Справа № 4-54/2011рік.

                                                 П  О  С  Т  А  Н  О  В  А           

15 серпня 2011 року                                                м.Борислав                                                                                                                                                  

                                                                                                                                                  Суддя Бориславського міського суду Львівської області Посисень Л.М., при секретарі Шепітчак О.В. з участю прокурора Тидаша О.І., начальника СВ Бориславського МВ ГУ МВС України у Львівській області Скреклі В.В. та скаржника ОСОБА_2, розглянувши скаргу ОСОБА_2 на постанову СВ Бориславського МВ ГУ МВСУ у Львівській області від 14.06.2011 року про порушення кримінальної справи за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів - бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України.

                                                В С Т А Н О В И В:

          Постановою начальника СВ Бориславського МВ ГУ МВС України у Львівській області Скреклі В.В. від 14 червня 2011 року у м.Бориславі порушено кримінальну справу за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів - бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України.

          Згадану постанову оскаржує ОСОБА_2, який вважає її незаконною та просить її скасувати, вказуючи на те, що впродовж лютого 2011 року з ПП «НПК Захід-Нафта»проводилась перевірка УБОЗ ГУМВСУ у Львівській області, в ході якої вилучались документи, відбирались взірці нафтопродуктів, було опечатано приміщення, сховища та технологічне обладнання, а само підприємство тривалий час охоронялось підрозділом спеціального призначення «Сокіл». Внаслідок цього фактично була заблокована фінансово-господарська діяльність ПП «НПК Захід-Нафта», директором якого являється саме він, - ОСОБА_2

В подальшому із засобів масової інформації (газета «Високий Замок»за 8-10 липня 2011 року, повідомлення по телеканалу «ЗІК», в інтернетвиданнях «ЗІК», «Українські Національні Новини»та в багатьох інших) йому стало відомо, що за наслідками перевірки УБОЗ ГУМВСУ у Львівській області порушено кримінальну справу за ст.204 ч.2 КК України за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів - бензину та дизельного пального, розслідування якої у відповідності до вимог ст.112 КПК України є виключною підслідністю органів міліції, а за територіальною підслідністю - СВ Бориславського МВ ГУМВСУ у Львівській області.

При цьому, в Бориславському МВ ГУМВСУ у Львівській області зазначену інформацію підтвердили та на словах повідомили, що кримінальну справу за згаданим фактом дійсно порушено 14.06.2011 року і вона знаходиться в провадженні слідчого СВ Головея Р.О. На його письмове клопотання від 19.07.2011 року про вручення йому копії постанови про порушення кримінальної справи він відповіді так і не одержав.

В той самий час, зазначена кримінальна справа може стосуватись виключно його, як директора, оскільки згідно статуту підприємства саме він є головною службовою особою даного підприємства; наділений правом першого підпису на усіх грошових документах, а отже являвся і являється головним розпорядником коштів; представляв і представляє підприємство без довіреності у відносинах з державними органами, органами місцевого самоврядування, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форм власності, громадянами, а також у міжнародних відносинах відповідно до законодавства України, укладав і укладає від імені підприємства договори відповідно до законодавства; безпосередньо ним, як директором, визначались і визначаються основні напрямки діяльності підприємства.

Більше ніхто із службових осіб ПП «НПК Захід-Нафта»не наділений необхідними повноваженнями для організації виробництва будь-якої продукції, товарів, включаючи підакцизні.

Отже, кримінальна справа за ознаками ч.2 ст.204 КК України (за фактом) стосується безпосередньо його інтересів, її незаконне, на його думку, порушення завдало значної шкоди його правам, як громадянина, а також, як його діловій репутації, так і підприємства в цілому (зокрема, через поширення недостовірної та негативної  інформації про ПП «НПК Захід- Нафта» в засобах масової інформації).

Приводом до порушення щодо даної кримінальної справи послужили матеріали перевірки, проведеної УБОЗ ГУМВСУ у Львівській області, тобто безпосереднє виявлення органом дізнання ознак злочину, як це і передбачається п.5 ч.1 ст.94 КПК України.

Проте, в ході перевірки УБОЗ ГУМВСУ у Львівській області не було зібрано достатніх даних, які б вказували на наявність ознак злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України, що є невід»ємною та обов'язковою умовою для порушення кримінальної справи.

Зокрема, як вбачається із вимог ч.2 ст.94 КПК України, справа може бути порушена тільки в випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

При цьому, порушення кримінальної справи за фактом злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України, є незаконним з наступних підстав.

Так, згідно п.п.11, 12 Постанови Пленуму Верховного Суду України №3 від 25.04.2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності»предметом злочину, передбаченого ст.204 КК України, є незаконно виготовлені підакцизні товари.

Незаконно виготовленими слід вважати зазначені в ст.204 КК товари, що виготовлені:

1) особою,  яка не зареєстрована як суб'єкт підприємництва, незалежно від того, чи підлягає діяльність з їх виготовлення ліцензуванню;

2) суб'єктом підприємницької чи господарської діяльності без одержання ліцензії, якщо їх виготовлення підлягає ліцензуванню.

В той самий час, діяльність із переробки нафти та нафтових відходів  ним здійснюється на законній основі.

Так, ПП «НПК Захід-Нафта», директором якого є він, згідно Свідоцтва серії АОО №792714 про державну реєстрацію юридичної особи зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 21.08.2009 року в місті Бориславі по вулиці Потік, будинок №5 (ідентифікаційний код 36562595).

Саме за даною адресою знаходиться технологічне обладнання, яке належить, як і земельна ділянка, ДП «Сплавмаст»ВАТ«Бориславський озокерит»і використовується ПП «НПК Захід-Нафта»на правах оренди згідно договорів найму №ТО-01/09-10 від 01.09.2010 року та №1 від 05.01.2011 року.

          Згідно технічних умов, інструкції, проекту блочної установки переробки суміші нафтових відходів, розроблених ТзОВ «Новітні технології Долинщини»у 2007 році, зазначене технологічне обладнання призначене для переробки суміші нафтових відходів і отримання товарної продукції - дистилятів 180, 350 та мазуту в залежності від якості сировини. Блочна установка передбачає не глибоку переробку наявної нафти в нафтовміщуючих сумішах, а тому отримання більш легких фракцій (світлі нафтопродукти) є недоцільним, оскільки суміші нафтових відходів не вміщують достатньої кількості легких (бензинових) фракцій.                                                                                                    Саме забезпечення народного господарства мазутом та дистилятом відмічено як соціально-економічна необхідність планової діяльності ПП «НПК Захід-Нафта»у заяві про наміри, погодженій виконуючою обов'язки Бориславського міського голови ОСОБА_4          

          Одночасно, на дистиляти 180, 350 та мазут ТзОВ «Новітні технології Долинщини»в тому ж 2007 році розроблено технічні умови, які, як і технічні умови на блочну установку, згідно висновків державної санітарно- епідеміологічної експертизи №№05.03.02-07/35811, 05.03.02-07/35809, 05.03.02-07/35810 від 18.07.2007 року, проведеної Івано-Франківською обласною СЕС, відповідають вимогам діючого санітарного законодавства України і можуть бути погоджені.

В той самий час, виготовлення та реалізація дистилятів 180, 350 і мазуту, або інше поводження з ними згідно ст.9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності»не потребують ліцензування, як і діяльність ПП «НПК Захід-Нафта»в цілому, оскільки підприємством не здійснюється операцій у сфері поводження з небезпечними відходами.

Так, суміш нафтових відходів, яка використовується підприємством в якості сировини, Державним класифікатором відходів, затвердженим наказом Держстандарту України 29.02.1996 №89, Переліком небезпечних властивостей, затвердженим наказом Міністерства екології та природних ресурсів України від 16.10.2000 №165, а також будь-яким іншим законодавством України чи міжнародним законодавством до небезпечних відходів не відноситься. Одночасно, ПП «НПК Захід - Нафта»одержало дозвіл Держгірпромнагляду на початок виконання роботи підвищеної небезпеки за №870.10.30-11.10.1, відповідно до якого підприємству дозволяється переробка нафти, а також експлуатація блочної установки переробки суміші нафтових відходів з 25.03.2010 року по 25.03.2013 року.

Як вбачається із висновку за №26.04.20.0395.10 від 01.03.2010 року експертизи з питань охорони праці, проведеної ДП «Карпатський експертно - технічний центр національного НДІ промислової безпеки та охорони праці», ПП «НПК Захід-Нафта»спроможне забезпечити додержання вимог нормативно-правових актів з охорони праці та промислової безпеки в процесі початку виконання робіт підвищеної небезпеки, а саме: переробки нафти, експлуатації обладнання підвищеної небезпеки - блочної установки переробки суміші нафтових відходів. На підприємстві створена організаційна структура, що забезпечує безпечне ведення робіт. Відповідальним за охорону праці на підприємстві є ОСОБА_5, який атестований на знання чинних законодавчих актів з охорони праці, пожежної безпеки і вибухобезпеки та правил безпеки в галузях промисловості (протокол №3 від 20.03.2009 року). Директор підприємства пройшов навчання і перевірку знань з питань охорони праці (протокол №3 від 20.03.2009 року). Наказом №2/ОП від 21.08.2009 року створена постійно діюча комісія з охорони праці в складі 3 чоловік, атестованих з охорони праці (протокол №3 від 20.03.2009 року). Адміністрація підприємства ознайомлює робітників під розпис про умови праці, згідно графіку проводиться медогляд. Згідно штатного розпису розроблені і затверджені інструкції з охорони праці для робітників та посадові інструкції для ІТП. Заведені і постійно ведуться журнали реєстрації інструктажів з охорони праці, вступного інструктажу. На робочих місцях створені безпечні умови праці. Засоби індивідуального та колективного захисту є в наявності у стравному стані. В місцях небезпеки для обслуговуючого персоналу нанесені попереджаючі знаки, складові частини, які можуть спричинити небезпеку для працюючих, пофарбовані і сигнальні (попереджаючі) червоні і жовті кольори, що відповідає вимогам ГОСТ 12.4.026-76. Блочна установка переробки суміші нафтових відходів влаштована згідно вимог нормативно-правових актів з охорони праці та промислової безпеки при роботі з нафтопродуктами. На обладнання є в наявності паспорти, інструкції з експлуатації, що відповідає п.1.4 ГОСТ 12.2.003-91. На підприємстві розроблено і погоджено у встановленому порядку План локалізації та ліквідації аварійних ситуацій і аварій при переробці суміші нафтових відходів на блочній установці (ПЛАС). Аналітична частина ПЛАС пройшла експертизу в карпатському експертно- технічному центрі (висновок експертизи №26.15.09.2897.07). На підприємстві встановлено пожежні щити, оснащені згідно правил пожежної безпеки.

Відповідно до наказу №1/ОП від 21.08.2009 року в ПП «НПК Захід- Нафта»створено відділ по охороні праці, а відповідальним за охорону праці призначено директора підприємства.

Згідно вимог п.5.2. Інструкції з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої наказом Мінпаливенерго України, Держспоживстандарту України 04.06.2007 № 271/121, наявність на підприємстві акредитованої лабораторії для контролю за якістю нафтопродуктів не являється обов'язковим. Можливим є укладення договору на виконання робіт з такою лабораторією.

При цьому, згідно Закону України «Про ставки акцизного збору і ввізного мита на деякі товари (продукцію)», який діяв впродовж 2010 року до вступу в законну силу Податкового кодексу України, ст.215 Податкового кодексу України дистиляти 180, 350 та мазут не являються підакцизними товарами.

Згідно акту перевірки ДПІ у м.Борислав за №624/230/36562595 від 16.04.2010 року у період з 01.09.2009 року по 31.12.2009 року ПП «НПК Захід-Нафта»не виготовлялось та не реалізовувалось підакцизних товарів.

Не можуть бути визнані підакцизними товарами і легкі дистиляти, наприклад, бензин, а також важкі дистиляти, наприклад, дизельне пальне, коли зазначені товари не відповідають вимогам державних стандартів України.

Так, згідно ст.5 Закону України «Про нафту і газ»державна політика в нафтогазовій галузі базується на принципах: додержання єдиних державних норм, правил і стандартів усіма суб'єктами відносин, пов'язаних з видобутком, транспортуванням, постачанням і використанням газу, нафти та продуктів їх переробки.

Статтею 1 п.4 ст.6 Закону України «Про захист прав споживачів»забороняється введення в обіг сфальсифікованої продукції, тобто продукції, виготовленої з порушенням технології.

Як вбачається із ст.ст.4, 5, 12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», продукція вважається безпечною, якщо вона відповідає вимогам щодо забезпечення безпечності продукції, встановленим законодавством. Доказом безпечності продукції є її відповідність національним стандартам, що гармонізовані з відповідними європейськими стандартами. Перелік таких гармонізованих національних стандартів формується центральним органом виконавчої влади з питань стандартизації. Виробники зобов'язані вводити в обіг лише безпечну продукцію. Реалізація небезпечної продукції забороняється.

Відповідно до вимог ст.9 Закону України «Про ставки акцизного збору і ввізного мита на деякі товари (продукцію)», який діяв до введення в дію Податкового кодексу України, забороняється реалізація на території України підакцизних нафтопродуктів, які не відповідають національним стандартам України та міждержавним стандартам, чинним в Україні.

В той самий час, згідно п.27 Постанови Пленуму Верховного Суду України №3 від 25.04.2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності»враховуючи специфіку злочинів у сфері господарської діяльності, в тому числі підприємницької, судам під час розгляду справ необхідно ретельно з»ясовувати, які законодавчі акти регулюють відповідні відносини, і залежно від цього вирішувати питання про наявність у діях особи порушення встановленого законом порядку зайняття такою діяльністю. Із викладеного слідує, що аналогічним чином суд зобов'язаний діяти і при вирішенні питання про законність порушення кримінальної справи в зазначеній сфері.

При цьому, як і частково вказувалось вище, на технологічному обладнанні, яке використовується ПП «НПК Захід-Нафта», не можливо з технічної точки зору виготовити бензин та дизельне пальне, які б відповідали національним стандартам, зокрема  ДСТУ.

Підтвердженням цього є лабораторні дослідження нафтопродукту, виготовленого на зазначеному обладнані в травні 2007 року, які були проведені атестованою лабораторією ТзОВ «Паралель-М ЛТД»м.Донецька на вимогу покупців. Згідно протоколів випробувань №№1181/7, 1182/7 від 24.05.2007 року надані нестандартні нафтопродукти є бензином та дизельним пальним і не відповідають ДСТУ 3868-99, 4063-2001.

Про викладене ішлось і в повідомленнях засобів масової інформації, а саме: «Виготовлені на підпільному заводі нафтопродукти правоохоронці скерували на експертизу. Експерти зазначили, бензин і дизельне пальне цього заводу - дуже низької якості»; «Взірці продукції скерували на дослідження. Експерти підтвердили - нафтопродукти, що виготовлялися на цьому підпільному заводі - дуже низької якості. У результаті лабораторних аналізів було встановлено, що октанове число вилученого бензину - близько 66,2».

Працівниками УБОЗ ГУМВСУ у Львівській області, як йому відомо, відбирались взірці для проведення лабораторних досліджень, але без участі представника ПП «НПК Захід-Нафта»і з грубим порушенням вимог Інструкції з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої наказом Мінпаливенерго України, Держспоживстандарту України 04.06.2007 № 271/121 та всупереч вимогам Законів України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності", "Про метрологію та метрологічну діяльність". В даному конкретному випадку, на  його думку, до порушення кримінальної справи при відібранні проб повинні застосовуватись вимоги зазначених нормативних документів.

Крім того, не відповідає дійсності і твердження про використання ПП «НПК Захід-Нафта»обладнання, що забезпечує масове виробництво підакцизних товарів, в тому числі і висвітлені в засобах масової інформації.

Так, впродовж часу з вересня 2009 року по березень 2010 року та 1 півріччя 2011 року, як і по даний час, ПП «НПК Захід-Нафта»виробництво готової продукції взагалі не здійснюється, що підтверджується актом Дрогобицького об'єднаного КРВ №20-38 від 06.04.2010 року, даними бухгалтерського обліку (оборотно-сальдова відомість по рахунку №26 «готова продукція») та статистичною і фінансовою звітністю (фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва за 1 квартал 2011 року, звіт про продаж і запаси товарів (продукції) в оптовій торгівлі за 1 та II квартал 2011 року) підприємства. Згідно наказу №6-к від 28.02.2011 року з березня 2011 року усі працівники ПП «НПК Захід-Нафта»переведені на триденний робочий тиждень. Впродовж часу з вересня 2009 року по березень 2010 року та 1 півріччя 2011 року ПП «НПК Захід-Нафта»сировину для основного виробництва не закупляло, а мало місце придбання нафтопродуктів для здійснення оптової торгівлі ними із мінімальною торговельною націнкою, а контрагентам ТзОВ «Консалекс»та ПП «Метал-Консалекс»- з націнкою 0,0%.

Вищевикладене відмічено, наприклад, в акті перевірки ДПІ у м.Бориславі за №515/230/36562595 від 25.06.2011 року, в якому також зазначено, що за результатами аналізу документів, які є в обліковій справі підприємства, даних податкової звітності та інформації з зовнішніх джерел встановлено відсутність в ПП «НПК Захід-Нафта»достатньої кількості трудових ресурсів, складських приміщень, виробничого обладнання та транспортних засобів, що дає змогу ставити під сумнів факт здійснення зазначеним суб'єктом господарювання задекларованого основного виду діяльності.          

          Крім того, згідно проведених в ПП «НПК Захід-Нафта»інвентаризацій, на залишку у підприємства ніколи не знаходилось бензину чи дизельного палива, що підтверджується, наприклад, інвентаризаційним описом від 04.05.2011 року.

При цьому, в ході дослідної перевірки, як йому відомо, дослідження на предмет визначення виробничої спроможності технологічного обладнання, яке використовується ПП «НПК Захід-Нафта», не проводилось, хоча вирішення цього питання вимагає застосування виключно спеціальних знань в даній галузі.

Отже, встановлено, що ПП «НПК Захід-Нафта» зареєстровано як суб'єкт підприємництва, яке здійснює діяльність на законних підставах без одержання ліцензії, а продукція підприємства не являється підакцизними товарами і не виготовлена з використанням обладнання, що забезпечує масове виробництво таких товарів. В той самий час, коли в діяльності ПП «НПК Захід-Нафта»і є якісь порушення вимог діючого законодавства України, то вони в своїй сукупності, не являються такими, щоб визначити діяльність підприємства, як незаконну в цілому, а носять характер окремих порушень, що заслуговують на дисциплінарну, адміністративну чи матеріальну відповідальність.

Тобто, підстав до порушення кримінальної справи за ознаками ст.204 ч.2 КК України за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів - бензину та дизельного пального, немає, а джерела отримання інформації про виготовлення саме підакцизних товарів - бензину та дизельного пального з використанням обладнання, що забезпечує масове виробництво таких товарів, є недостатньо дослідженими, недостовірними оскільки було порушено порядок відібрання проб нафтопродуктів та не проведено дослідження щодо визначення виробничої спроможності технологічного обладнання, яке використовується ПП «НПК Захід-Нафта», а отже є незаконними.

Крім того, в оскаржуваній ним постанові взагалі не зазначено часу скоєння злочину.

          Дослідивши матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу начальником СВ Бориславського МВ ГУ МВС України у Львівській області Скреклею В.В. 14.06.2011 року у м.Бориславі за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів –бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України, заслухавши пояснення ОСОБА_2, який підтримав скаргу, заслухавши пояснення начальника СВ Бориславського МВ ГУ МВС України у Львівській області Скреклі В.В., який вважає, що скарга ОСОБА_2 є безпідставною, заслухавши думку прокурора Тидаша О.І. про правомірність порушення 14.06.2011 року кримінальної справи  за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів –бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України, перевіривши наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови від 14.06.2011 року про порушення кримінальної справи за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів –бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України, з врахуванням того, що при порушенні кримінальної справи 14.06.2011 року за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів –бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України були додержані вимоги статей 94, 97, 98 КПК України, скарга ОСОБА_2 підлягає залишенню без задоволення.

          З врахуванням вищенаведеного та

                                        Керуючись ст.236-7, ст.236-8 КПК України

                                                  П О С Т А Н О В И В:

          Залишити без задоволення скаргу ОСОБА_2 на постанову СВ Бориславського МВ ГУ МВСУ у Львівській області від 14.06.2011 року про порушення кримінальної справи за фактом незаконного виготовлення ПП «НПК Захід-Нафта»підакцизних товарів - бензину та дизельного палива за ознаками злочину, передбаченого ст.204 ч.2 КК України.

          На постанову протягом семи діб з дня її винесення може бути подана апеляція до апеляційного суду Львівської області.

          С У Д Д Я: