КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: №   2а-1327/11                                                           Головуючий у 1-й інстанції:  Лозинська М.І.

Суддя-доповідач:  Бужак Н.П.

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М   У К Р А Ї Н И

"08" листопада 2011 р.                                                                                 м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Бужак Н.П.,

суддів: Костюк Л.О., Троян Н.М.,         

          розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Солом’янського районного суду м. Києва від 22 березня 2011 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Управління Пенсійного фонду України в Солом’янському районні м. Києва про зобов’язання вчинити дії щодо перерахунку пенсії,

В С Т А Н О В И В :

Постановою Солом’янського районного суду м. Києва від 22 березня 2011 року позов задоволено, зобов»язано відповідача здійснити перерахунок та виплату пенсії позивачу  відповідно до ст. 40,42 Закону  з урахуванням показника середньої заробітної плати за 2009 рік., а також зобов»язано здійснити перерахунок і виплату  пенсії з 28.08.2010 року.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить апеляційну інстанцію скасувати незаконне, на його думку, судове рішення та  ухвалити нове, яким надіслати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

В своїй апеляційній скарзі апелянт посилається на незаконність, необ’єктивність та необґрунтованість оскаржуваного рішення, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що є підставою для його скасування.

Провіривши  матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як встановлено судом, позивач перебуває на обліку в Управлінні пенсійного фонду України в Солом’янському районні м. Києва та одержує пенсію за віком.

При цьому, після призначення пенсії, позивач продовжує працювати.

19.01.2011 року позивач звернулась до УПФ України в Солом’янському районні м. Києва із заявою про здійснення перерахунку призначеної пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати за 2009 рік.

Листом від 15.02.2011 року відповідач відмовив у проведенні такого перерахунку.

Відповідно до частини 4 статті 42 Закону України «Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування від 09 липня 2003 року № 1058-1У, у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після  призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через 2 роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Пенсії здійснюється із заробітної плати ( доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в  частині першій статті 40 цього Закону.

За змістом статті 40 частини 1 вищевказаного Закону для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу, починаючи з 1 липня 2000 року.

У разі, якщо страховий стаж становить менший період, ніж передбачено абз.1 цієї частини, враховується заробітна плата ( дохід) за фактичний страховий стаж. За вибором особи, яка звернулась за пенсією, з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії, включається період до 60  календарних місяців підряд за умови, що зазначений період становить не більше ніж 10 % тривалості страхового стажу.

Підпунктом «б»підпункту 10  пункту 35 розділу 11 Закону України «Про Державний бюджет України  за 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»від 28.12.2007 року № 107-У1, частину 4 статті 42 Закону України № 2058-1У  викладено в новій редакції, а саме, якщо у разі застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі.  Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст. 40 цього закону із застосуванням показника  середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу   в цілому по Україна, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.  При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає включенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону.

Згідно з рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 року № 10-рп/2008, положення підпункту «б»підпункту 10 пункту 35 розділу 11 Закону України  «Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»визнано такими, що не  відповідають Конституції України ( є неконституційними).

Відповідно до частини 2 статті 152 Конституції України ( № 25к/96-ВР) Закони,  інші правові акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність.

Таким чином, після прийняття Конституційним Судом України вказаного рішення знову почали діяти положення статті 42 Закону № 1058-1У в їх первинній редакції.

Отже,  з часу прийняття цього рішення  перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу) з якої була  обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині 1 ст.40м  Закону № 1058-1У.

28.05.2008 року КМ України прийнято постанову № 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян».

Підпунктом 3 пункту 11 постанови визначено, що у разі коли застрахована особа  після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш як 24 місяців  страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія.  За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати  за періоди страхового стажу, зазначені в частині 1 ст. 40 Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати  працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.  Причому, з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід)для перерахунку пенсії, період, що настає, після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абз.3 частини 1 статті 40 Закону.

Таким чином,  фактично цією нормою відтворена редакція частини 4 статті 42 Закону № 1058-1У в редакції Закону України від 28 грудня 2007 року № 107-У1, яка визнана неконституційною.

Отже, починаючи з 28.05.2008 року діють два нормативно-правові акти ( Закон №1058-1У та Постанова КМ України), які регулюють спірні правовідносини.

При цьому умови перерахунку пенсії, визначені в наведеному підпункті постанови КМ України  не відповідають умовам, викладеним в частині 1 ст. 40 , частині 4 статті 42 Закону №1058-1У в редакції Закону  від 09 липня 2003 року № 1058-1У.

Виходячи з загальних засад пріоритетності законів над урядовими нормативними актами,  колегія суддів вважає, що при   вирішенні даного спору слід застосовувати правила ч.1 ст. 40, ч.4 ст.42 Закону № 1058-1У.

Суд першої інстанції на наведені вище доводи уваги не звернув та дійшов помилкового висновку про необхідність задоволення позову.

З  урахуванням вищевикладеного, судова колегія приходить до висновку про відсутність у відповідача правових підстав для перерахунку пенсії із застосуванням показника заробітної плати  (доходу)  в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески за 2009 рік.

Керуючись ст.11,195,197,198,202,205,207,212,254 КАС України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2  задовольнити.     

Постанову  Солом’янського районного суду м. Києва від 22 березня 2011 року скасувати та прийняти нову постанову про відмову ОСОБА_2 у задоволенні позовних вимог про зобов’язання вчинити дії щодо перерахунку пенсії.  

  Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

          Головуючий   суддя:

                              судді: