КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.10.2011                                                                                           № 35/192

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Зубець Л.П.

суддів:             

при секретарі:            

за участю представників:

від позивача -                       ОСОБА_1 (дов. б/н від 22.12.2010 р.)

від відповідача -                   ОСОБА_2 (дов. б/н  від 04.10.2011 р.)

                                                ОСОБА_3 (дов. б/н від 04.10.2011 р.)

                                                ОСОБА_4 (дов. б/н від 16.06.2011 р.)

від третьої особи-1 -             не з’явились

від третьої особи-2 -             не з’явились  

розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу   Дочірнього підприємства Публічного акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат №11”

на рішення                     Господарського суду міста Києва  

від                               12.07.2011 р.

у справі           №35/192 (суддя Літвінова М.Є.)

за позовом                Дочірньої компанії „Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” в особі філії „Управління магістральних проводів „Київтрансгаз”

до                                     Дочірнього підприємства Публічного акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат №11”

третя особа          1) Товариство з обмеженою відповідальністю „БІТімпекс-Ойл”

          2) Закрите акціонерне товариство „УКРГАЗ-ЕНЕРГО”

про                                  стягнення 136080,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

На розгляд Господарського суду міста Києва були передані позовні вимоги Дочірньої компанії „Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” в особі філії „Управління магістральних газопроводів „Київтрансгаз” (далі за текстом – ДК „Укртрансгаз” НАК „Нафтогаз України”, позивач) про стягнення з Дочірнього підприємства Відкритого акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат № 11” (надалі – ДП ВАТ „Київхліб” „Хлібокомбінат № 11”, відповідач) заборгованості за договором №116-777 від 07.12.2006 р. за надані в квітні, травні, червні 2008 року послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі 136080,00 грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 12.07.2011 р. у справі №35/192 позов було задоволено, присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача 136080,00 грн. боргу, 1360,80 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2011р. по справі №35/192 та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з’ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального і процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи. При цьому, відповідач посилається на те, що позивачем не надавались відповідачу послуги з транспортування газу, в період, зазначений в позовній заяві; фактично поставка природного газу закордонного походження в період з квітня по червень 2008 року здійснювалась третьою особою-1 з ресурсів третьої особи-2. Позивачем не надані докази про приналежність поставленого відповідачу природного газу (закордонного походження) до ресурсів позивача.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.08.2011 р. апеляційну скаргу відповідача було прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні на 22.08.2011 р.

Розпорядженням Голови Київського апеляційного господарського суду від 19.08.2011 р. №01-23/1/9 було змінено склад судової колегії.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.08.2011 р. здійснено заміну відповідача у справі №35/192 Дочірнє підприємство Відкритого акціонерного товариства  „Київхліб” „Хлібокомбінат №11” його правонаступником – Дочірнім підприємством Публічного акціонерного товариства  „Київхліб” „Хлібокомбінат №11”.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.08.2011 р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 05.09.2011 р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2011 р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 05.10.2011 р.; зобов’язано позивача надати суду акт звірки розрахунків між ДК „Укртрансгаз” НАК „Нафтогаз України” та ДП ПАТ „Київхліб” „Хлібокомбінат №11” за другий квартал 2008 р., складений в порядку п.6.5 договору №116-777 на транспортування природного газу від 07.12.2006 р.; зобов’язано відповідача надати письмові пояснення щодо того, у яких обсягах та на яких підставах він отримував природний газ у другому кварталі 2008 р. (помісячно), ким такий газ постачався та ким надавались послуги з його транспортування.

Розпорядженням заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 05.10.2011 р. №01-23/3/8 було змінено склад судової колегії.

05.10.2011 р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Дочірньої компанії „Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” надійшло клопотання про залучення в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Національну Акціонерну компанію „Нафтогаз України”.

В судове засідання апеляційної інстанції 05.10.2011 р. представники третіх осіб не з’явились.

Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення суду першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників третіх осіб.

В судовому засіданні апеляційної інстанції 05.10.2011 р. представник позивача підтримав клопотання про залучення в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Національну Акціонерну компанію „Нафтогаз України”. При цьому підставою для залучення третьої особи, позивач зазначив те, що ДК „Укртрансгаз” НАК „Нафтогаз України” формує плановий розподіл поставок природного газу споживачам України лише після затвердження НАК «Нафтогаз України» балансу надходження та розподілу природного газу по Україні, який є однією з основ для формування планового розподілу з поставок природного газу споживачам з метою недопущення розбіжностей даних балансу та розподілу.

Представники відповідача заперечували проти задоволення заявленого клопотання.

Відповідно до ст. 27 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або з ініціативи господарського суду.

Колегія суддів вважає клопотання позивача необґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню, оскільки в заяві не вказано яким чином рішення з господарського спору у справі №35/192 може вплинути на права або обов'язки Національної Акціонерної компанії „Нафтогаз України”.

В судовому засіданні апеляційної інстанції 05.10.2011 р. на виконання вимог, викладених в ухвалі суду від 05.09.2011 р. представник позивача надав акт звірки про стан оплати транспортування газу за період з 01.01.2008 р. по 30.09.2011 р. ДП ВАТ «Київхліб» «Хлібокомбінат №11» підписаний лише філією «Управління магістральних газопроводів «Київгазтрансгаз».

В судовому засіданні апеляційної інстанції 05.10.2011 р. на виконання вимог, викладених в ухвалі суду від 05.09.2011 р. представник відповідача надав письмові пояснення.

В судовому засіданні апеляційної інстанції 05.10.2011 р. представники відповідача підтримали апеляційну скаргу, просили її задовольнити, скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2011 р. по справі №35/192 та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

В судовому засіданні апеляційної інстанції 05.10.2011 р. представник позивача заперечував проти апеляційної скарги, просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване рішення залишити без змін, вважаючи оскаржуване рішення законним та обґрунтованим.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

07.12.2006 р. між Дочірньою компанією «Укртрансгаз» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», як газотранспортним підприємством, та Дочірнім підприємством Відкритого акціонерного товариства «Київхліб» «Хлібокомбінат №11», як замовником, було укладено договір №116-777 на транспортування природного газу (далі за текстом – Договір), відповідно до умов якого газотранспортне підприємство зобов’язується здійснити транспортування трубопровідним транспортом природного газу замовника від пунктів прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи до пункту призначення –газорозподільної станції (надалі - ГРС), а замовник зобов’язується сплатити за транспортування газу встановлену плату (п.1.1 Договору).

Згідно п.4.1 Договору послуги по транспортуванню газу оформлюються газотранспортним підприємством і замовником актами здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу.

Акти здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу є підставою для проведення остаточних розрахунків замовника з газотранспортним підприємством (п.4.4 Договору).

Вартість фактично наданих газотранспортним підприємством замовнику послуг по транспортуванню газу за звітний місяць визначається на підставі акту здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу, зазначеного в пункті 4.1 даного договору (п.6.1 Договору).

Відповідно до п.11.1 Договору останній набирає чинності з 01.01.2007 р. і діє в частині надання послуг по транспортуванню газу до 31.12.2007 р., а в частині проведення розрахунків за надані послуги – до повного виконання замовником своїх зобов’язань за даним договором.

14.05.2007 р. сторонами було укладено та підписано Додаткову угоду №2 до Договору, якою, зокрема, доповнено розділ 1 Договору пунктом 1.2 наступного змісту: «1.2 За даним договором газотранспортне підприємство здійснює транспортування імпортованого газу (не із ресурсів ЗАТ «УКРГАЗ-ЕНЕРГО»), газу, видобутого на території України, газу, відібраного із підземних сховищ газу, з ресурсів постачальників, які не мають з Газотранспортним підприємством договорів на транспортування газу (п.1.2 Договору).

Додатковою угодою №2 доповнено розділ 4. «Порядок оформлення здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу» пунктом 4.5 такого змісту: «4.5. Замовник надає Газотранспортному підприємству до 10-го числа, наступного за звітним місяцем, супровідним листом копії актів прийому-передачі природного газу, який фактично був спожитий Замовником у звітному місяці, завірені підписом уповноваженої посадової особи та скріплені печаткою Замовника, складених між Замовником та постачальником (постачальниками) природного газу».

Дана додаткова угода поширює свою дію на відносини сторін, що склалися з 01.01.2007 р. і діє в частині надання послуг по транспортуванню газу до 31.12.2007 р., а в частині проведення розрахунків за надані послуги – до повного виконання Замовником своїх зобов’язань за даним Договором.

24.07.2007 року сторонами була укладена Додаткова угода №3, відповідно до якої викладено в новій редакції п.5.1. Договору: «Тариф на транспортування 1000 куб. м газу Замовника магістральними трубопроводами Газотранспортного підприємства згідно з постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 21.06.2007 №775 «Про затвердження тарифів на транспортування та постачання природного газу» з 01.07.2007 установлюється в розмірі 67,50 грн., крім того ПДВ – 13,50, всього в розмірі 81,00 грн.

Дана додаткова угода набирає чинності з 01.07.2007 р. і діє в частині надання послуг по транспортуванню газу до 31.12.2007 р., а в частині проведення розрахунків за надані послуги – до повного виконання Замовником своїх зобов’язань за даним Договором.

10.12.2007 року сторонами Договору була укладена Додаткова угода №4, відповідно до якої змінено термін дії договору. Пункт 11.1 викладено в новій редакції: «Даний договір набирає чинності з 01.01.2007 р. і діє в частині надання послуг по транспортуванню газу до 31.12.2008 р., а в частині проведення розрахунків за надані послуги – до повного виконання Замовником своїх зобов’язань за даним Договором.

Колегією суддів встановлено, що листом від 23.03.2011 р. №1886/4-04 ДК „Укртрансгаз” повідомила ДП ВАТ „Хлібокомбінат №11” про нарахування транспортних послуг за спожитий у другому кварталі 2008 р. природний газ, а саме:

-          квітень 610,000 тис. м. куб.

-          травень 515,000 тис. м. куб.

-          червень 555,000 тис. м. куб.

У зв’язку з цим ДК „Укртрансгаз” просила замовника підписати акти приймання-передачі послуг з транспортування газу за вказані місяці, які були додані до вказаного листа.

Пунктом 4.2 Договору передбачено, що газотранспортне підприємство до 10-го числа, наступного за звітним місяцем направляє замовнику два примірники акту здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу за звітний місяць, підписані уповноваженими представниками та скріплені печаткою газотранспортного підприємства.

Як вбачається із актів приймання-передачі послуг з транспортування газу за квітень, травень, червень 2008 року, що були надіслані відповідачеві листом №1886/4-04 від 23.03.2011 р., датою їх складання є 11.03.2011 р.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що дані акти відповідачем не підписані, в зв’язку з чим в силу п. 4.4 Договору відсутні підстави для проведення остаточних розрахунків між сторонами.

Крім того, колегія суддів зазначає, що відповідно до пункту 6.5 Договору газотранспортне підприємство та замовник зобов’язалися щоквартально до 25-го числа першого місяця, наступного за звітним кварталом, на підставі відомостей про фактичну оплату послуг по транспортуванню газу і актів здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу здійснювати звірку розрахунків. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки.

Однак, на вимогу апеляційного суду, акту звірки розрахунків між Дочірньою компанією „Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” та Дочірнім підприємством Відкритого акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат №11” за другий квартал 2008 року, складеного в порядку п. 6.5 Договору позивачем надано не було.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що позивачем не надано жодних доказів на підтвердження факту надання відповідачу послуг транспортування природного газу магістральними трубопроводами в другому кварталі 2008 року за договором №116-777 від 07.12.2006 р.

Натомість, відповідач заперечуючи проти позовних вимог посилався на те, що 10.12.2007 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „БІТімпекс-Ойл” (далі за текстом – ТОВ „БІТімпекс-Ойл”) та ДП „Хлібокомбінат № 11” ВАТ „Київхліб” укладено договір на постачання природного газу №05-08/г.

Відповідно до пункту 1.1 даного договору, ТОВ „БІТімпекс-Ойл” зобов’язується передавати у власність  ДП „Хлібокомбінат № 11” ВАТ „Київхліб” в 2008 році природний газ із ресурсів ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО”, а покупець зобов’язався прийняти та оплатити газ на умовах даного договору.

Пунктом 2.2 даного договору встановлено, що передача газу на кожний звітній період здійснюється в газотранспортних та газорозподільних мережах НАК „Нафтогаз України” з урахуванням транспортування магістральними та газорозподільними мережами до покупця.

Постановою КМУ від 16.01.2007 р. №31 „Про внесення змін в постанову КМУ від 27.12.2001 р. №1729” передбачено, що імпортер газу в Україні – ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО” мав укласти прямий договір на транспортування імпортного природного газу з ДК „Укртрансгаз” без посередників, при цьому, оплата вартості транспортування природного газу магістральними та газорозподільними трубопроводами повинна здійснюватись ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО”.

Такий договір між ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО” та ДК „Укртрансгаз” НАК „Нафтогаз України” був укладений 28.02.2007 р. №117-36, належним чином засвідчена його копія міститься в матеріалах справи.

Враховуючи викладене, відповідачеві ТОВ „БІТімпекс-Ойл” поставляло природний газ  з ресурсу ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО” з урахуванням вартості його транспортування.

У квітні - червні 2008 року за результатами обліку були складені акти прийому-передачі газу між ДП ВАТ „Київхліб” „Хлібокомбінат №11” та ТОВ „БІТімпекс-Ойл”, за якими відповідач у квітні, травні, червні 2008 року спожив відповідно 610,000 тис. м. куб., 515,000 тис. м. куб., 555,000 тис. м. куб. природного газу.

Як вбачається із вказаних актів прийому-передачі, до вартості поставленого Товариством з обмеженою відповідальністю „БІТімпекс-Ойл” газу включені витрати на відшкодування транспортування газу.   

Отже, колегією суддів встановлено, що ТОВ „БІТімпекс-Ойл” поставляло відповідачу природний газ з ресурсу ЗАТ „УКРГАЗ-ЕНЕРГО”, за який відповідач здійснював оплату на підставі рахунків, в які були включені суми відшкодувань за транспортні витрати.

Факт постачання відповідачеві природного газу Товариством з обмеженою відповідальністю „БІТімпекс-Ойл” доведений належними та допустимими доказами у справі, тоді як позивачем не надано належних доказів того, що ним були надані послуги з транспортування природного газу, в той час, як саме на нього (п. 4.2 Договору) покладений обов’язок оформлювати здачу-приймання послуг по транспортуванню газу та у визначений строк направляти їх на адресу замовника.

Крім того, як вбачається з пояснень представника відповідача, Дочірнім підприємством Публічного акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат №11” не виконувались вимоги, викладені п 4.5. Договору (поповненого Додатковою угодою №2), а саме: щодо надання замовником Газотранспортному підприємству до 10-го числа, наступного за звітним місяцем, супровідним листом копії актів прийому-передачі природного газу, який фактично був спожитий замовником у звітному місяці, завірені підписом уповноваженої посадової особи та скріплені печаткою замовника, складених між замовником та постачальником (постачальниками) природного газу.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку про те, що позовні вимоги щодо стягнення заборгованості за договором №116-777 від 07.12.2006 р. за надані в квітні, травні, червні 2008 року послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі 136080,00 грн. є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Згідно зі ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд приходить до висновку, що суд першої інстанції невірно застосував норми матеріального права, крім того неповно з’ясував обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні місцевого господарського суду, не відповідають обставинам справи, а тому апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду – скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову в позові.

Судові витрати по сплаті державного мита за звернення з позовною заявою, витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, державного мита за подання апеляційної скарги покладаються на позивача - Дочірньою компанією “Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії “Нафтогаз України”, у відповідності до вимог ст. 49 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України,  Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Дочірнього підприємства Публічного акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат № 11” задовольнити, а рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2011 у справі №35/192 скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

Стягнути з Дочірньої компанії “Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії “Нафтогаз України ” (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1, код 30198001) на користь Дочірнього підприємства Відкритого акціонерного товариства „Київхліб” „Хлібокомбінат № 11” (02093, м. Київ, вул. Бориспільська, 24, код 00376353) 680 (шістсот вісімдесят) грн. 40 коп. витрат по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги.

Видачу наказу доручити Господарському суду міста Києва.

Матеріали справи №35/192 повернути до Господарського суду м. Києва.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена  до касаційного суду у встановленому законом порядку.

Головуючий суддя                                                                      

Судді