ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.10.2011 року                                    Справа №  11/19

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лисенко О.М.(доповідач)    

суддів: Виноградник О.М., Джихур О.В.

при секретарі судового засідання: Ковзикові В.Ю.

за участю представників сторін:       

від скаржника:  ОСОБА_1, представник, нотаріально-посвідчена довіреність № 2306  від 26.10.10;

від боржника:  ОСОБА_2, представник, довіреність № б/н  від 24.03.10;

від арбітражного керуючого Бахтина В.В.:  ОСОБА_4, представник, нотаріально-посвідчена довіреність № 922  від 10.10.11;

прокурор та інші учасники судового процесу у судове засідання не з"явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства “Всеукраїнський Акціонерний Банк”, м.Київ на ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2011 року (про введення процедури санації боржника) у справі № 11/19

за заявою кредитора-1: приватного підприємства “Енергопромстрой”, м.Кіровогорад

              кредитора-2: публічного акціонерного товариства “Концерн “Галнафтогаз”, м.Львів

до боржника відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр”, с.Соколівське Кіровоградського району Кіровоградської області

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2011 року по справі № 11/19 (суддя Поліщук Г.Б. –головуючий, судді Колодій С.Б., Тимошевська В.В.) введено процедуру санації боржника відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр” на строк до 13.09.2012 року, припинено повноваження розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Бахтина В.В. з 13.09.2011 року; призначено керуючим санацією відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр” арбітражного керуючого Стіфутіна Ігоря Валерійовича (ідент.номер НОМЕР_1), ліцензія серії НОМЕР_2 від 25.06.2008 року видана Державним департаментом з питань банкрутства, який проживає за адресою: АДРЕСА_1; зобов’язано керуючого санацією, арбітражного керуючого Стіфутіна І.В. з дотриманням вимог антимонопольного законодавства України в строк до 19.12.2011 року подати господарському суду на затвердження схвалений комітетом кредиторів план санації боржника, що має відповідати вимогам частин 1,2 ст.18 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом@, та протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглядався план санації; арбітражному керуючому Бахтину В.В. затверджено оплату послуг в розмірі 2000 грн. за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень.

Оскаржена ухвала мотивована тим, що ухвалою господарського суду від 29.07.2011 року було запропоновано комітету кредиторів боржника подати суду клопотання про відкриття процедури санації або визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, укладання мирової угоди; про призначення керуючого санацією чи ліквідатора з пропозиціями щодо їх кандидатур не пізніше 22.08.2010 року.

Перші загальні збори кредиторів, на яких більшістю голосів обрано комітет кредиторів боржника, були проведені 08.08.2011 року, що підтверджується Протоколом №01 зборів кредиторів відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр”, примірник якого надано господарському суду розпорядником майна арбітражним керуючим Бахтиним В.В.; на зазначених зборах кредиторів обрано комітет кредиторів у складі 5 осіб.

Комітет кредиторів на засіданні, яке відбулося 15.08.2011 року, прийняв рішення звернутися до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації щодо відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр”, призначення керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Стіфутіна І.В. До господарського суду 23.09.2011 року надійшло відповідне клопотання комітету кредиторів.

Згідно з ч.1 ст.17 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” господарський суд за клопотанням комітету кредиторів має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючим санацією.

Присутній в судових засіданнях представник боржника підтримав рішення комітету кредиторів про введення процедури санації щодо боржника, зазначивши про те, що боржник є працюючим підприємством  і дана судова процедура сприятиме відновленню платоспроможності боржника.

На підставі викладеного, господарський суд вважав за необхідне з метою сприяння відновлення платоспроможності боржника, задовольнити клопотання комітету кредиторів боржника про ведення процедури санації та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Стіфутіна І.В.

Не погодившись з вказаною ухвалою місцевого господарського суду, публічне акціонерне товариство “Всеукраїнський Акціонерний Банк”, м.Київ подало до суду апеляційну скаргу, в якій просило ухвалу скасувати посилаючись на наступні обставини.

Ухвала в частині відмови в задоволені клопотання про відкладення розгляду справи прийнята з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи та неправильним застосуванням норм процесуального права, оскільки на час судового засідання, яке відбулося 13.09.2011 року, ухвала суду від 29.07.2011 року не набула законної сили, що перешкоджало вирішенню питання подальшого провадження у справі про банкрутство, тому підстав для відхилення клопотання банку про відкладення розгляду справи не було.

Також скаржник зазначає, що в даному випадку не завершилося проведення попереднього засідання суду, так як ухвала про затвердження реєстру вимог кредиторів не набрала законної сили. Відтак, збори кредиторів не мали правомочності приймати рішення про обрання комітету кредиторів, а комітет кредиторів не мав правомочності приймати рішення про перехід до процедури санації та обрання кандидатури керуючого санацією.

При створенні комітету кредиторів, зауважує скаржник, були допущені порушення, за наслідками яких створений комітет кредиторів не може вважатись представницьким органом кредиторів, оскільки не представляє інтереси всіх кредиторів. Загальна кількість голосів кредиторів складає, як вказано в ухвалі суду 216 461, 4 голосів. Натомість в склад комітету кредиторів включено кредиторів з голосами в розмірі 39 936, що складає 18, 96% від загальної кількості голосів. Не включено до складу комітету кредиторів з найбільшими вимогами –публічне акціонерне товариство Всеукраїнський Акціонерний Банк“ та приватне підприємство “Терра 2011”.

В судовому засіданні, всупереч ст.ст.82, 86 Господарського процесуального кодексу України, судовою колегією без дослідження матеріалів справи була винесена ухвала за результатами засідання.

Також скаржник в апеляційній скарзі зазначає, що призначеного керуючого санацією арбітражного керуючого Стіфутіна І.В., який є арбітражним керуючим одного з кредиторів, можна вважати заінтересованою особою щодо кредиторів відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр“ відповідно до положень ст.1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, оскільки відповідно до п.13 ст.13 означеного Закону, при розпорядженні іншим майном боржника, балансова вартість якого складає понад один відсоток балансової вартості активів боржника (а до майнових активів належить і дебіторська заборгованість), керівник боржника та розпорядник майна діють як взаємодоповнюючий орган юридичної особи, який приймає рішення про розпорядження майном боржника.

Боржник просить залишити ухвалу без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представник арбітражного керуючого Бахтина В.В. підтримав доводи апеляційної скарги.

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників скаржника, боржника, арбітражного керуючого Бахтина В.В., перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу слід скасувати, виходячи з наступних підстав.

Статтею 101 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

02.04.2010 року ухвалою господарського суду Кіровоградської області було порушено провадження у справі № 11/19 за заявою приватного підприємства ”Енергопромстрой” , м.Кіровоград та  публічного акціонерного товариства ”Концерн Галнафтогаз”, м.Львів про банкрутство відкритого акціонерного товариства ”Кіровоградський кар”єр”, с.Соколівське, Кіровоградської  області за ознаками ст. 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, тобто на загальних підставах  провадження справи про банкрутство.

Оголошення про порушення справи про банкрутство відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар'єр” опубліковано в газеті “Голос України” від 7 травня 2010 року №83 (4833).

Частиною 15 ст.11 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” після опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство в офіційному друкованому органі всі кредитори незалежно від настання строку виконання зобов'язань мають право подавати заяви з грошовими вимогами до боржника згідно зі статтею 14 цього Закону.

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 29.07.2011 року у справі № 11/19 було:

-  відмовлено в задоволенні клопотання кредиторів: ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" та ПАТ "Концерн Галнафтогаз" про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів;

- відмовлено в задоволенні клопотання кредитора ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" про визнання недійсними договорів;

- відмовлено в задоволенні клопотання кредитора ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" про витребування доказів;

- відмовлено в задоволенні клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Бахтина В.В. про відкладення розгляду даної справи у попередньому засіданні;

- визнано грошові вимоги кредиторів згідно з переліком  та затверджено реєстр вимог кредиторів боржника відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський кар'єр" на загальну суму грошових вимог, включених до реєстру вимог кредиторів боржника складає 218364876,91грн.;

- визначено, що вимоги конкурсних кредиторів, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не розглядаються і вважаються погашеними;

- зобов'язано розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Бахтина В.В. в порядку, визначеному статтею 16 Закону, скликати перші загальні збори кредиторів, які провести не пізніше 08.08.2011 року.;

- зобов”язано розпорядника майна рішення (протокол) зборів кредиторів про створення та склад комітету кредиторів подати господарському суду не пізніше 18.08.2011 року разом з довіреностями представників кредиторів на участь у справі про банкрутство, письмовими повідомленнями розпорядника майна на адресу кредиторів про час і місце проведення перших зборів кредиторів разом з доказами їх направлення кредиторам;

- зобов’язано розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Бахтина В.В. до 18.08.2011 року подати суду звіт про свою діяльність в якості розпорядника майном боржника, відомості про фінансове становище боржника, а також інформацію про виявлення ознак фіктивного банкрутства боржника чи доведення до банкрутства у відповідності із Методичними рекомендаціями щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженими наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 року № 14;

- зобов’язано боржника та розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого Бахтина В.В. організувати обрання представника працівників боржника в порядку, встановленому абз. 20 ст. 1 Закону, та надати йому можливість представляти інтереси працівників боржника при проведенні послідуючих процедур банкрутства; копію протоколу загальних зборів про обрання представника працівників боржника подати господарському суду до 18.08.2011 року, повідомити суду адресу місця проживання представника працівників боржника;  

- запропоновано комітету кредиторів боржника подати суду клопотання про відкриття процедури санації, або визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, укладення мирової угоди; про призначення керуючого санацією чи ліквідатора з пропозиціями щодо їх кандидатур не пізніше 22.08.2010 року;

- зобов’язано боржника та розпорядника майна, арбітражного керуючого Бахтина В.В., при поданні комітетом кредиторів до суду клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, надати суду документально підтверджену, детальну інформацію про майнову неспроможність боржника наявним майном задовольнити вимоги визнаних судом кредиторів  ( а.с.15-28; копії матеріалів справи т.1).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 15.09.2011 року по справі № 11/19 апеляційне провадження по апеляційній скарзі публічного акціонерного товариства ”Всеукраїнський Акціонерний Банк”, м.Київ на ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 29.07.2011року по справі №11/19 в частині  відмови в задоволенні клопотання про витребування доказів (ст.38 ГПК України) та в частині відмови в задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи  (ст.77 ГПК України) припинено; в решті ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 29.07.2011 року по справі № 11/19 –залишено без змін.

Згідно з ч.1, 3, 5, 6 ст.16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. У зборах можуть брати участь представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, арбітражний керуючий з правом дорадчого голосу.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про:

вибори членів комітету кредиторів;

визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів;

інші питання, передбачені цим Законом.

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб.

Вибори комітету кредиторів проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.

Як вбачається з отриманих Дніпропетровським апеляційним господарським судом копій матеріалів справи № 11/19 адреса боржника –відкритого акціонерного товариства Кіровоградський кар’єр“: 27641, Кіровоградська область, Кіровоградський район, с.Соколівське, вул..Шевченка, буд..23.

В порушення п.3 ст.16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” збори кредиторів проведені не за вказаним місцезнаходженням боржника, а, як вбачається з протоколу №01 від 08.08.2011 року зборів кредиторів відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр”, за адресою: м.Кіровоград, вул..Автолюбителів, 5 (а.с.30 копії матеріалів справи т.1), що є поштовою адресою кредитора –приватного підприємства “Енергопромстрой”.

Оскільки рішення про відкриття процедури санації боржника –відкритого акціонерного товариства “Кіровоградський кар’єр”, яке оформлено протоколом від 15.08.2011 року (а.с.39-43 копії матеріалів справи т.1), прийнято на засіданні комітету кредиторів, який обраний на зборах кредиторів, проведених з порушенням п.3 ст.16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, колегія суддів вважає, що таке рішення про відкриття процедури санації боржника не повинно бути прийняте до уваги. Зазначені обставини стосуються і визначення розміру оплату послуг арбітражному керуючому Бахтину В.В., так як він був визначений комітетом кредиторів, який в даному випадку обраний на зборах кредиторів, проведених з порушенням п.3 ст.16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Також судова колегія зауважує, що згідно до п.75 Постанови Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009 року № 15 “Про судову практику в справах про банкрутство” без завершення розгляду скарг усіх кредиторів, щодо вимог яких були заперечення боржника, і затвердження реєстру вимог кредиторів ухвалою попереднього засідання суду господарський суд не має права винести ухвалу про перехід до іншої судової процедури, що застосовується до боржника.

Як вже зазначалось вище, за направленими господарським судом Кіровоградської області копіями матеріалів справи № 11/19 Дніпропетровським апеляційним господарським судом 15.09.2011 року розглядалась ухвала господарського суду Кіровоградської області від 29.07.2011 року по справі № 11/19, яка прийнята за результатами попереднього засідання.

Отже, господарським судом Кіровоградської області в порушення п.75 Постанови Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009 року № 15 “Про судову практику в справах про банкрутство” в судовому засіданні 13.09.2011 року прийнята ухвала  про перехід до іншої судової процедури, що застосовується до боржника, а саме – санації, в той час, коли ухвала за результатами попереднього засідання була оскаржена та не набрала законної сили.

За вказаних обставин, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до невірного висновку про ведення процедури санації щодо боржника за клопотанням неповноважного комітету кредиторів боржника, у зв’язку з чим оскаржувана ухвала господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2011 року по справі № 11/19 підлягає скасуванню.

Керуючись статтями 101-106 Господарського процесуального кодексу України суд,-

  ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства “Всеукраїнський Акціонерний Банк”, м.Київ –задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2011 року у справі  № 11/19 –скасувати.

Справу направити до господарського суду Кіровоградської області.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

     Головуючий суддя                                                            О.М. Лисенко  

     Суддя                                                                                    О.М.Виноградник     

     Суддя                                                                                    О.В.Джихур  

Повний текст постанови підписаний  13.10.2011 року.