ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_______________________________________________
_______________________________________________________________________________
10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА
іменем України
"11" жовтня 2011 р. Справа № 0670/636/11
номер рядка статистичного звіту 3.3
Колегія суддів Житомирського апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді Малахової Н.М.
суддів: Котік Т.С.
Мацького Є.М.,
за участю секретаря судового засідання Лабунської Ю.В. ,
за участю відповідача та його
представників
< Поле для текста >
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Житомирі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Житомирського окружного адміністративного від "28" січня 2011 р. у справі № 0670/636/11 за позовом Малинського МВ УМВС України в Житомирській області < Текст > до громадянина Пакистану ОСОБА_1 про затримання та видворення за межі України ,
ВСТАНОВИЛА:
У січні 2011 року Малинський МВ УМВС України в Житомирській області звернувся до суду з позовом до громадянина Пакистану ОСОБА_1 про видворення за межі України в примусовому порядку, затримання та тримання в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України при УМВС України Чернігівській області громадянина Пакистану ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Рагім Ярхан Республіки Пакистану. Позивач свої вимоги мотивував тим, що відповідач проживає в Україні нелегально, вказаними діями відповідач вчинив адміністративне правопорушення, за яке передбачена відповідальність за ч.1 ст. 203 КУпАП. Крім того, постійне місце проживання в Україні відсутнє, умови для подальшого проживання відсутні, родичів та близьких немає.
Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 28 січня 2011 року позов задоволено. Зобов'язано затримати та тримати в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, громадянина Пакистану ОСОБА_1, уродженця м.Рагім Ярхан, Пакистан на період необхідний для підготовки видворення за межі території України. Примусово видворити за межі України громадянина Пакистану ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Рагім Ярхан, Пакистан.
В апеляційній скарзі відповідач, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати вказану постанову. Зазначає, що місцевий адміністративний суд не взяв до уваги положення Протоколу про попередження і припинення торгівлі людьми, особливо жінками та дітьми, і покарання за неї, що доповнює Конвенцію ООН проти транснаціональної організованої злочинності, та не дав оцінки обставинам справи, які вказують, що він є жертвою торгівлі людьми. Посилається на те, що суд повинен був прийняти до уваги приписи ст. 32 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства".
Колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, виходячи з наступного.
З матеріалів справи вбачається, що позивач обґрунтовував свої позовні вимоги тим, що 26.01.2011 року працівниками міліції було затримано громадянина Пакистану ОСОБА_1, який з жовтня 2010 року проживав в смт.Чоповичі Малинського району Житомирської області за документами, термін дії яких закінчився, чим порушив правила перебування іноземців в Україні, за що його було притягнуто до адміністративної відповідальності за ст. 203-1 КУаАП. Зважуючи, що у ОСОБА_1 відсутнє житло в Україні, знайомі та близькі, засоби існування, позивач просив видворити його за межі України у примусовому порядку.
Задовольняючи позов, суд першої інстанції дійшов висновків, що вимоги позивача є обґрунтованими, оскільки у відповідності до ч.5 ст.32 "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" є підстави вважати, що ОСОБА_1 буде ухилятися від добровільного виїзду з України.
Колегія суддів не погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Відповідно до приписів ст.30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" за порушення іноземцями та особами без громадянства встановленого порядку перебування в Україні або проживання за недійсними документами, а також за недотримання правил транзитного проїзду через територію України до них застосовуються заходи відповідно до законодавства України.
Положеннями ст.32 вказаного Закону передбачено, що іноземець та особа без громадянства має бути видворений за межі України у разі якщо, зокрема, у нього немає законних засобів існування, достатніх для забезпечення його перебування в Україні та виїзду з України, у розмірі, що визначається Кабінетом Міністрів України.
Рішення про видворення іноземця та особи без громадянства за межі України приймається органом внутрішніх справ за місцем його перебування з наступним повідомленням протягом 24 годин прокурора про підстави прийняття такого рішення.
Іноземець та особа без громадянства зобов'язані покинути територію України у строк, зазначений у рішенні про видворення. У разі прийняття рішення про видворення іноземця та особи без громадянства за межі України в її паспортному документі негайно анулюється віза і вилучаються документи на право перебування в Україні.
Іноземцю та особі без громадянства може надаватися строк до п'яти днів для виїзду з України після прийняття зазначеного рішення.
У разі якщо ці особи ухиляються від виїзду після прийняття такого рішення, вони підлягають примусовому видворенню на підставі постанови адміністративного суду.
Органи внутрішніх справ, органи охорони державного кордону або Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх зверненням постанови адміністративного суду затримати і примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець та особа без громадянства будуть ухилятися від виїзду, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі органами охорони державного кордону до суміжної держави.
Така постанова приймається судом за зверненням органу охорони державного кордону або Служби безпеки України, якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець та особа без громадянства будуть ухилятися від виїзду.
Пунктом 27 постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України №1 від 25.06.2009 року "Про судову практику розгляду спорів щодо статусу біженця, видворення іноземця чи особи без громадянства з України та спорів, пов'язаних із перебуванням іноземця та особи без громадянства в Україні", роз'яснено, що примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства передують дві обставини: 1) прийняття рішення відповідним компетентним органом про видворення за межі України; 2) ухилення від виїзду після прийняття рішення про видворення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що такі особи будуть ухилятися від виїзду. Тобто обов'язковим є попереднє прийняття указаними органами рішення про видворення іноземця чи особи без громадянства.
У процесі розгляду справи встановлено, що рішення відповідного компетентного органу, в даному випадку позивача, щодо видворення відповідача за межі України не приймалося.
Тому, у Малинського МВ УМВС України в Житомирській області були відсутні підстави для звернення до суду з позовом про видворення за межі України в примусовому порядку громадянина Пакистану ОСОБА_1.
Окрім цього, відповідач є потерпілим у кримінальній справі, що порушена за ч. 3 ст. 149 КК України.
04.02.2004 року Верховною Радою України було ратифіковано Протокол про попередження і припинення торгівлі людьми, особливо жінками і дітьми, і покарання за неї, що доповнює Конвенцію ООН проти транснаціональної організованої злочинності. Вказаним протоколом встановлено спеціальний порядок повернення жертв торгівлі людьми у країну своєї громадянської належності.
Вирішуючи справу, суд першої інстанції повинен був врахувати вищенаведене.
Оскільки постанова суду першої інстанції прийнята з порушенням норм матеріального права, то вона підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позову.
Керуючись ст.ст.195,196,198, 202, 205,207,212 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.
Постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 28 січня 2011 року скасувати та прийняти нову постанову. Відмовити Малинському МВ УМВС України в Житомирській області у задоволенні позову про затримання та видворення за межі України громадянина Пакистану- ОСОБА_1.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.
Головуючий суддя Н.М. Малахова
судді: Т.С. Котік
Є.М. Мацький
Роздруковано та надіслано рек. з пов. про вруч.:
1- в справу
2 - позивачу Малинський МВ УМВС України в Житомирській області вул.Захарченка, 16,м.Малин,Житомирська область, Житомирський район
3- відповідачу ОСОБА_1 АДРЕСА_1
< Текст >