ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.12.2011 року                                                    Справа №  38/5005/6563/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді  Джихур О.В. (доповідач) 

суддів: Виноградник О.М., Вечірко І.О.

при секретарі судового засідання: Ковзикові В.Ю.

за участю сторін:

від ініціюючого кредитора:  ОСОБА_1, представник, довіреність № б/н від 29.11.11;

від арбітражного керуючого Барановського О.М.:  ОСОБА_3, представник, нотаріально-посвідчена довіреність № 5249  від 11.08.11,

інші учасники процесу у судове засідання не з’явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, м. Київ

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 08 листопада 2011 року у справі № 38/5005/6563/2011

за заявою Дочірньої компанії “Дніпрооптбакалія”, смт. Ювілейне Дніпропетровського району Дніпропетровської області

до Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський”, Дніпропетровської області, м. Жовті Води

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 08 листопада 2011 року (суддя Бондарєв Е.М.) задоволено клопотання розпорядника майна Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” Барановського О.М., відсторонено керівника боржника ОСОБА_4 від займаної посади, покладено виконання обов’язків керівника Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” на розпорядника майна боржника Барановського О.М., зобов’язано керівника боржника ОСОБА_4, у триденний строк передати розпоряднику майна боржника Барановському О.М. всю бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності боржника.

Ухвала господарського суду мотивована ст.ст.12, 13 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, дії керівника Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” ОСОБА_4 перешкоджають виконанню розпорядником майна боржника покладених на нього відповідно до законодавства повноважень, оскільки керівник з неповажних причин ухиляється від надання витребуваних документів та відомостей.

Не погодившись з вказаною ухвалою учасник провадження у справі про банкрутство Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” Міністерство енергетики та вугільної промисловості України її оскаржує на предмет невідповідності нормам матеріального права. Скаржник зазначає, що ухвала господарського суду від 22 вересня 2011 року за результатами підготовчого засідання була оскаржена в апеляційному порядку і ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25 жовтня 2011 року призначена до розгляду, у зв’язку з чим господарський суд не мав правових підстав в цей час вирішувати питання про усунення керівника підприємства боржника. Скаржник вважає, що повноваження керівника боржника можуть бути припинені тільки за клопотанням комітету кредиторів, що передбачено п.16 ст.13 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

В порушення норм процесуального права, зазначає скаржник, господарський суд не повідомив Міністерство про час та місце судового засідання з розгляду даного клопотання. Клопотання розпорядника майна боржника не надходило ані Міністерству, ані директору підприємства ОСОБА_4

Міненерговугілля просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 08 листопада 2011 року.

Представник скаржника в судове засідання не з’явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

27 грудня 2011 року від Міністерства енергетики та вугільної промисловості України надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги на іншу дату, через відсутність будь –яких квитків в напрямку Київ –Дніпропетровськ на 29 грудня 2011 року.

Ініціюючий кредитор, розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Барановський О.М. доводи апеляційної скарги заперечують. Розпорядник майна зазначає, що оскаржувана ухвала прийнята господарським судом на підставі ч.2 ст.12 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, звертає увагу суду на те, що бездіяльність керівника боржника ОСОБА_4 свідчила про перешкоджання керівником законним діям розпорядника майна, а також про порушення ним прав та законних інтересів кредиторів.

Ініціюючий кредитор, розпорядник майна просять залишити ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 08 листопада 2011 року без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Розгляд справи відкладався з 20 грудня 2011 року по 29 грудня 2011 року.

Строк розгляду справи продовжено до 07 січня 2011 року.

Клопотання Міненерговугілля задоволенню не підлягає, тому що розгляд апеляційної скарги вже відкладався з 20 грудня 2011 року саме за клопотанням Міністерства. Крім того апеляційна інстанція обмежена певними процесуальними строками щодо розгляду апеляційної скарги на ухвали суду першої інстанції.

Перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх в судовому засіданні представників учасників провадження у справі про банкрутство, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Провадження у справі про банкрутство Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” порушено господарським  судом Дніпропетровської області 23 травня 2011 року за заявою Дочірньої компанії “Дніпрооптбакалія” за загальною процедурою Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі Закон про банкрутство).

22 вересня 2011 року за результатами підготовчого засідання введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Барановського О.М., якого зобов’язано вчинити певні дії пов’язані з процедурою розпорядження майном.

Ухвалою від 22 вересня 2011 року господарський суд визнав учасником провадження у даній справі Міністерство енергетики та вугільної промисловості України.

В газеті “Урядовий кур’єр” №185 від 07 жовтня 2011 року опубліковано оголошення про порушення відносно Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” справи про банкрутство.

26 жовтня 2011 року до господарського суду Дніпропетровської області від розпорядника майна арбітражного керуючого Барановського О.М. надійшло клопотання про відсторонення керівника Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” ОСОБА_4 від займаної посади та покладення виконання його обов’язків на розпорядника майна арбітражного керуючого Барановського О.М. (т.1 копій матеріалів справи а.с.111).

Вказане клопотання обґрунтовано ст.12 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, керівник не надав розпоряднику майна витребувані останнім документи фінансової, бухгалтерської звітності, документи первинного бухгалтерського обліку, установчі документи підприємства, документи що підтверджують права на нерухоме майно, земельні ділянки, внутрішні документи підприємства що підтверджують повноваження керівних органів і таке інше.

Матеріали справи свідчать, що вказані документи були витребувані у керівника Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” розпорядником майна арбітражним керуючим Барановським О.М. листами від 21 жовтня 2011 року №21/5, №21/6 (т.1 копій матеріалів справи а.с.113-116).

Листом №185 від 26 жовтня 2011 року директор Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” ОСОБА_4 відмовив розпоряднику майна у наданні витребуваних документів, пославшись на те, що ці документи становлять комерційну таємницю і відомості, що в них містяться можуть бути розголошені лише на стадії ліквідаційної процедури (т.1 копій матеріалів справи а.с.117).

Відповідно до норми ч.2 ст.12 Закону про банкрутство у процедурі розпорядження майном за клопотанням сторін, учасників провадження у справі про банкрутство, або розпорядника майна, що містить відомості про перешкоджання керівником боржника діям розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси боржника і кредиторів, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна.

Умовами застосування ч.2 ст.12 Закону про банкрутство в частині відсторонення керівника боржника, є насамперед протиправна поведінка боржника, спрямована на обмеження реалізації правосуб’єктності як розпорядника майна, так і самого боржника. В будь –якому випадку в діях керівника боржника має бути конкретний склад правопорушення.

Відповідно до ч.10 ст.13 Закону про банкрутство при здійсненні своїх повноважень розпорядник майна зобов’язаний діяти добросовісно, розумно, враховувати інтереси боржника та його кредиторів.

Розпорядник  майна при виконанні своїх повноважень діє разом з керівником боржника.

Намагання розпорядника майна щодо надання йому всіх документів, що стосуються господарської діяльності боржника ніяким чином не обґрунтовано.

Судова колегія вважає, що розпорядник майна не позбавлений був права витребувати належним чином засвідчені копії потрібних йому документів. Матеріали справи не містять доказів того, що дії директора Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” по ненаданню витребуваних документів мали навмисний характер і були спрямовані на створення перешкод діям розпорядника майна.

Розгляд питання про відсторонення керівника боржника має відбуватися господарським судом у судовому засіданні за обов’язковості участі всіх зацікавлених осіб: розпорядника майна, кредиторів, керівника боржника.

Матеріали справи свідчать, що керівник боржника ОСОБА_4 надав господарському суду відзив на заяву розпорядника майна, тобто він був обізнаний про час та місце судового засідання з розгляду цього питання.

Але, своєю ухвалою від 01 листопада 2011 року (т.1 копій матеріалів справи а.с.118) господарський суд не викликав в судове засідання 08 листопада 2011 року повноважного представника Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, до сфери управління якого належить Державне підприємство “Аграрний цех “Жовторічанський”.

Крім того, для того, що б вирішити клопотання про відсторонення керівника підприємства –боржника, необхідно довести, що саме зазначена особа є керівником підприємства.

Проте, в матеріалах справи (в. копіях матеріалів справи і в самій справі, яка витребувана апеляційним господарським судом ухвалою від 20 грудня 2011 року) відсутні належні докази того, що саме ОСОБА_4 є директором Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський”.

В підтвердження цього факту до справи не надано ані витягу з Державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців, ані наказу Міністерства енергетики та вугільної промисловості про призначення ОСОБА_4 на посаду директора підприємства.

Судова колегія вважає, що господарський суд не мав правових підстав для вирішення питання щодо відсторонення директора боржника в той час, коли апеляційною інстанцією було порушено провадження у даній справі за апеляційною скаргою Міністерства енергетики та вугільної промисловості України на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22 вересня 2011 року за результатами підготовчого засідання, яка розглянута апеляційним господарським судом 10 листопада 2011 року (копія постанови у справі №38/5005/6563/2011 від 10 листопада 2011 року додається –т.2 копій матеріалів справи а.с.24-26). Отже, ухвала господарського суду від 22 вересня 2011 року за результатами підготовчого засідання на час розгляду клопотання про відсторонення керівника боржника не набула законної сили.

Враховуючи викладене, апеляційний господарський суд вважає, що підстави для задоволення клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Барановського О.М. були відсутні.

Таким чином, ухвала господарського суджу Дніпропетровської області від 08 листопада 2011 року як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.103 –106 Господарського процесуального кодексу України, суд –

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, м. Київ задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 08 листопада 2011 року у справі № 38/5005/6563/2011 скасувати.

В задоволенні клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Барановського О.М. про відсторонення керівника Державного підприємства “Аграрний цех “Жовторічанський” (Дніпропетровська область, м. Жовті Води , вул.. Перемоги , будинок 37К, ЄДРПОУ 36511461) ОСОБА_4  від займаної посади відмовити.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                           О.В.Джихур     

Суддя                                                                                  О.М. Виноградник

Суддя                                                                                   І.О. Вечірко

(Дата підписання постанови в повному обсязі 03.01.12р.)