Справа №2а-11638/2011

      ПОСТАНОВА                                         2011 р.

   Іменем     України

         04 жовтня    2011 року Красноармійський  міськрайонний  суд Донецької області

у складі:головуючої – судді  Корнєєвої І.В.

             секретаря  - Іванової  В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні  в залі суду м.Красноармійська   адміністративну справу за позовом ОСОБА_1     до ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України  в м.Красноармійську Донецької області про визнання рішення  противоправним  та  зобов’язання  провести перерахунок пенсії ,

ВСТАНОВИВ:

           26 серпня     2011 року позивач звернувся з адміністративним  позовом до ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в м.Красноармійську Донецької області про визнання рішення  противоправним  та  зобов’язання  провести перерахунок пенсії,зазначивши, що він  є пенсіонером знаходиться на обліку у відповідача. В даний час позивач працює , внаслідок чого позивач отримав право на перерахунок пенсії відповідно до ст.. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування». 19 квітня   2010 р.  позивач звернувся до відповідача з заявою про перерахунок пенсії за два роки .Відповідач  з 01  травня   2010 р. провів  перерахунок пенсії  з урахуванням стажу без врахування заробітної плати ,застосувавши при цьому середню заробітну плату працівників , зайнятих у галузях економіки   за 2007 р., в розмірі 1197,91 грн. Але відповідач повинен був зробити перерахунок пенсії  , застосувавши показник середньої заробітної  плати працівників в  середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за календарний рік , що передує року перерахунку  пенсії,  відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування». Показник середньої заробітної плати працівників , зайнятих у галузях економіки України  в 2009 р. –1650,43 грн..Позивач просить визнати противоправним  рішення  ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України  в м.Красноармійську Донецької області щодо відмови у перерахунку пенсії з урахуванням  заробітної плати від 11.05.2010 р. , зобов’язати  відповідача  здійснити перерахунок та виплату  позивачу пенсії з 01.05.2010 р., при цьому  при визначенні  заробітної плати (доходу) для обчислення  пенсії застосувати показник середньої заробітної плати  працівників , зайнятих  у галузях  економіки  України , саме за 2009  календарний рік.  

          Відповідач ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України  в м.Красноармійську Донецької області  до судового засідання не з»явився , про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином , надав заперечення проти позову, просить розглянути справу у відсутність представника відповідача.

          Оцінивши  повідомлені позивачем обставини , дослідивши  докази по справі у їх сукупності, суд приходить до висновку, що позовні вимоги позивача не  підлягають   задоволенню з наступних підстав.

           Відповідно до наданих доказів встановлено, що позивач є  пенсіонером та знаходиться на обліку в  ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України  в м.Красноармійську Донецької області.

            Позивач  19.04.2010 р. звернувся до відповідача з заявою про перерахунок пенсії відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»(а.с.12).

           Рішенням відповідача  від  11.05.2010 р.  позивачу було проведено перерахунок пенсії    з урахуванням стажу , без врахування заробітної плати згідно до  ст.. 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням показника, з якого сплачені страхові  внески і який відповідно до Закону використовується для перерахунку  пенсії за 2007 рік ( 1197,91 грн.) (а.с.12,17).

               Відповідно до ч.1 ст. 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стражу підряд до 01.07.2000 р. , незалежно від перерв  та за весь період .    

            Частиною другою статті 40 Закону N 1058-IV встановлено формулу заробітної плати (доходу) для обчислення пенсії

            У редакції Закону від 9 липня 2003 року N 1058-IV , яка набрала чинності 1 січня 2004 року, зазначена формула була такою:Зп = Зс х (Ск : К), де:Зп - заробітна плата (дохід) застрахованої особи для обчислення пенсії, у гривнях;     Зс - середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії; Ск - сума коефіцієнтів заробітної плати (доходу) за кожний місяць (Кз + Кз + Кз +... + Кз ); 1 2 3 n,     К - кількість місяців страхового стажу, за які розраховано коефіцієнти заробітної плати (доходу) застрахованої особи (абзаци другий - шостий частини другої статті 40 Закону N 1058-IV).

             Відповідно до абз.4 ч.2 ст. 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»Зс у формулі  (Зп= Зсх(Ск: К ) визначення заробітної плати  для обчислення пенсії  - середня заробітна плата працівників , зайнятих у галузях економіки України  за календарний рік , що передує року звернення за призначенням пенсії.

              Відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжила працювати , провадиться  перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового страху після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі .Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу),з якої була обчислена пенсія.За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться  із заробітної плати  за періоди страхового стажу , зазначені в ч.1 ст. 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому  на одну застраховану особу в цілому по Україні , з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії , за календарний рік , що передує року перерахунку пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через 2 роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсій. Перерахунок пенсій здійснюється із заробітної плати ( доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу зазначені в частині 1 ст. 40 цього Закону.

            Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії.
             Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону ( 1058-15 ).

            Аналіз частини четвертої статті 42 Закону N 1058-IV свідчить, що при перерахунку пенсії застосовується заробітна плата (дохід) пенсіонера, яку він отримував до призначення пенсії, або яку він отримував за період роботи, який є періодом страхового стажу.
           З огляду на викладене ,під час перерахунку пенсії у формулі Зп = Зс х (Ск : К) змінюються лише показники Ск та К. Зокрема, у величину Ск додаються коефіцієнти заробітної плати (доходу) за кожен місяць страхового стажу, який став підставою для перерахунку пенсії. Що ж стосується показника К, то він збільшується кількістю додаткових місяців страхового стажу. Решта показників залишається без змін.
           Отже, аналіз частини четвертої статті 42 Закону N 1058-IV показує, що зазначена норма не встановлює обмеження можливості працюючого пенсіонера скористатись правом на перерахунок пенсії в будь-який час після її призначення. Однак містить застереження, що наступний перерахунок пенсії може бути проведений не раніш як через два роки після здійснення попереднього. При цьому під час перерахунку пенсії величина середньої заробітної плати (доходу) враховується та, яка використовувалася під час призначення пенсії, тобто це - середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії (абзац четвертий частини другої статті 40 Закону N 1058-IV).

          Згідно із Законом України від 19 грудня 2006 року N 489-V ( 489-16 ) "Про Державний бюджет України на 2007 рік" дію частини четвертої статті 42 зупинено на 2007 рік.
              Підпунктом "б" підпункту 9 пункту 35 розділу II Закону України від 28 грудня 2007 року N 107-VI "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України", який набрав чинності з 1 січня 2008 року, абзац четвертий частини другої статті 40 Закону N 1058-IV було викладено в новій редакції:     "Зс (середня заробітна плата (дохід) в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону ( 1058-15 ) враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії. Порядок визначення показників зазначеної заробітної плати затверджується Пенсійним фондом України за погодженням з центральними органами виконавчої влади у галузях статистики, економіки, праці та соціальної політики і фінансів". 

            Цим же Законом ( 1058-15 ) (підпункт "б" підпункту 10 пункту 35 розділу II) частину четверту статті 42 викладено в такій редакції: "У разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону ( 1058-15 ), із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону ( 1058-15 ) враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону ( 1058-15 ). У разі якщо застрахована особа після призначення (перерахунку) пенсії має менше ніж 24 місяці страхового стажу, перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію".
           Таким чином, з 1 січня 2008 року змінено показник середньої заробітної плати (доходу) - однієї із складових формули заробітної плати (доходу) для обчислення пенсії та встановлено, що цим показником має бути середня заробітна плата (дохід) в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески.
         Також змінено порядок перерахунку пенсії особам, які після призначення пенсії продовжували працювати.

               Рішенням  Конституційного Суду України  від  22.05.2008 р. № 10-рп /2008 визнані такими  , що не відповідають Конституції України (є неконституційними ) положення пп.10 п.35  розділу І Закону України «Про державний бюджет  України та про внесення змін до деяких законодавчих актів України » від 28.12.2007 р., тобто  з 22.05.2008 р. втратили чинність  зміни , внесені п.п. 10 п. 35  розділу ІІ Закону України «Про державний бюджет  України та про внесення змін до деяких законодавчих актів України » від 28.12.2007 р. до абз.4  ч.2 ст. 40, ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування».

              Скасовані зміни надавали можливість перерахувати пенсію із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині 1 ст. 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.

              Аналіз відновленої ( діючої) норми абзацу 3 частини 4 статті 42 Закону № 1058 доводить, що перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати ( доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

             Тобто, правила частини першої статті 40 при перерахунку пенсії, застосовуються виключно з метою визначення періоду страхового стажу, за який може бути обчислена заробітна плата ( дохід).

            Таким чином, з 22 травня 2008 року відновили дію положення частини другої статті 40 та частини четвертої статті 42 Закону N 1058-IV у первинній його редакції, які й підлягають застосуванню.

             28 травня 2008 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову N 530 "Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян", яким встановлено порядок перерахунку пенсій особам, які після її призначення продовжували працювати, відмінний від того порядку, який визначений частиною четвертою статті 42 Закону N 1058-IV , у редакції Закону від 9 липня 2003 року.    

            Тобто ,відповідно до пп.3 п. 11 Постанови Кабінету Міністрів України «Деякі питання соціального захисту окремих  категорій громадян»від 28.05.2008 р. № 530  за бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу , зазначені в частині 1 ст. 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну  застраховану особу в цілому по Україні , з якої сплачено страхові внески та яка враховується відповідно до Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування» для обчислення пенсії, за календарний рік , що передує року перерахунку пенсії.

             Виходячи із загальних засад пріоритетності законів над іншими підзаконними нормативними актами, під час розгляду та вирішення справ зазначеної категорії застосуванню підлягає Закон N 1058-IV , а саме нормативні положення статті 42 цього Закону ( 1058-15 ), що діяли в редакції до скасування змін, внесених за Законом України від 28 грудня 2007 року N 107-VI "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України", та були і залишаються чинними на момент проведення перерахунку пенсії. Зі змісту цих положень випливає, що під час перерахунку пенсії величина середньої заробітної плати (доходу) враховується та, яка використовувалася під час призначення пенсії.

               Відповідно до пункту 6 статті 92 Конституції України виключно законами України визначаються, зокрема, форми і види пенсійного забезпечення. Такими законами є Закон України " Про пенсійне забезпечення" від 5 листопада 1991 року № 1788-12 ( надалі Закон 1788 та Закон України " Про загальнообов"язкове державне пенсійне страхування" № 1058 від 9 липня 2003 року.

             З огляду на зазначене та керуючись положеннями принципу законності закріпленого в статті 9 КАС України, приписи постанови № 530 від 28 травня 2008 року " Деякі питання соціального  захисту окремих категорій громадян" не можуть застосовуватись  до спірних відносин, відтак правові підстави для перерахунку  пенсії позивача із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, так і  середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки за 2010 рік відсутні. Останній із наведених показників застосовується виключно для призначення пенсії, застосування його для перерахунку є безпідставним.

             Окрім того, правове розуміння понять " середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України" та " показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка, відповідно до цього закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує перерахунку пенсії" є різними правовими категоріями, в основі цієї різності лежить, перед усім, різні економічні критерії їх визначеності, внаслідок чого ототожнювати, змішувати ці поняття не передбачається можливим.

              За таких обставин суд приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

           Керуючись ст. ст. 2-154, 17-18, 33-35, 41-42, 47-51, 56-59, 69-71, 79, 86, 87, 94, 99, 104-107, 110-111, 121, 122-143, 151-154, 158, 162, 163, 167,183-2, 185-186,  Кодексу адміністративного судочинства України,  суд-

ПОСТАНОВИВ:

           В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1     до ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України  в м.Красноармійську Донецької області про визнання рішення  противоправним  та  зобов’язання  провести перерахунок пенсії відмовити.

          Постанова  може бути суду може бути оскаржена сторонами до апеляційного суду.

           Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції , яки          й ухвалив оскаржуване рішення.Копія  апеляційної скарги одночасно надсилається особою , яка її подає , до суду апеляційної інстанції.

           Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції  подається протягом десяти днів з дня її проголошення.

           Строк для подання апеляційної скарги стороною або іншою особою, яка брала участь у справі , обчислюється з моменту отримання  копії постанови.

            Суддя: