (т.6, а.с. 129-137).

Зазначені вище товаро-матеріальні  цінності  були  використані ПП «Будар»для проведення сільськогосподарських робіт спрямованих на отримання врожаю у 2012 році.  Згідно звіту, що був поданий ПП «Будар»до районного управління ститистики, вбачається, що на 01.12.2011р. ПП Будар»проведено наступні сільськогосподарські роботи для отримання врожаю у 2012 р., а саме: проведено зяблеву оранку грунту на 925,3 гектарах; посіяно озимих культур на зерно та зелений корм на 500 гектарах.

З матеріалів справи вбачається, що процедура санації боржника з моменту її введення ухвалою суду від 16.08.2010р.  і до дати винесення оскаржуваної ухвали від 20.12.2011р., продовжується 1 рік та 4 місяців (16 місяців), оскільки  протягом довгого проміжку часу  не скликався комітет кредиторів для вирішення питання про схвалення плану санації чи  відхилення плану санації.

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(надалі - Закон), санація -  система   заходів,   що   здійснюються   під   час провадження  у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації,  спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення у повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом  кредитування, реструктуризації  підприємства,  боргів  і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до пункту 6 та 7 статті 44 Закону, санація сільськогосподарського   підприємства   вводиться  на строк до  закінчення  відповідного  періоду  сільськогосподарських робіт  з  урахуванням  часу,  необхідного для реалізації вирощеної (виробленої,  виробленої  та  переробленої)  сільськогосподарської продукції.  Зазначений  строк  не  може  перевищувати  п'ятнадцяти місяців; у разі якщо протягом строку санації погіршилося фінансове становище   сільськогосподарського   підприємства   у  зв'язку  із стихійним лихом,  з епізоотіями та іншими несприятливими  умовами, строк санації, встановлений частиною шостою цієї статті, може бути продовжений на один рік.

Відповідно до пункту 1 статті 17 Закону, господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією; санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців; за клопотанням комітету кредиторів чи керуючого санацією або інвесторів цей строк може бути продовжено ще до шести місяців або скорочено.

За приписами частини 2, 3 статті 17 Закону,  дійсно строк процедури санації обмежується 12 місяцями, який за клопотанням комітету кредиторів чи керуючого санацією чи інвесторів може бути продовжено на 6 місяців. Поряд з цим, нормами абзацу 2 частини 6 статті 18 Закону передбачено, що у разі схвалення комітетом кредиторів плану санації, який передбачає більший строк санації боржника, ніж початково встановлений, господарський суд продовжує строк санації, якщо є підстави вважати, що продовження строку санації і виконання плану санації приведе до відновлення платоспроможності боржника.

З наявних у матеріалах справи документів  вбачається, що боржником на виконання процедури санації погашається заборгованість по заробітній платі,  збільшується доход  від реалізації продукції та погашається кредиторська заборгованість, що дає підстави вважати, що продовження строку санації і виконання плану санації  приведе до відновлення платоспроможності боржника, у зв’язку  з чим  встановлений нормами частин 2, 3 статті 17 Закону граничний термін процедури санації може бути продовжений.

Так, відповідно до звіту про фінансові результати за 9 кв. 2011р. по ПП «Будар»,  дохід від реалізації продукції разом складає 5029,1 т. грн., а  за аналогічний попередній період –1321,6 т. грн. (т.6, а.с. 3-5).

Апелянт у відповідності до статті 33 ГПК України не  надав доказів того що, боржник не виконує план санації, та не спроможний відновити свою платоспроможність через судову процедуру санації.

Колегія суддів погоджується з доводами апелянта, що продовжений строк процедури санації ПП «Будар?»(до 16.05.2012р.) не збігається зі строко?м відновлення платоспроможн?ості боржника, визначеним у затвердженому плані санації, однак враховує,  що  пунктом 76 Постанови Пленуму Верховного Суду України  від 18.12.2009р. № 15 визначено, що нормативно  визначений строк, на який запроваджується процедура санації, не слід ототожнювати зі строком фактичних розрахунків з кредиторами, включеними до реєстру. Планом санації може бути передбачено терміни здійснення розрахунків з кредиторами, включеними до реєстру, що  перевищують  визначений у частині 1 статті 17 Закону  строк, на який вводиться процедура санації.  

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що ухвалу  господарського суду Харківської області від 20.12.2011 року у справі  № Б-50/154-10 прийнято у відповідності до матеріалів справи та норм чинного законодавства і підстави для її скасування відсутні, а апеляційна скарга  не підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 1, 6, 7, 17, 18, 44, 53  Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»та статтями 99, 101, 102, пунктом 1 статті 103, статтями  105, 106 ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -                                         

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від  20.12.2011 року у справі  № Б-50/154-10 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                                       Л.М. Здоровко

 Суддя                                                                                           О.В. Плахов

 Суддя                                                                                           В.С. Хачатрян                        

Повний текст постанови підписано 20.02.2012р.