05.12.2011
Справа № 33-794/11р.
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
5 грудня 2011 року місто Херсон
Суддя апеляційного суду Херсонської області Заіченко В.Л. за участю прокурора Савка О.І., адвоката ОСОБА_1 та ОСОБА_2, розглянувши протест прокурора Дніпровського району міста Херсона на постанову Дніпровського районного суду міста Херсона від 01.11. 2011 року,-
В С Т А Н О В И В:
Цією постановою закрито провадження по справі про адміністративне правопорушення передбачене ст.172-4ч.2 КУпАП відносно ОСОБА_2 за відсутністю складу правопорушення передбаченого п.2 ч.1 ст.7 ЗУ «Про засади запобігання і протидії корупції».
В своєму протесті прокурор просить дану постанову суду скасувати як незаконну, винести свою постанову, якою притягнути ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності на підставі ч.2 ст.174-2 КУпАП. В мотивування своєї апеляції прокурор вказав, що приймаючи рішення по справі, суд послався на ст. 4 Закону Украяв «Про фермерське господарство», положення якої передбачає, що головою фермерського господарства є його засновник або інша визначена в Статуті особа. Разом з тим, суд послався на положення Статуту, на підставі якого діє фермерське господарство, а саме –«органом правління є засновник (голова) фермерського господарства».
Вказане посилання на положення Статуту не може бути враховано під час розгляду справи, оскільки згідно із п. 5.6 Статуту „керівництво господарством здійснює голова", але не є органом управління одноособово. Також, згідно із ст. 23 Закону України «Про господарські товариства»посадовими особами органів управління товариства визнаються голова та члени виконавчого органу, голова ревізійної комісії, а у товариствах, де створена наглядова рада товариства, —голова та члени наглядової ради товариства.
Тобто, вищевказані положення законодавства розмежовують поняття голови та органу управління товариства, в склад якого можуть входити члени товариства. А саме, ОСОБА_3 є головою одноособово, а орган управління є органом колективним, до якого входять і члени товариства: ОСОБА_4, ОСОБА_2
Твердження суду щодо відсутності відомостей про отримання ОСОБА_2 від членства ФГ „Богар-2" будь-яких доходів не може бути враховано, оскільки: згідно зі ст. 1 ЗУ „Про фермерське господарство" фермерське господарство є формою підприємницької діяльності громадян із створенням юридичної особи, які виявили бажання виробляти товарну сільськогосподарську продукцію, займатися її переробкою та реалізацією з метою отримання прибутку на земельних ділянках, наданих їм для ведення фермерського господарства, відповідно до закону, а також відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру одним з видів діяльності ФГ „Богар-2" є оптова торгівля зерном, насінням та кормами для тварин, що передбачає по суті отримання доходів.
Вивчивши матеріали справи, доводи протесту, заслухавши думку прокурора, який підтримав доводи протесту, адвоката ОСОБА_1 та ОСОБА_2, які вважають, що доводи протесту прокурора не підлягають задоволенню, та просять постанову суду залишити без змін, вважаю, що вона не підлягає задоволенню.
Суд першої інстанції при винесені рішення правильно вказав на те, що кваліфікуючою ознакою п.2 ч.І ст. 7 ЗУ «Про засади запобігання і протидії корупції», а також ст.172-4 ч.2 КУпАП є входження особи, зазначеної у пункті 1 частини першої статті 4 ЗУ «Про засади запобігання і протидії корупції», до складу органу управління чи наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку (крім випадків, коли особи здійснюють функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі чи територіальній громаді, та представляють інтереси держави чи територіальної громади в раді товариства (спостережній раді), ревізійній комісії господарського товариства), якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.
Статтею 1 Закону України «Про фермерське господарство»визначено, що фермерське господарство є формою підприємницької діяльності громадян із створенням юридичної особи, які виявили бажання виробляти товарну сільськогосподарську продукцію, займатися її переробкою та реалізацією з метою отримання прибутку на земельних ділянках, наданих їм для ведення фермерського господарства, відповідно до закону.
Фермерське господарство може бути створене одним громадянином України або кількома громадянами України, які є родичами або членами сім'ї, відповідно до закону. Фермерське господарство діє на основі Статуту. У Статуті зазначаються найменування господарства, його місцезнаходження, адреса, предмет і мета діяльності, порядок формування майна (складеного капіталу), органи управління, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до господарства та виходу з нього та інші положення, що не суперечать законодавству України.
Фермерське господарство «Богар-2»створене рішенням загальних зборів та зареєстроване у Голопристанській районній державній адміністрації 12.12.2003 за реєстраційним номером: 07060051700010369.
Дане фермерське господарство діє на підставі статуту затвердженого Головою селянського (фермерського) господарства «Богар-2»та зареєстрованого Голопристанською районною державною адміністрацією за реєстраційним № 07060051700010369 від 12 грудня 2003 р.
Згідно ст. 4 Закону України «Про фермерське господарство», головою фермерського господарства є засновник або інша визначена у Статуті особа. Голова фермерського господарства представляє фермерське господарство перед органами державної влади, підприємствами, установами, організаціями та окремими громадянами чи їх об'єднаннями відповідно до закону. Голова фермерського господарства укладає від імені господарства угоди та вчиняє інші юридично значимі дії відповідно до законодавства України.
Відповідно до п.5 Статуту селянського (фермерського) господарства «Богар-2», засновником фермерського господарства є ОСОБА_3, членами - ОСОБА_4, ОСОБА_2.
Так, згідно п.5.6 Статуту Фермерське господарство «Богар-2», керівництво господарством здійснює голова.
Голова господарства: здійснює керівництво і організовує роботу господарства в усіх напрямках роботи і видах діяльності, передбачених цим Статутом; без доручень він діє від імені господарства представляє його інтереси в усіх установах, підприємствах, організаціях як в Україні, так і за її межами; самостійно заключає договори і контракти; видає доручення, відкриває В банках розрахункові та інші рахунки; здійснює будь-які необхідні дії, що не суперечить чинному законодавству для досягнення господарської мети (п.5.8. Статуту).
Тобто ні Законом України «Про фермерське господарство», ні статутом фермерського господарства «Богар-2»не передбачено колегіального органу управління господарством, чи наявність в ньому наглядової ради.
А тому висновок суду першої інстанції про те, що в діях ОСОБА_2 відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого п.2 ч.1 ст.7 ЗУ «Про засади запобігання і протидії корупції»та відповідно і ст.172-4 ч.2 КУпАП є правильним.
У зв’язку з вище викладеним доводи апеляції прокурора не підлягають задоволенню у зв’язку з тим, що вони протирічать фактичним обставинам.
Керуючись ст.294 КУпАП,-
П О С Т А Н О В И В
Протест прокурора Дніпровського району міста Херсона залишити без задоволення, а постанову Дніпровського районного суду міста Херсона від 1 листопада 2011 року, якою закрито провадження по справі про адміністративне правопорушення передбачене ст.172-4ч.2 КУпАП відносно ОСОБА_2 за відсутністю складу правопорушення передбаченого п.2 ч.1 ст.7 ЗУ «Про засади запобігання і протидії корупції»без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.
Суддя апеляційного суду
Херсонської області В.Л. Заіченко.