Справа №2а-190/2011р.

                                                  П О С Т А Н О В А

                                         І М Е Н Е М      У К Р А Ї Н И

15 вересня 2011 року                                 м.Борислав    

Суддя Бориславського міського суду Львівської області Посисень Л.М., розглянувши в приміщенні суду м. Борислава в порядку скороченого провадження відповідно до ст.183-2 КАС України адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до  ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області про визнання протиправними дії ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області, щодо відмови здійснити йому перерахунок розміру пенсії з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2009р. та зобов»язання ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області здійснити йому перерахунок пенсії  з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2009р. з 05.02.2011 року.

                                                  В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 05 серпня 2011 року звернувся у суд з  позовом до  ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області, у якому просить  визнати дії ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області по перерахунку розміру пенсії в 2010р. протиправними; визнати протиправними дії ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області, щодо відмови здійснити йому перерахунок розміру пенсії з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2009р.; зобов»язати ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області здійснити йому перерахунок пенсії починаючи з січня 2010 року з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2009р.

Позивач ОСОБА_1 у адміністративному позові зазначив, що він отримує пенсію за віком згідно із Законом України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" з 2008 року. Після виходу на пенсію продовжував працювати і здійснювати внески в загальнообов'язкове пенсійне страхування. В січні 2010 року звернувся в ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м.Бориславі з заявою про перерахунок пенсії. Відповідачем зроблено перерахунок пенсії з врахуванням показника середньої заробітної плати за 2007 рік а не за 2009 р. як це передбачено чинним законодавством України.

24.06.2011 р. він звернувся до відповідача з проханням виправити помилку і провести новий перерахунок розміру пенсії з врахуванням середнього показника зарплати за 2009 рік.

У своїй відповіді відповідачем підтверджено правильність зробленого перерахунку і відмовлено в перерахунку з застосуванням показника зарплати за 2009 рік, посилаючись на рішення Конституційного Суду України від 22.05.2008 р., зокрема у своєму листі від 30.06.2011 р. за № 4264/03-21 відповідач вказує на те, що порядок перерахунку розміру пенсії для осіб, що продовжують працювати визначається ч.4 ст.42 і ч.І ст.40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування".

Відповідач вказує, що рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008р. зазначені вище положення статті 42 були визначені неконституційними. Враховуючи, це рішення відповідач робить висновок, що в зв'язку з відсутністю нормативно-правового акту, який би регулював зазначене питання, перерахунок пенсії здійснюється ним з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2007 рік -1197,91 грн, а не за 2009р.-1650,43 грн.

Крім того, відповідач вважає, що Верховна ОСОБА_3 України, як законодавчий орган повинна прийняти рішення по відновленню дії зазначеної норми в попередній редакції до рішення КСУ.

Проте, у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 р №530 "Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян" встановленого за бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за період страхового стажу, зазначений в ч.І ст.40 цього Закону із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.

Нормативно-правова основа порядку перерахунку пенсії існує, і у відповідності до вищевказаної постанови повинен застосовуватись показник середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, тобто за 2009р. У жодному з нормативно-правових актів не вказується механізм, при якому перерахунок пенсії міг би здійснюватись з застосуванням показника середньої зарплати за календарений рік, що прередує року перерахунку пенсії і тому дії відповідача при застосуванні показника середньої зарплати за рік, що передує року перерахунку пенсії (2007 р.) вважає протиправними

Це призводить до порушення його конституційних прав на соціальний захист, адже величина недорахованої частини пенсії щомісячно є значною.

У відповідності до статті 46 Конституції України,громадяни мають право на соціальний захист,що включає право на забезпечення у разі повної, часткової, або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від

них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом. Це право зокрема гарантується загальнообов'язковим державним пенсійним страхуванням за рахунок внесків громадян.

Позов просить задоволити.

Ухвалою про відкриття скороченого провадження в адміністративній справі та залишення позовних вимог в частині без розгляду від 08 серпня 2011 року, позовні вимоги позивача ОСОБА_1 за період з січня 2010 року по 05 лютого 2011 року залишено без розгляду.

12 вересня 2011 року на адресу суду надійшли заперечення відповідача ОСОБА_2 Пенсійного фонду України у м. Бориславі Львівської області на адміністративний позов, згідно яких відповідач зазначив, що позовні вимоги позивача ОСОБА_1 заперечує з наступних підстав.

          Позовні вимоги щодо проведення перерахунку пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії не відповідають нормам Закону України від 09.07.2003 № 1058-ІV “Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування” і в кількох моментах суперечать чинному законодавству. Відповідно до частини другої статті 5 цього Закону виключно цим Законом визначаються умови набуття права та порядок визначення розмірів пенсійних виплат.

Рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 № 10-рп/2008 визнані неконституційними зміни, внесені до статті 42 Закону, у зв'язку з чим з 22.05.2008 відновилася попередня редакція частини четвертої цієї норми, яка передбачає, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії.

Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії.

Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

Частина перша статті 42 Закону передбачає, що для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.

Положення щодо застосування середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії міститься у частині другій статті 40 Закону, на яку стаття 42 Закону не посилається.

Крім того, як зазначено вище, згаданий показник застосовується при призначенні пенсії, а не при її перерахунку. Аналіз норм Закону (статей 42 - 45) свідчить про те, що поняття “призначення” та “перерахунок” пенсії не є тотожними, оскільки умови і порядок реалізації права на них розмежовуються Законом.

За таких умов відсутні правові підстави застосовувати для проведення перерахунку пенсії норму, не призначену для цього.

Вимоги щодо проведення перерахунку пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії не відповідають нормам Закону України від 09.07.2003р. №1058-ІV "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування".

Верховною ОСОБА_3 України 19 січня 2010 року було ухвалено в першому читанні законопроект «Про внесення змін до Закону України «Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування», яким зокрема, встановлюється і законодавчо закріплюється порядок проведення перерахунку пенсій працюючим пенсіонерам. У ОСОБА_3 законопроект із внесенням змін до ст.42 п.4 розглядався у двох читаннях. Про це, зокрема, зазначалося і в інформації працівників Міністерства праці та соціальної політики України (газета «Праця і зарплата»№24 за 23.06.2010р.) та Пенсійного фонду України (Вісник Пенсійного фонду України №7 за 2010 рік). В грудні 2010 року розпочалося і продовжуватиметься в січні –лютому 2011 року громадське обговорення пенсійної реформи, проекту Закону України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи».

Згідно заяви позивача від 04.01.2010 року, ОСОБА_2 Пенсійного фонду України у м. Бориславі Львівської області зроблено перерахунок пенсії від стажу та заробітку, з добавленням стажу та заробітку. Після перерахунку загальний стаж становить 33 р. 06 м. 28 дн. Відповідний коефіцієнт стажу з урахуванням кратності 1,35 становить 0,45225.

Коефіцієнт заробітку, взятого відповідно до статті 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" за 60 місяців з 01.07.1995 р. по 30.06.2000р. та за весь період страхового стажу з 01.07.2000 р. по 31.12.2009 р., з врахуванням оптимізації, становив 2,99539.

Загальний розмір пенсійної виплати після перерахунку з 01.01.2010 року становить 1782,62 грн. і обчислювався наступним чином:

1197,91грн. (показник середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2007рік) х 2,99539 (індивідуальний коефіцієнт заробітної плати)= 3588,21грн. (середньомісячний заробіток для обчислення пенсії);

3588,21 грн. х 0,45225 = 1622,77 грн. - основний розмір пенсії;

55,60 грн. - доплата за понаднормативний стаж (8% (понаднормативний стаж - 8р. (33-25) від 695,00 грн.);

104,25 –додаткова пенсія потерпілим внаслідок Чорнобильської катастрофи 2 категорії.

Загальний розмір пенсійної виплати становив 1622,77+55,60+104,25 = 1782,62 грн.

Розмір пенсійної виплати позивача переглядався згідно змін чинного законодавства (підвищення прожиткового мінімуму) і з 04.01.2011р. становить 1813,89 грн.

Таким чином, пенсію позивачу призначено і вона виплачується згідно чинних нормативно - правових актів, і підстав для її перегляду немає.

Щодо законодавчого врегулювання питання визначення показника заробітної плати (доходу) в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески, перерахунки пенсій у 2009 та 2010 році відповідно до підпункту третього пункту 11 постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 р. № 530 проводиться (проводились )із застосуванням показника заробітної плати (доходу) в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за 2007 рік — 1197.91 грн. (спільний лист Міністерства праці та соціальної політики України від 11.03.2009 року № 20/0/18-09/039 та Пенсійного фонду України від 11.03.2009 року № 4096/02- 01).

ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в. м. Бориславі здійснений перерахунок позивачу по стажу та заробітній платі із застосуванням показника середньої заробітної плати за 2007 рік (1197,91 грн.).

Частина перша статті 40 Закону 1058 передбачає, що для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.

Частиною 2 статті 40 Закону 1058 встановлено, що заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії визначається з урахуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.

Правове розуміння понять «середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України»та «показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка, відповідно до цього закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії»є різними правовими категоріями в основі цієї різності лежить, перед усім, різні економічні критерії їх визначеності, в наслідок чого ототожнювати, змішувати ці понятті не передбачається можливим.

Середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії, використовується як складова для призначення пенсії відповідно до частини 2 статті 40 Закону 1058, і є величиною постійною не змінною при перерахунку пенсії, на відміну від інших показників, які використовуються при визначенні заробітної плати (доходу) застрахованої особи для обчислення пенсії.

Обчислення включає в себе призначення та перерахунок пенсії, разом з цим це не є тотожні поняття, вони мають різний правовий зміст та правове навантаження, при цьому формула обчислення заробітної плати (доходу) для обчислення пенсії (призначення та перерахунку) визначається частиною 2 статті 40 Закону України 1058, з тією тільки різницею, що середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення визначається один раз при призначенні пенсії, і в подальшому використовується як постійна величина для пенсіонера, на відміну від інших показників, а саме суми коефіцієнтів заробітної плати (доходу) за кожний місяць та кількості місяців страхового стажу, за які розраховано коефіцієнти заробітної плати (доходу) застрахованої особи.

Перерахунок пенсій у зв'язку із збільшенням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України та страхового стажу регулюється статтею 42 Закону 1058, частина 4 якої передбачає, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через 2 роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсій. Перерахунок пенсій здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу зазначена в частині 1 статті 40 цього Закону.

Така редакція існує після визнання неконституційними змін, внесених підпунктом «б»підпункту 10 пункту 35 Розділу 2 Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»від 28 грудня 2007 року № 107- VI визнаних такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними), згідно з Рішенням Конституційного Суду України від 22 травня 2008 року № 10-рп/2008.

Скасовані зміни надавали можливість перераховувати пенсію із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині 1 статті 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.

Аналіз відновленої (діючої) норми абзацу 3 частини 3 статті 42 Закону 1058 доводить що перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

Тобто, правила частини першої статті 40 при перерахунку пенсії, застосовуються виключно з метою визначення періоду страхового стажу, за який може бути обчислена заробітна плата (дохід).

Відповідно до пункту 6 статті 92 Конституції України виключно законами України визначаються, зокрема, форми і види пенсійного забезпечення. Такими законами є Закон України «Про пенсійне забезпечення»від 5 листопада 1991 року № 1788-12 (надалі Закон 1788) та Закон України «Про загальнообов'язкове пенсійне страхування»№ 1058 від 09 липня 2003 року.

Перерахунок пенсії з більш високого заробітку передбачений статтею 69 Закону 1788, відповідно до якої пенсіонерам, які пропрацювали після призначення пенсії, у тому числі за віком, не менш як два роки з більш високим заробітком, ніж той, з якого було обчислено пенсію, встановлюється за заявою пенсіонера новий розмір пенсії виходячи з більш високого заробітку, який визначається за два роки роботи підряд для призначення пенсії відповідно до статей 64-67 цього Закону. У разі дальшого зростання заробітку пенсіонера провадиться за його заявою новий перерахунок пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш ніж через два роки після попереднього перерахунку.

З урахуванням зазначеного, підстави для перерахунку пенсії позивача із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік, відсутні.

В позові просить відмовити повністю.

Оцінивши повідомлені позивачем та відповідачем обставини та наявні у справі докази у їх сукупності, встановлено, що позивач ОСОБА_1 перебуває на обліку в ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м.Бориславі Львівської області та отримує пенсію за віком з 2008 року. Будучи на пенсії продовжував працювати.

За заявою позивача ОСОБА_1 ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в м.Бориславі Львівської області позивачу зроблено перерахунок пенсії із добавленням стажу та заробітку, із застосуванням показника середньої заробітної плати за 2007 рік (1197,91 грн.). Не погоджуючись з таким перерахунком, позивач у червні 2011 році звернувся з проханням до відповідача про перерахунок пенсії  відповідно до п.4 ст.42 Закону України “Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування” із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік, але 01.07.2011 року отримав відповідь, де зазначено, що перерахунок його пенсії зроблений у відповідності до вимог законодавства України.

Частиною другою статті 40 Закону України № 1058-ІV “Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування” встановлено порядок визначення заробітної плати (доходу) для обчислення пенсії.

Перерахунок пенсій у зв'язку зі збільшенням, зокрема страхового стажу, встановлено частиною четвертою статті 42 зазначеного Закону, якою визначено, що у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії.

Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

                    Таким чином, відповідно до частини четвертої статті 42 Закону № 1058-ІV при перерахунку пенсії застосовується заробітна плата (дохід) пенсіонера, яку він отримував до призначення пенсії, або яку він отримував за період роботи, який є періодом страхового стажу.

22 травня 2008 року рішенням Конституційного Суду України відновлено дію положення частини другої статті 40 та частині четвертої статті 42 Закону № 1058-ІV у первинній його редакції,  тому позов позивача до задоволення не підлягає.

З врахуванням наведеного та           

          Керуючись ч.2 ст.19, ч.3 ст.22 Конституції України, Рішенням Конституційного Суду України від 22 травня 2008 року № 10-рп/2008 р., ст.ст.40, 42, Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування”,  ст. 183-2 КАС України,  

                                               П О С Т А Н О В И В:

          В задоволенні позову ОСОБА_1 до  ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області про визнання протиправними дії ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області, щодо відмови здійснити йому перерахунок розміру пенсії з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2009р. та зобов»язання ОСОБА_2 Пенсійного Фонду України в м. Бориславі Львівської області здійснити йому перерахунок пенсії  з врахуванням показника середньої зарплати на одну особу по Україні за 2009р. з 05.02.2011 року –в і д м о в и т и.

              Апеляційна скарга на постанову може бути подана протягом десяти  днів з дня отримання її копії до Львівського апеляційного адміністративного суду через Бориславський міський суд Львівської області.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Львівського апеляційного адміністративного суду.

          Постанова набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, постанова, якщо її не було скасовано, набирає законної сили після розгляду справи Львівським апеляційним адміністративним судом.

          С У Д Д Я: