Україна
ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
30 листопада 2011 р. справа № 2а/0570/17739/2011
Приміщення суду за адресою: 83052, м.Донецьк, вул. 50-ої Гвардійської дивізії, 17
час прийняття постанови: 11 год. 15 хв.
Донецький окружний адміністративний суд в складі:
головуючого судді Полякової К.В.
при секретарі Карлюк М.О.
За участю сторін від:
позивача: ОСОБА_1 (дов. б/н від 10.10.2011 року),
відповідача ОСОБА_2 (дов. № 07/38 від 05.01.2011 року)
розглянувши адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЬТКОМ ГРУП» до Донецького обласного центру зайнятості про визнання протиправними дій та скасування дозволу на працевлаштування, рішення та припису, –
В С Т А Н О В И В:
Товариство з обмеженою відповідальністю «АЛЬТКОМ ГРУП» звернулось до Донецького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Донецького обласного центру зайнятості (далі по тексту відповідач) про визнання протиправними дій та скасування дозволу на працевлаштування, рішення та припису.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що 18.03.2011 Донецьким обласним центром зайнятості ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» надано дозвіл № 12184 на працевлаштування громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 на посаду директора з кадрових питань.
09.08,12.09.2011 Інспекцією по контролю за додержанням законодавства про зайнятість Донецького обласного центру зайнятості за результатами перевірки складено акт № 234, яким встановлено, що ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» з 18.03.2011 року по день проведення перевірки, в порушення ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення» використовувало працю громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 без дозволу на працевлаштування в Україні на посаді директора по управлінню персоналом. 12.09.2011 року Інспекцією по контролю за додержанням законодавства про зайнятість Донецького обласного центру на підставі акту перевірки № 234 від 09.08,12.09.2011 року прийнято рішення про накладення на ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» штрафних санкцій у сумі 19200 гривень та складено припис, відповідно до якого зобов`язано ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» у місячний термін з дня отримання акту перерахувати штраф у сумі 19200 гривень. Проте, позивач вважав дії працівників Інспекції по складанню акту № 234 від 09.08, 12.09.2011 року, рішення та припису від 12.09.2011 року протиправними з тих підстав, що з аналізу ч.4 ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення» та п. п. 1, 6 Положення, вбачається, що законодавцем не затверджена форма рішення про застосування штрафної санкції, а Інспекцію, як зазначив позивач, лише визначено органом, який уповноважений здійснювати перевірки та у разі виявлення порушення вимог законодавства застосовувати штрафні санкції шляхом звернення до суду з позовом про стягнення заборгованості. Також позивач зазначив, що відповідач видав ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» дозвіл на використання праці громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 № 12184 від 18.03.2011 року на посаду директора з кадрових питань. Між тим, в Додатку А ДК 003:2010 «Національного Класифікатора професій» не передбачено посади директора з кадрових питань. Тому, Донецький обласний центр зайнятості, взагалі не мав права встановлювати порушення ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення». Посилання відповідача на табель обліку робочого часу, не може бути беззаперечним доказом використання праці іноземця без дозволу на працевлаштування, оскільки ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» в лютому 2011 відповідачу надані документи, передбачені п. 5 Порядку видачі, продовження строку дії та анулювання дозволів на використання праці іноземців та осіб без громадянства, на підставі яких в подальшому видано дозвіл. На підставі викладеного, просив суд визнати дії працівників Інспекції по контролю за додержанням законодавства про зайнятість Донецького обласного центру по складанню акту № 234 від 09.08, 12.09.2011 року, рішення та припису від 12.09.2011 року протиправними, визнати незаконним дозвіл на працевлаштування № 12184 громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 від 18.03.2011 року, скасувати рішення та припис до акту перевірки № 234 від 09.08,12.09.2011 року про накладення штрафних санкцій за порушення ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення» (а.с. 2-6).
Відповідачем подано заперечення на адміністративний позов, яке обґрунтовано тим, що 09.03.2011 року ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» звернувся до обласного центру зайнятості із заявою про видачу дозволу на працевлаштування двох іноземців, у тому числі, громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 на посаду директора з кадрових питань та надав обґрунтування про необхідність використання саме її праці на зазначеній посаді. До заяви позивачем наданого проект трудового договору на посаду «Директора з кадрових питань». Зазначив, що дії Донецького обласного центру зайнятості відповідають Порядку видачі, продовження строку дії та анулювання дозволів на використання праці іноземців та осіб без громадянства, затвердженого постановою КМУ від 08.04.2009 року № 332 та є правомірними. Додатково зазначив, що 13.10.2011 дозвіл № 12184 від 18.03.2011 року анульований з причини припинення трудових відносин між ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» та ОСОБА_4, тому вказаний дозвіл не може бути визнаний незаконним. Також вказав, що належним чином засвідчена копія табелю обліку робочого часу за березень 2011 року свідчить про те, що ОСОБА_4 перебувала у трудових відносинах з ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» з 18.03.2011 та обіймала посаду директора по управлінню персоналом (а.с. 46-49).
Представник позивача в судовому засіданні надав пояснення аналогічні викладеним в позові, просив позовні вимоги задовольнити.
Представник відповідача у судовому засіданні позов не визнав, просив відмовити у задоволенні позову.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, встановивши фактичні обставини у справі, дослідивши докази, що мають юридичне значення для розгляду справи, проаналізувавши законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що у задоволенні позову необхідно відмовити з наступних підстав.
Товариство з обмеженою відповідальністю «АЛЬТКОМ ГРУП», зареєстроване рішенням виконавчого комітету Донецької міської ради, є юридичною особою (а.с. 60), здійснює свою діяльність на підставі Статуту (а.с. 61-73).
Відповідно до ст.18 Закону України «Про зайнятість населення» від 01.03.1991, № 803-XII для реалізації державної політики зайнятості населення, професійної орієнтації, підготовки і перепідготовки, працевлаштування та соціальної підтримки тимчасово не працюючих громадян у порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України, створюється державна служба зайнятості, яка складається, зокрема, з інспекцій по контролю за додержанням законодавства про зайнятість населення.
09 березня 2011 року виконавчий директор ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» подав до Донецького обласного центру зайнятості заяву, з прохання розглянути питання щодо видачі дозволу на працевлаштування в України ОСОБА_4, громадянки Російської Федерації (м. Уфа) на посаду директора з кадрових питань (а.с. 24-25).
Разом з заявою до Донецького обласного центру зайнятості ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» подано проект підписаного позивачем та ОСОБА_4 трудового договору від 02.03.2011 року, з якого вбачається, що працівник ОСОБА_4 приймається на роботу на посаду директора з кадрових питань (а.с. 26-29).
Також позивачем до Донецького обласного центру зайнятості подану низку документів, які передбачені пунктом 5 Порядку видачі, продовження строку дії та анулювання дозволів на використання праці іноземців та осіб без громадянства, затвердженого постановою КМУ від 08.04.2009 року № 332, а саме:
- довідку, скріплену печаткою та завірену підписом роботодавця про те, що робоче місце або посада, на яких використовуватиметься праця іноземця – посада «Директора по кадровим питанням», відповідно до законодавства не пов'язана з належністю до громадянства України і не потребує надання допуску до державної таємниці (а.с. 30);
- обґрунтування необхідності використання праці іноземного громадянина і можливості створення для нього необхідних умов перебування та діяльності від 01.03.2011 року вих. 01/03-02, відповідно до якої ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» створило окреме робоче місце для директора з кадрових питань (а.с. 32-33).
- довідку від 16.03.2011 № 02-08/924 центру зайнятості про відсутність у ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» заборгованості перед Фондом загальнообов`язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття. З вказаної довідки також вбачається, що ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» 21.02.2011 року надано до Донецького обласного центру зайнятості інформацію про наявність вакансії, зокрема, директора з кадрових питань (а.с. 34).
Крім того, позивачем до Донецького обласного центру зайнятості надані інші документи, передбачені п. 5 Порядку.
18 березня 2011 Державним центром зайнятості роботодавцю ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» видано дозвіл № 12184 на використанні праці на посаді директора з кадрових питань громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 строком дії до 17.03.2012 року (а.с. 7).
Проте, як встановлено судом та вбачається з наказу ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» № 20-ок від 18.03.2011 року, що ОСОБА_4 прийнято на посаду директора по управлінню персоналом з 18.03.2011 року на умовах укладеного контракту (а.с. 8).
09 серпня, 12 вересня 2011 року, Інспекцією по контролю за додержанням законодавства про зайнятість Донецького обласного центру зайнятості проведено планову перевірку додержання законодавства про зайнятість населення в ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП», в результаті якої встановлено, громадянка Російської Федерації ОСОБА_4 з 18.03.2011 року, всупереч дозволу на працевлаштування на посаду директора з кадрових питань, прийнята на посаду директора по управлінню персоналом. Посада директора з кадрових питань не передбачена штатним розкладом. Перевіркою табелів обліку робочого часу за березень 2011 року встановлено, що ОСОБА_4 прийнята на посаду директора по управлінню персоналом з 18.03.2011 та працює на вищезазначеній посаді по день перевірки без дозволу на працевлаштування в Україні (а.с. 9-13). Тобто встановлено порушення позивачем статті 8 Закону України «Про зайнятість населення» при використанні праці в України на посаді директора по управлінню персоналом громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 без дозволу на працевлаштування.
Під час проведення вищевказаної перевірки досліджено штатний розпис робітників ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП», затверджений директором відповідно до наказу № 4-ок від 10.02.2011 року, відповідно до якого посада директора з кадрових питань не передбачена штатним розкладом (а.с. 45).
12 вересня 2011 року до вищезазначеного акту перевірки Інспекцією по контролю за додержанням законодавства про зайнятість Донецького обласного центру зайнятості прийнято рішення про накладення на ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» штрафних санкцій у сумі 19200 гривень (а.с. 14-15) та складено припис, відповідно до якого зобов`язано ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» у місячний термін з дня отримання акту перерахувати штраф у сумі 19200 гривень (а.с. 16-17).
Предметом даного спору є визнання дій працівників Інспекції по контролю за додержанням законодавства про зайнятість Донецького обласного центру по складанню акту № 234 від 09.08, 12.09.2011 року, рішення та припису від 12.09.2011 року протиправними, визнання незаконним дозволу на працевлаштування № 12184 громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 від 18.03.2011 року, скасування рішення та припису до акту перевірки № 234 від 09.08,12.09.2011 року про накладення штрафних санкцій за порушення ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення». Оскільки позивач дізнався про порушення своїх прав 09.08.2011 року, він звернення з даними позовними вимогами в межах строку, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України.
Згідно ч.2 ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення» від 01.03.1991, № 803-XII (надалі Закон № 803-XII) роботодавці мають право на використання праці іноземців та осіб без громадянства на умовах трудового договору лише за наявності виданого роботодавцю державною службою зайнятості дозволу на використання праці іноземців та осіб без громадянства, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Порядок видачі, продовження терміну дії та анулювання дозволів на використання праці іноземців та осіб без громадянства визначається Кабінетом Міністрів України.
Так, Постановою Кабінету Міністрів України від 08.04.2009, № 322 затверджено Порядок видачі, продовження строку дії та анулювання дозволів на використання праці іноземців та осіб без громадянства (далі по тексту Порядок), яким визначено процедуру видачі, продовження строку дії та анулювання дозволів на використання праці іноземців та осіб без громадянства.
Згідно п 5. Порядку для отримання дозволу на використання праці іноземця роботодавець подає до центру зайнятості такі документи:
заява;
дві кольорові фотокартки розміром 3,5 х 4,5 см;
обґрунтування доцільності використання праці іноземця і можливості створення для нього відповідних умов для перебування і роботи;
документ (наказ, витяг з протоколу, доручення тощо), оформлений в установленому порядку, який посвідчує право особи представляти інтереси роботодавця у центрі зайнятості;
довідка органу державної податкової служби про сплату роботодавцем податків та зборів (обов'язкових платежів);
довідка центру зайнятості про відсутність у роботодавця заборгованості перед Фондом;
квитанція про внесення плати за розгляд заяви;
копія проекту трудового договору (контракту), засвідчена роботодавцем;
довідка, скріплена печаткою та завірена підписом роботодавця (у разі наявності на підприємстві режимно-секретного органу - також підписана його керівником), про те, що робоче місце або посада, на яких використовуватиметься праця іноземця, відповідно до законодавства не пов'язані з належністю до громадянства України і не потребують надання допуску до державної таємниці;
довідка органу внутрішніх справ про відсутність (наявність) судимості у іноземця, який на момент оформлення дозволу перебуває на території України;
довідка уповноваженого органу країни походження (перебування) про те, що іноземець, який на момент оформлення дозволу перебуває за межами України, не відбуває покарання за скоєння злочину та не перебуває під слідством;
копію статуту роботодавця, засвідчену в установленому порядку;
копії документів про освіту або кваліфікацію іноземця;
копії сторінок паспортного документа іноземця, що містять основні ідентифікаційні дані;
виписку або витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.
Пуктом 9 Порядку передбачено, що рішення про видачу або відмову у видачі дозволу на використання праці іноземця, продовження строку його дії приймається у строк, що не може перевищувати 30 календарних днів з дня одержання пакета документів, передбачених цим Порядком. Про прийняте рішення центр зайнятості письмово повідомляє роботодавця.
Дозвіл на використання праці іноземця видається на строк до одного року.
Згідно з частиною 2 статті 19 Конституції України органи державної влади й органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією і законами України.
Відповідно до ч. 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі за текстом – КАС України) у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:
1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;
2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;
3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);
4) безсторонньо (неупереджено);
5) добросовісно;
6) розсудливо;
7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації;
8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);
9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;
10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Під час розгляду справи судом встановлено, що позивачем подано до Донецького обласного центру зайнятості пакет документів, передбачених пунктом 5 Порядку, на підставі яких позивачем в межах строку, встановленого п. 9 Порядку, видано дозвіл на використання праці на посаді директора з кадрових питань громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 строком дії до 17.03.2012, тобто відповідач, видаючи спірний дозвіл, діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб передбачений Законом.
Частинами 3, 4 Закону803-XII передбачено, що у разі використання роботодавцем праці іноземців або осіб без громадянства на умовах трудового договору без дозволу на використання праці іноземців та осіб без громадянства державна служба зайнятості стягує з роботодавця штраф за кожну таку особу у двадцятикратному розмірі мінімальної заробітної плати, встановленої законом. Порядок накладення штрафу визначається центральним органом виконавчої влади у сфері праці та соціальної політики. У разі несплати (або відмови від сплати) протягом місяця у добровільному порядку зазначеного штрафу його стягнення провадиться в установленому законом порядку. Кошти від стягнутих штрафів спрямовуються до Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття.
Пунктом 1 Постанови Кабінету Міністрів УРСР, від 24.06.1991, № 47 "Про затвердження положень щодо застосування Закону УРСР «Про зайнятість населення», визначено, що інспекція по контролю за додержанням законодавства про зайнятість населення (далі - інспекція) входить до складу державної служби зайнятості. Інспекція здійснює контроль за виконанням законодавства про зайнятість населення підприємствами, установами та організаціями усіх форм власності, фермерами та іншими роботодавцями.
Відповідно до підпункту «б» пункту 8 Інспекції надається право давати власнику (керівнику) підприємства, установи та організації або уповноваженому ним органу та іншим роботодавцям у разі виявлення порушень законодавства про зайнятість населення приписи про їх усунення.
Підпунктом «г» пункту 8 Постанови передбачено, що Інспекція може застосовувати економічні санкції до підприємств, установ і організацій, незалежно від форм власності й господарювання, за порушення законодавства про зайнятість населення, передбачені статтями 5 і 20 Закону України "Про зайнятість населення" і за недодержання вимог статей 8 і 18 зазначеного Закону.
Згідно підпункту «є» пункту 8 Постанови, Інспекція може скасовувати незаконні рішення нижчестоящих інспекцій щодо забезпечення прав і гарантій громадян у галузі зайнятості, застосування санкцій за порушення законодавства про зайнятість.
З аналізу вищенаведених вимог законодавства вбачається, що чинним законодавством передбачено винесення рішення Інспекцією про застосування до суб`єкта господарювання штрафних санкцій за порушення ст. 8 Закону України «Про зайнятість населення».
Таким чином, відповідач, використовуючи надані йому Законом повноваження, здійснив перевірку законодавства про зайнятість в ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» та в результаті встановлення використання праці громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 на посаді директора по управлінню персоналом всупереч дозволу № 12184 на використання її праці на посаді директора з кадрових питань правомірно виніс рішення про накладення на ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» штрафних санкцій у сумі 19200 гривень та склав припис, відповідно до якого зобов`язав ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» у місячний термін з дня отримання акту перерахувати штраф у сумі 19200 гривень.
З огляду на викладене, послання позивача на те, що законодавцем не затверджена форма рішення про застосування штрафної санкції, а Інспекція є органом, який уповноважений здійснювати перевірки та у разі виявлення порушення вимог законодавства застосовувати штрафні санкції шляхом звернення до суду з позовом про стягнення заборгованості, є безпідставними та не заслуговують на увагу суду.
Посилання позивача як на неправомірність дозволу на працевлаштування № 12184 від 18.03.2011 року, оскільки Національним Класифікатором України «Класифікатор Професій» ДК 003:2010 від 01.11.2010 року не передбачено посаду директора з кадрових питань, суд не приймає до уваги, з тих підстав, що його положення носять рекомендаційний характер, оскільки професійні назви робіт, наведених в ньому, рекомендовано застосовувати під час утворення нових назв професій і посад у зв`язку з розвитком нових видів економічної діяльності та технологій.
Крім того, судом встановлено, що відповідно до наказу ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» № 178-ок від 23.09.2011, ОСОБА_4, директора по управлінню персоналом, звільнено згідно ст.. 38 КЗпПУ з 30.09.2011 за власним бажанням з розірвання трудового договору (а.с. 36), про що листом від 30.09.2011 за № 01/96 повідомлено Донецький обласний центр зайнятості. Дозвіл про працевлаштування повернуто Донецькому обласному центру зайнятості.
13 жовтня 2011 року Донецьким обласним центром зайнятості видано Наказ № 313 про анулювання дозволів на працевлаштування, зокрема дозволу № 12184 від 18.03.2011 року, виданого ТОВ «АЛЬТКОМ ГРУП» на використанні праці на посаді директора з кадрових питань громадянки Російської Федерації ОСОБА_4 у зв`язку припиненням трудових відносин (а.с. 38).
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.
Позивачем не доведено обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги. У процесі розгляду справи не встановлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.
Відповідно до ст. 94 КАС України відшкодування судових витрат позивачеві, якому відмовлено у позові не передбачено.
Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 2, 17, 18, 87, 94, 159, 160, 161, 163, 167 КАС України, суд, -
П О С Т А Н О В И В:
У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЬТКОМ ГРУП» до Донецького обласного центру зайнятості про визнання протиправними дій та скасування дозволу на працевлаштування, рішення та припису - відмовити.
Постанова прийнята у нарадчій кімнаті та проголошено її вступну та резолютивну частини 30 листопада 2011 року в присутності представників позивача та відповідача.
Повний текст постанови виготовлено 05 грудня 2011 року.
Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.
Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.
Суддя Полякова К.В.