Категорія №5.2
ПОСТАНОВА
Іменем України
21 липня 2011 року Справа № 2а-4416/11/1270
Луганський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді: Мирончук Н.В.
при секретарі: Білоконі Д.І.
за участю
представника позивача: ОСОБА_1, (довіреність № 426 від 21.04.2011р.),
представника відповідача: ОСОБА_2, ( довіреність № 1-17/7987 від 22.09.2011),
ОСОБА_3, ( довіреність № 1-17/4659 від 23.06.2010),
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Комунального підприємства «Луганська обласна «Фармація» до Луганської митниці Державної митної служби України про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення форми «Р» Луганської митниці №37 від 16.05.2011 року про зобов’язання КП «Луганська обласна «Фармація» сплатити податкове зобов’язання по ввізному миту в сумі 23308,20 грн.,-
В С Т А Н О В И В:
31 травня 2011 року до Луганського окружного адміністративного суду звернулося Комунальне підприємство «Луганська обласна «Фармація» з адміністративним позовом до Луганської митниці Державної митної служби України про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення форми «Р» Луганської митниці №37 від 16.05.2011 року про зобов’язання КП «Луганська обласна «Фармація» сплатити податкове зобов’язання по ввізному миту в сумі 23308,20 грн..
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив наступне.
Луганською митницею, в період з 12.04.2011р. по 22.04.2001р., було проведено невиїзну документальну перевірку КП «Луганська обласна «Фармація».
За результатами цієї перевірки, Луганською митницею було складено акт №0003/11/702000000/0001975442 від 22.04.2011р., в якому зазначено, що через невірне декларування товарів за кодом 3004501000 УКТЗЕД (ставка митна 0%) та недекларування за кодом 2106909200 "харчові продукти" (ставка мита 8% або 10% на момент декларування товару), були порушені вимоги щодо класифікації товарів згідно з УКТЗЕД, що призвело до порушення Закону України «Про Митний тариф» та до заниження суми податкового зобов'язання по сплаті мита.
На думку митного органу, як зазначає позивач, відповідно до вимог УТКЗЕД, враховуючи основні правила інтерпретації класифікації товарів, інформацію з інструкції для медичного застосування препарату, класифікації
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/007159 від 28.05.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/009397 від 03.07.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/014493 від 08.10.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/016550 від 28.11.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/017426 від 26.12.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/9/001202 від 26.02.2009 р.;
товару № 7 у ВМД № 702000001/9/003571 від 27.05.2009 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/9/004815 від 08.07.2009 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/9/007437 від 22.09.2009 р.. а саме: препарату
«Кальцій - ДЗ Нікомед Форте», Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», виробник – «Нікомед Фарма АС» Норвегія…».
За результатами вказаної перевірки, як вказано в акті, товар «Кальцій – Д3 Нікомед Форте» та «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», виробник - «Нікомед Фарма АС» Норвегія...» мають класифікуватися в товарній підкатегорії 2106909200 УТК ЗЕД - відносяться до групи 21 - «Різні харчові продукти», а не в товарній позиції 3004 - «лікарські засоби (ліки), що складаються із змішаних, або незмішаних продуктів для терапевтичного або профілактичного застосування, у дозованому вигляді (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі».
На підставі акту №0003/11/702000000/0001975442 від 22.04.2011 р., Луганською митницею 16.05.2011 року було винесено податкове повідомлення форми «Р» № 37 про зобов'язання сплатити 23 308,20 грн., яке КП «Луганська обласна «Фармація» отримало 24.05.2011 року.
Позивач вважає, що вказане вище податкове повідомлення є протиправним та підлягає скасуванню, оскільки відповідачем порушені вимоги класифікатора товарів згідно з УКТЗЕД та приписи діючого законодавства України, що вбачається з наступного.
Відповідно до преамбули Закону України "Про Митний тариф України", митний тариф України - це систематизований згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності перелік ставок ввізного мита, яке справляється з товарів, що ввозяться на митну територію України. В основу товарної класифікаційної схеми Митного тарифу України покладено Українську класифікацію товарів зовнішньоекономічної діяльності, яка базується на Гармонізованій системі опису та кодування товарів. Частиною 2 ст. 312 Митного кодексу України визначено, що ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності здійснює спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади в галузі митної справи в порядку, встановленому Кабінетом Міністрі України.
Класифікація товарів для цілей митного оформлення здійснюється згідно з вимогами Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України "Про Митний тариф України" та з урахуванням Пояснень до УКТЗЕД, затверджених наказом Державної митної служби України від 31.01.2004р. № 68. При нарахуванні податку на додану вартість згідно статті 4 Закону України "Про податок на додану вартість" в якості основи нарахування зазначається митна вартість товару збільшена на суму ввізного мита. Розмір ставки мита визначається Законом України "Про митний тариф України" для кожного товару, в залежності від коду такого товару згідно УКТЗЕД.
Статтею 8 Закону України "Про Єдиний митний тариф", передбачено, що ввізне мито нараховується на товари та інші предмети при їх ввезенні на митну територію України. Методологія заповнення вантажної митної декларації визначена Інструкцією про порядок заповнення вантажної митної декларації, затвердженої наказом Державної митної служби України від 09.07.1997р. №307, згідно якої у графі 31 вантажної митної декларації "Вантажні місця та опис товару" під номером 1 зазначається точний опис товарів, що декларуються: повне найменування; технічні та основні (головні) комерційні характеристики, що визначають основні якісні та кількісні параметри товарів. Відомості про товари, заявлені в зазначеному підрозділі графи, повинні містити достатній перелік інформації для їх ідентифікації при митному оформленні та однозначного віднесення до визначеної підкатегорії УКТЗЕД, згідно з Основними правилами інтерпретації.
На вказані препарати, КП «Луганська обласна «Фармація», до митниці, під час митного оформлення документів надало реєстраційні посвідчення на лікарські засоби, видані Міністерством охорони здоров'я України, в яких чітко визначено, що декларовані препарати «Кальцій - ДЗ Нікомед Форте», «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», являються саме лікарськими засобами і не відносяться до харчових продуктів.
Як вбачається із інформації про лікарський засіб препарати застосовуються:
- «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком» - для профілактики та лікування дефіциту кальцію та/або вітаміну Д3; для профілактики та у комплексній терапії остеопорозу;
- «Кальцій – Д3 Нікомед Форте» - для профілактики та комплексної терапії остеопорозу та його ускладнень (патологічні переломи кісток); для профілактики та у комплексній терапії остеопорозу.
Згідно ст. 2 Закону України «Про лікарські засоби», під лікарськими засобами маються на увазі речовини або їх суміші природного, синтетичного чи біотехнічного походження, які застосовуються для запобігання вагітності, профілактики, діагностики та лікування захворювань людей або зміни стану і функцій організму.
Враховуючи висновки реєстраційних посвідчень про те, що препарати «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком» та «Кальцій – Д3 Нікомед Форте» є лікарськими засобами, при визначенні коду УКТЗЕД 3004901900, позивач керувався постановою Кабінету Міністрів України "Про перелік лікарських засобів та виробів медичного призначення, операції з продажу яких звільняються від обкладення податком на додану вартість" від 17.12.2003р. №1949, якою визначено, що переліком лікарських засобів, операції з продажу яких звільняються від обкладення податком на додану вартість.
Відповідно до ст. 9 ЗУ «Про лікарські засоби» лікарські засоби допускаються до застосування в Україні після їх державної реєстрації, крім випадків, передбачених цим Законом.
На зареєстрований лікарський засіб заявнику видається посвідчення, в якому зазначається строк дії, протягом якого лікарський засіб дозволяється до застосування в Україні.
Таким чином, віднесення даного товару – лікарських засобів до харчових продуктів є безпідставним, а тому оскаржуване податкове повідомлення є протиправним та підлягає скасуванню, у зв'язку із тим, що позивачем при декларуванні товару вимоги Закону України "Про митний тариф України" не порушені.
Просили визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення форми «Р» Луганської митниці № 37 від 16.05.2011 року про зобов'язання КП «Луганська обласна «Фармація» сплатити податкове зобов'язання по ввізному миту в сумі 23 308,20 грн.
Відповідно до розділу 30 Митного тарифу України за кодом 3004901900 лікарські засоби (ліки) (за винятком товарів, включених до товарних позицій 3002. 3005 або 3006), що складаються із змішаних або незмішаних продуктів для терапевтичного або профілактичного застосування, у дозованому вигляді (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі мають нульову ставку мита.
Правовідносини, пов'язані зі створенням, реєстрацією, виробництвом, контролем якості та реалізацією лікарських засобів регулює Закон України «Про лікарські засоби».
Лікарські засоби - речовини або їх суміші природного, синтетичного чи біотехнологічного походження, які застосовуються для запобігання вагітності, профілактики, діагностики та лікування захворювань людей або зміни стану і функцій організму (стаття 2 ЗУ «Про лікарські засоби»).
В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити.
Представники відповідача не визнали позовні вимоги, вважають, що позивачем невірно задекларований товар, а саме: препарат «Кальцій - ДЗ Нікомед Форте», Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком». зазначили, що дані препарати повинні декларуватись за кодом 2106909200 як "харчові продукти", оскільки даний товар не можна вважати лікарським засобом товарної позиції 3004 УКТЗЕД, а тому оскаржуване податкове повідомлення прийнято у відповідності до вимог чинного законодавства України та скасуванню не підлягає, та надали письмові пояснення, в яких зазначили наступне.
Митним Кодексом України (далі - МКУ) передбачено, що переміщення через митний кордон України товарів та інших предметів підлягає митному оформленню, яке відповідно до ч. 2 ст. 27 цього Кодексу завершується тільки після здійснення встановлених законодавством України необхідних для цього товару. видів контролю.
Стаття 69 МКУ передбачає можливість здійснення митного контролю після пропуску товарів і транспортних засобів, а саме незалежно від закінчення операцій митного контролю, оформлення та пропуску товарів і транспортних засобів митний контроль за ними може здійснюватися, якщо є достатні підстави вважати, що мають місце порушення законодавства України чи міжнародного договору України, укладеного в установленому законом порядку, контроль за виконанням яких покладено на митні органи.
Відповідно до підпункту 41.1.2 статті 41 розділу II Податкового кодексу України, митні органи визначені контролюючими щодо сплати мита, акцизного збору, податку на додану вартість, інших податків, які відповідно до податкового законодавства справляються у разі ввезення (пересилання) товарів і предметів на митну територію України.
В той же час п.3.1 ст.3 Податкового кодексу України дає визначення поняття податкового законодавства: «Податкове законодавство України складається з Конституції України, цього Кодексу, Митного кодексу України та інших законів з питань митної справи у частині регулювання правовідносин, що виникають у зв'язку з оподаткуванням ввізним або вивізним митом операцій з переміщення товарів через митний кордон України;....».
Відповідно до ст. 41 МК України, однією із форм митного контролю є перевірка системи звітності та обліку товарів, що переміщуються через митний кордон України, а також своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків і зборів, які відповідно до законів справляються при переміщенні товарів через митний кордон України.
Статтею 75 «Види перевірок» Податкового кодексу України п.75.1.2 визначено, що «Документальною перевіркою вважається перевірка, предметом якої є своєчасність, достовірність, повнота нарахування та сплата усіх передбачених цим Кодексом податків та зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи,.... та яка проводиться на підставі податкових декларацій...». «Митні декларації прирівнюються до податкових декларацій для цілей нарахування та/або сплати податкових зобов'язань», як зазначено в другому абзаці п.46.1 статті 46 Податкового кодексу України.
Відповідно до Міжнародної Конвенції про спрощення і гармонізацію митних процедур, підписану 18.05.1973 (розділ 4 «Мита та Податки» А. «Нарахування, стягнення та сплата мит та податків», пункт 4.14 Стандартне правило) «У випадках, коли митна служба виявляє, що помилки в декларації на товари або при нарахуванні мит та податків, призведуть або призвели до стягнення чи призначення суми мит та податків меншої, ніж це встановлено законодавством, вона виправляє помилки та стягує недоплачені суми.»
Луганською митницею проведено невиїзну документальну перевірку Комунального підприємства «Луганська обласна «Фармація» щодо своєчасності, достовірності, повноти нарахування податків і зборів при митному оформленні вітамінно-мінеральних препаратів, класифікованих за кодом згідно УКТЗЕД 3004501000 у вантажних митних деклараціях
№ 702000001/8/007159 від 28.05.2008р,; № 702000001/8/009397 від 03.07.2008 р. ;
№ 702000001/8/014493 від 08.10.2008 р.; № 702000001/8/016550 від 28.11.2008 р.;
№ 702000001/8/017426 від 26.12.2008 р.; № 702000001/9/001202 від 26.02.2009 р.;
№ 702000001/9/003571 від 27.05.2009 р.; № 702000001/9/004815 від 08.07.2009 р.;
№ 702000001/9/007437 від 22.09.2009 р.. а саме: препаратів
«Кальцій - ДЗ Нікомед Форте», Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», виробник – «Нікомед Фарма АС» Норвегія…».
За результатами перевірки, митним органом виявлено випадки невірної класифікації товарів № 2 та №7 у вказаних вище, вантажних митних деклараціях, а саме: «Кальцій-ДЗ Нікомед Форте таблетки жувальні №30…», «Кальцій-ДЗ Нікомед Форте таблетки жувальні №60…», «Кальцій-ДЗ Нікомед Форте таблетки жувальні №120…», «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком, таблетки жувальні №20», «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком, таблетки жувальні №50», «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком, таблетки жувальні №100», виробник - "Нікомед Форма АС" Норвегія...» та складено відповідний акт від 22.04.2011р. - № 0003/11/702000000/0001975442.
При прийнятті рішення щодо класифікації товарів, серед іншого, використовувались наступні документи:
1. Митний кодекс України від 11.07.02 № 92-ІУ (із змінами та доповненнями, чинними на день прийняття вантажної митної декларації);
2. Закон України від 05.04.01 № 2371-III «Про Митний тариф України» (із змінами та доповненнями, чинними на день прийняття вантажної митної декларації);
3. Закон України «Про лікарські засоби» від 04.04.96 № 123/96-ВР
4. Наказ Держмитслужби України від 07.08.07 № 667 «Про затвердження Порядку роботи відділу номенклатури та класифікації товарів регіональної митниці, митниці, відділу контролю митної вартості та номенклатури регіональної митниці, митниці при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України» (із змінами та доповненнями);
5. Пояснення до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затверджені наказом Держмитслужби України від 31.01.04 № 68 із змінами та доповненнями, чинними на день прийняття вантажної митної декларації (далі - Пояснення до УКТ ЗЕД) - пояснення до групи 30;
6. Інструкції для медичного застосування препаратів «Кальцій - ДЗ Нікомед Форте», Кальцій - ДЗ Нікомед з апельсиновим смаком».
7. Документи, які зазначено в графі 44 ВМД № 702000001/2088/005145 від 16.04.08.
Відповідно до положень статті 313 Митного кодексу України, митні органи класифікують товари, тобто відносять товари до класифікаційних групувань, зазначених в УКТЗЕД. Рішення митних органів щодо класифікації товарів для митних цілей є обов'язковими для підприємств і громадян.
Наказом Держмитслужби України від 28.11.2007 № 1007 „Про затвердження нової редакції Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності" Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності затверджена у редакції товарної номенклатури Митного тарифу України.
Законом України від 05.04.2001 № 2371-Ш «Про Митний тариф України» визначено, що Товарною номенклатурою Митного тарифу України є Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТЗЕД), яка базується на Гармонізованій системі опису та кодування товарів.
Класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності здійснюється відповідно до Основних правил інтерпретації класифікації товарів.
Так, відповідно до Правила 1 «Основних правил інтерпретації класифікації товарів», затверджених Законом України від 05.04.01 № 2371-Ш «Про Митний тариф України» (далі - правила ОШ), при класифікації товарів згідно УКТЗЕД слід враховувати, що назви розділів, груп та підгруп наводяться лише для зручності користування УКТЗЕД.
Для юридичних цілей класифікація товарів в УКТЗЕД здійснюється виходячи з назв товарних позицій і відповідних приміток до розділів чи груп і, якщо цими назвами не передбачено іншого.
Друга частина Правила 1 говорить про те, що класифікацію слід проводити:
а) відповідно до назв товарних позицій і відповідних приміток до розділів чи груп,
Ь) якщо в цих назвах чи Примітках не застережене інше.
Зокрема: вираз "якщо в цих назвах чи Примітках не застережене інше" цілком недвозначно означає, що тексти назв товарних позицій і Примітки до розділів чи груп є пріоритетними, тобто враховуються в першу чергу для класифікації товару.
Згідно з вимогами товарної номенклатури, класифікація товару здійснюється наступним чином. Спочатку, згідно з першим правилом ОШ, визначається відповідна товарна позиція (перші чотири знаки товарного коду), в текстовому описі якої описано класифікований товар. При цьому необхідно перевірити, чи не існує відповідна примітка до розділу або групи, яка регламентує класифікацію цього товару. Після визначення відповідної товарної позиції визначаються послідовно підпозиція, категорія та підкатегорія, текстовий опис яких відповідає товару.
З метою забезпечення єдиного тлумачення і застосування УКТЗЕД в Україні існують Пояснення до УКТЗЕД. На момент оформлення зазначених в Акті ВМД були чинні Пояснення до УКТЗЕД, затверджені наказом Держмитслужби України від 31.01.2004 № 68, які були запроваджені наказом Держмитслужби від 28.12.2007 № 1106 з 01.01.2008.
У Додатковій примітці 1 групи 30 Пояснень до УКТ ЗЕД зазначено, що товарна позиція 3004 включає лікарські засоби, виготовлені на основі рослинної сировини, та препарати, виготовлені на основі таких активних речовин, як вітаміни, мінеральні речовини, компоненти амінокислот або жирних кислот, в упаковках для роздрібної торгівлі. Ці препарати класифікують у товарній позиції 3004, якщо вони мають на етикетці, упаковці або в інструкції для користувачів відповідні вказівки:
(а) специфічні недуги, хвороби або їх ознаки, для лікування яких цей продукт повинен використовуватися;
(Ь) концентрація активної речовини або речовин;
(с) дозування; та
(сі) спосіб застосування.
Якщо препарати виготовлені на основі вітамінів, мінеральних речовин, компонентів амінокислот або жирних кислот, норма однієї з цих речовин у рекомендованій середньодобовій нормі вживання, яка зазначена в інструкції для користувачів, повинна бути значно більшою, ніж рекомендована середньодобова норма вживання з метою збереження загального стану здоров'я або доброго самопочуття.
При класифікації. згідно з УКТЗЕД вітамінних та вітамінно-мінеральних препаратів, до уваги береться зазначена в інструкції для користувачів доза діючих речовин в одній одиниці лікарської форми або у зазначеному в інструкції об'ємі лікарської форми.
У разі невиконання сукупності вищенаведених вимог до групи 30 класифікація вітамінних та вітамінно-мінеральних препаратів згідно з УКТЗЕД здійснюється у відповідних товарних групах.
У Додаткових загальних положеннях (3) Пояснень до групи 30 зазначено, що вітаміни або мінеральні препарати є препаратами на основі вітамінів товарної позиції 2936, на основі мінералів, в тому числі мікроелементів, або їх сумішей. Вони використовуються для лікування або профілактики захворювань, нездужань або їхніх симптомів. Такі препарати мають високий вміст вітамінів або мінералів, як правило, щонайменш у три рази більше, ніж рекомендовано середньодобовою нормою вживання (М>А).
Додатковими загальними положеннями до групи 30 Пояснень до УКТ ЗЕД встановлено, що опис продукту як лікарського засобу не є вирішальним чинником, якщо йдеться про його класифікацію в групі 30 згідно УКТ ЗЕД.
Вміст вітамінів та мінеральних речовин у препаратах «Кальцій – Д3 Нікомед Форте № 60» та «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком № 50, № 100» не являється значно більшим та не перевищує щонайменше у три рази рекомендованої норми вживання (ЮЗА), як це передбачено додатковою приміткою 1 та додатковим загальним положенням З до групи 30 Пояснень до УКТ ЗЕД.
Відповідно до вимог УКТ ЗЕД, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України від 05.04.01р. № 2371-ІП (із змінами та доповненнями), враховуючи основні правила інтерпретації класифікації товарів, інформацію з інструкції для медичного застосування препаратів «Кальцій – Д3 Нікомед Форте», Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», товар «Кальцій-Д3 Нікомед Форте таблетки жувальні №60, Кальцій - ДЗ Нікомед з апельсиновим смаком, таблетки жувальні №100, Кальцій - ДЗ Нікомед з апельсиновим смаком, таблетки жувальні №50, виробник - "Нкомед Форма АС" Норвегія...», класифікуються в товарній категорії, зазначеній в УКТ ЗЕД.
Щодо заповнення графи 31 ВМД відповідно до Інструкції про порядок заповнення вантажної митної декларації, затвердженої наказом Держмитслужби України від 09.07.97р. № 307 (зі змінами та доповненнями), то позивачем вірно зазначено щодо необхідності наведення у графі 31 ВМД «Вантажні місця та опис товару» точного опису товарів, що декларуються, зокрема кількісного та якісного складу (матеріал, речовина, суміш, сполука тощо), основні властивості товару.
Відповідно до вимог цієї Інструкції „Під номером 1 зазначаються точні відомості про товар, які є в наявності:
а) відомості, необхідні для класифікації товару (фізичні характеристики товару в обсязі, достатньому для однозначного віднесення його до коду згідно з УКТЗЕД у кількості знаків, визначеній правилами заповнення графи 33 ВМД для відповідного митного режиму та особливостей переміщення)...".
Поряд з цим, задекларована митному органу графа 31 ВМД у всіх наведених в адміністративному позові, номерів вантажних митних декларацій, не містить інформації щодо кількісного вмісту вітамінів та мінеральних речовин у вказаних препаратах, яка є основним показником для класифікації згідно УКТ ЗЕД, зазначених препаратів.
Луганською митницею відповідно до Акту №0003/11/702000000/0001975442 від 22.04.11р., КП «Луганська обласна «Фармація» було направлено податкове повідомлення форми «Р» від 16.05.2011р. № 37 на загальну суму податкового зобов'язання 23308,20 грн. (18646,56 - сума ввізного мита, 4661,64 - штрафні санкції).
Просили відмовити у повному обсязі у задоволенні позовних вимог Комунальному підприємству «Луганська обласна «Фармація» до Луганської митниці про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення.
Дослідивши всі документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, оцінивши докази відповідно до вимог ст.ст.69-72 КАС України, суд дійшов до наступного.
Відповідно до преамбули Закону України "Про Митний тариф України", митний тариф України - це систематизований згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності перелік ставок ввізного мита, яке справляється з товарів, що ввозяться на митну територію України. В основу товарної класифікаційної схеми Митного тарифу України покладено Українську класифікацію товарів зовнішньоекономічної діяльності, яка базується на Гармонізованій системі опису та кодування товарів. Частиною 2 ст. 312 МК України визначено, що ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності здійснює спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади в галузі митної справи в порядку,
встановленому Кабінетом Міністрі України.
Пунктом 2, 4 Порядку ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затвердженої постановою КМУ від 12 грудня 2002 року № 1863, встановлено, що УКТЗЕД є товарною номенклатурою Митного тарифу, затвердженого Законом України "Про Митний тариф України", що використовується для цілей тарифного та інших видів регулювання зовнішньоекономічної діяльності, ведення статистики зовнішньої торгівлі, здійснення митного оформлення товарів. Держмитслужба забезпечує ведення УКТЗЕД .
Луганською митницею була проведена невиїздна документальна перевірка КП «Луганська обласна «Фармація», з питань додержання вимог законодавства при митному оформленні товару за вантажними митними деклараціями, оформленими за період 2008-2009 роки, за результатами якої складено акт від 22.04.2011 року №0003/11/702000000/0001975442, в якому зазначено, що через невірне декларування товарів «Кальцій – Д3 Нікомед Форте» та «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», виробник - «Нікомед Фарма АС» Норвегія...» в товарній позиції 3004 - «лікарські засоби», які треба, на думку відповідача, відносити до групи 21 - «Різні харчові продукти», а не (ліки); були порушені вимоги щодо класифікації товарів згідно з УКТЗЕД, що призвело до порушення Закону України «Про Митний тариф» та до заниження суми податкового зобов'язання по сплаті мита.
На підставі вказаної перевірки, Луганською митницею, податковим повідомленням форми «Р» №37 від 16.05.2011 року, було визначено КП «Луганська обласна «Фармація» сплатити податкове зобов’язання по ввізному миту в сумі 23308,20 грн.
При вивченні характеристик на лікарський засіб КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД з апельсиновим смаком, встановлено, що на нього є реєстраційне посвідчення № UA/3541/01/01, видане 02.08.2005р. Державним фармакологічним центром Міністерства охорони здоров’я України, рішення про державну перереєстрацію лікарського засобу затверджене наказом МОЗ України від 28.07.2005р., № 381. Згідно зі ст. 9 Закону України «Про лікарські засоби» та постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2005 № 376 «Про затвердження Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів і розмірів збору за їх державну реєстрацію (перереєстрацію)», лікарський засіб КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД з апельсиновим смаком, таблетки жувальні, перереєстрований в Україні терміном на 5 років. Заявник: Нікомед, Австрія. Реєстраційне посвідчення діє на всій території України до 28.07.2010р.
Згідно інформації про лікарський засіб КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД з апельсиновим смаком, таблетки жувальні, він застосовується як лікувально-профілактичний засіб: - при дефіциті кальцію та вітаміну Д3 в організмі людини, пов’язаних з неповноцінним харчуванням, коли надходження з їжею кальцію та вітаміну Д3 недостатні; - при підвищеній потребі організму у кальції та вітаміні Д3 у період вагітності та годуванні груддю, а також у дітей у період інтенсивного росту; - для профілактики і комплексної терапії остеопорозу (менопаузального, сенільного, стероїдного, ідіоматичного та ін..) і його ускладнень (переломи кісток).
Згідно Висновків про якісний та кількісний склад лікарського засобу за підписом директора Державного фармакологічного центру Міністерства охорони здоров’я України назва лікарського засобу: КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД з апельсиновим смаком, лікарська форма: таблетки жувальні; якісний та кількісний склад лікарського засобу: активні речовини: 1 таблетка містить кальцію карбонату 1250 мг (еквівалентно 500 мг кальцію), колекальциферолу (вітамін Д3) 200 МО, допоміжні речовини – сорбітол, ізомальт, повідон, магнію стеарат, аспартам, олія апельсинова природна, олія апельсинова (52595 А), моно та дигліцериди жирних кислот.
Згідно реєстраційного посвідчення на лікарський засіб № Р.10.02/05424, виданого 19.09.2007р., Державним фармакологічним центром Міністерства охорони здоров’я України, рішенням про державну перереєстрацію лікарського засобу затверджене наказом МОЗ України від 23.07.2007р., № 417 згідно зі ст. 9 Закону України «Про лікарські засоби» та постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2005 № 376 «Про затвердження Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів і розмірів збору за їх державну реєстрацію (перереєстрацію)», КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ, таблетки жувальні, зареєстрований в Україні терміном на 4 роки та являється лікарським засобом. Заявник: Нікомед, Австрія. Реєстраційне посвідчення діє на всій території України до 23.07.2011р.
Згідно інформації про лікарський засіб КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ, таблетки жувальні застосовується для профілактики та комплексної терапії остеопорозу (менопаузального, сенільного, стероїдного, ідіопатичного та ін..) та його ускладнень (патологічні переломи кісток); для профілактики та лікування дефіциту кальцію та/або вітаміну Д3.
За Висновками про якісний та кількісний склад лікарського засобу, підписаними директором Державного фармакологічного центру Міністерства охорони здоров’я України, назва лікарського засобу: КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ, лікарська форма: таблетки жувальні; якісний та кількісний склад лікарського засобу: активні речовини: 1 таблетка містить кальцію карбонату 1250 мг еквівалентно 500 мг елементарного кальцію, холекальциферолу (вітаміну Д3) 400 МО (10мкг), допоміжні речовини – сорбітол, ізомальт, повідон, магнію стеарат, аспартам, олія лимонна (51124А), моно- та дигліцериди жирних кислот.
Згідно ВМД (форма МД-3) № 702000001/8/005145 від 16.04.2008 р. визначений код товару 3004501000.
Згідно акту №0003/11/702000000/0001975442 про проведення невиїзної документальної перевірки КП «Луганська обласна «Фармація» від 22.04.2001року відповідачем була проведена перевірка позивача щодо оформленого ним:
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/007159 від 28.05.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/009397 від 03.07.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/014493 від 08.10.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/016550 від 28.11.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/8/017426 від 26.12.2008 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/9/001202 від 26.02.2009 р.;
товару № 7 у ВМД № 702000001/9/003571 від 27.05.2009 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/9/004815 від 08.07.2009 р.;
товару № 2 у ВМД № 702000001/9/007437 від 22.09.2009 р..
Згідно акту №0003/11/702000000/0001975442 про проведення невиїзної документальної перевірки КП «Луганська обласна «Фармація» від 22.04.2001року, митною службою встановлено порушення положення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України від 05.04.01р. № 2371-ІІІ, в частині правильності класифікації вищезазначеного товару в товарній позиції 3004.
Відповідно до вимог УКТ ЗЕД, враховуючи Основні правила інтерпретації класифікації товарів, інформацію з інструкції для медичного застосування препаратів «Кальцій – Д3 Нікомед Форте», «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», за результатами перевірки товар «Кальцій Д3 Нікомед Форте» таблетки жувальні № 60 серія 10383868 – 150 упак., «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком» таблетки жувальні №100 по 100 таблеток у флаконі з поліетилену серія 10362952 – 200 флаконів, «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком» таблетки жувальні №50 по 50 таблеток у флаконі з поліетилену серія 10381901 – 500 флаконів, виробник – «Нікомед Фарма АС» Норвегія…» класифікується в товарній підкатегорії 2106909200 УКТ ЗЕД.
Згідно податковому повідомленню форми «Р» від 16.05.2011року №37, відповідач повідомив позивача, що згідно з підпунктом «-» підпункту 4.2.2 статті 4 Закону України «Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» та згідно зі ст. 17 ЗУ від 05.02.92р. № 2097-ХІІ, ст. 1 ЗУ від 05.04.01р. №2371-ІІІ, п.п.54.3.6 п. 54.3 ст. 54, п. 123.1 ст. 123 Податкового кодексу України від 02.12.10р. на підставі акта перевірки № 0001/11/702000000/0001975442 від 13.04.2011р. встановлено порушення ЗУ від 05.04.01р. № 2371-ІІІ, у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов’язання з урахуванням штрафних санкцій за платежем: мито на товари, що ввозяться на територію України суб’єктами підприємницької діяльності, в сумі двадцять три тисячі триста вісім гривень двадцять копійок.
Згідно ст. 4 Закону України «Про лікарські засоби», управління у сфері створення, виробництва, контролю якості та реалізації лікарських засобів у межах своєї компетенції здійснюють Міністерство охорони здоров’я України, Державний комітет України з медичної та мікробіологічної промисловості та спеціально уповноважені ними державні органи.
Згідно ст. 9 Закону України «Про лікарські засоби» лікарські засоби допускаються до застосування в Україні після їх державної реєстрації, крім випадків, передбачених цим Законом. Не підлягають державній реєстрації лікарські засоби, які виготовляються в аптеках за рецептами лікарів та на замовлення лікувально-профілактичних закладів із дозволених до застосування діючих та допоміжних речовин.
Згідно ст. 17 Закону України «Про лікарські засоби» контроль за ввезенням на митну територію України лікарських засобів здійснюється Державною інспекцією з контролю якості лікарських засобів.
Згідно Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, Група 21 - Різні харчові продукти, пояснення до товарної позиції 2106: Харчовi продукти, в іншому місці не зазначені: 2106909200 - - - без вмiсту молочних жирiв, цукрози, iзоглюкози, глюкози, крохмалю або з вмiстом менш як 1,5 мас.% молочних жирiв, менш як 5 мас.% цукрози чи iзоглюкози, менш як 5 мас.% глюкози або крохмалю.
Згідно Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, Група 30 - Фармацевтична продукція, ця група не включає (a) харчові продукти або напої (такі як дієтичні, діабетичні або збагачені поживними добавками харчові продукти, харчові добавки, тонізуючі напої та мінеральні води), крім поживних препаратів для внутрішньовенного введення (розділ IV).
Пояснення до товарної позиції 3004: Лiкарськi засоби (ліки) (за винятком товарів, включених до товарних позицiй 3002, 3005 або 3006), що складаються із змiшаних або не- змiшаних продуктiв для терапевтичного або профiлактичного застосування, у дозованому вигляді (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі: 3004501000 - розфасовані для роздрібної торгівлі.
Згідно ст. 1 Закону України «Про безпечність та якість харчових продуктів» харчовий продукт (їжа) — будь-яка речовина або продукт (сирий, включаючи сільськогосподарську продукцію, необроблений, напівоброблений або оброблений), призначений для споживання людиною. Харчовий продукт включає напій, жувальну гумку та будь-яку іншу речовину, включаючи воду, які навмисно включені до харчового продукту під час виробництва, підготовки або обробки; харчові продукти для спеціального дієтичного споживання (використання) — харчові продукти, які спеціально перероблені або розроблені для задоволення конкретних дієтичних потреб, що існують через конкретний фізичний чи фізіологічний стан людини та/або специфічну хворобу або розлад, і які реалізуються як такі, у тому числі продукти дитячого харчування, харчування для спортсменів та осіб похилого віку. Склад таких харчових продуктів повинен значною мірою відрізнятися від складу звичайних продуктів подібного роду, якщо такі звичайні харчові продукти існують, але не можуть бути замінниками лікарських засобів.
Згідно Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 травня 2005 р. N 376 «Про затвердження Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів і розмірів збору за їх державну реєстрацію (перереєстрацію)», державну реєстрацію (перереєстрацію) лікарського засобу здійснює МОЗ на підставі результатів експертизи реєстраційних матеріалів (реєстраційного досьє) на такий засіб та контролю його якості, проведених Державним фармакологічним центром МОЗ (далі — Центр). Реєстраційне посвідчення із зазначенням строку, протягом якого дозволяється застосування лікарського засобу в Україні, видається Центром у десятиденний строк після реєстрації лікарського засобу. Лікарський засіб може застосовуватися в Україні протягом п’яти років з дня його державної реєстрації, якщо у разі виявлення невідомих раніше небезпечних властивостей МОЗ не прийме рішення про повну або тимчасову заборону його застосування. Після закінчення строку, протягом якого дозволяється застосування лікарського засобу в Україні, його подальше застосування можливе за умови перереєстрації.
Згідно статті 313 Митного кодексу України, митні органи класифікують товари, тобто відносять товари до класифікаційних групувань, зазначених в УКТЗЕД.
Таким чином, в судовому засіданні, достовірно встановлено, що препарати КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ, таблетки жувальні та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД з апельсиновим смаком, таблетки жувальні були зареєстровані та перереєстровані як лікарські засоби згідно до вимог ст. 9 Закону України «Про лікарські засоби» та постанови Кабінету Міністрів України від 26.05.2005 № 376 «Про затвердження Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів і розмірів збору за їх державну реєстрацію (перереєстрацію)» компетентними органами: рішення про державну реєстрацію та перереєстрацію лікарського засобу затверджене наказом МОЗ України, реєстраційне посвідчення видане спеціальним вповноваженим органом - Державним фармакологічним центром МОЗ.
В судовому засіданні встановлено, що згідно акту перевірки, відповідачем препарати КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД віднесені до категорії харчових продуктів та зроблений висновок, що позивач безпідставно відніс вказані препарати як товар до лікарських засобів.
За ст. 313 Митного кодексу України, класифікація товарів митним органом передбачає процедуру віднесення товарів до класифікаційних групувань, зазначених в УКТЗЕД. В судовому засіданні встановлено, що препарати КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД в установленому законом порядку зареєстровані як лікарські засоби, а Пояснення до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності включають групу 30, яка має назву «Фармацевтична продукція», що не включає харчові продукти, при цьому вказана група має товарну позицію 3004, яка включає лікарські засоби, що складаються із змiшаних або незмiшаних продуктiв для терапевтичного або профiлактичного застосування, у дозованому вигляді (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі: 3004501000 --- розфасовані для роздрібної торгівлі.
З аналізу норм законодавства вбачається, що відносно вказаних конкретних правовідносин Митним кодексом України та Поясненнями до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності не передбачені прямі норми, які б визначали поняття «харчові продукти». У зв’язку з чим судом відповідно до вимог ч. 7 ст. 9 КАС України застосовується аналогія закону у вигляді ст. 1 Закону України «Про безпечність та якість харчових продуктів» для правильного визначення поняття «харчові продукти».
З урахуванням інформації про препарати КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД вони застосовуються для профілактики та комплексної терапії конкретних хвороб або розладів стану здоров’я, у зв’язку з чим відповідно до ст. 1 Закону України «Про безпечність та якість харчових продуктів» могли б були віднесені до категорії харчових продуктів для спеціального використання за умови їх реалізації як таких. Однак в судовому засіданні встановлено, що препарати КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД у встановленому законом порядку зареєстровані як лікарські засоби та реалізуються як лікарські засоби, а не як харчові продукти.
Крім того, склад харчових продуктів для спеціального використання повинен значною мірою відрізнятися від складу звичайних продуктів подібного роду, якщо такі звичайні харчові продукти існують, але не можуть бути замінниками лікарських засобів. Однак в судовому засіданні встановлено, що компетентними органами (МОЗ України та Державним фармакологічним центром МОЗ) підтверджено, що склад препаратів КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД може бути визнаний лікарським засобом.
Тобто, у відповідача зовсім були відсутні передбачені діючим законодавством підстави для віднесення препаратів КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД ФОРТЕ та КАЛЬЦІЙ –Д3 НІКОМЕД як товару до категорії харчових продуктів.
Крім того, відповідно до змісту акту перевірки з боку відповідача, при даних правовідносинах мало місце не віднесення конкретного товару, який вже визначений у встановленому законом порядку як лікарський засіб, до певної категорії, зазначеної в УКТЗЕД, як це передбачено ст. 313 Митного кодексу України, а мала місце самостійна класифікація препарату як не лікарського засобу, що не віднесено до компетенції митного органу.
Тобто, відповідач в даному випадку діяв не в межах повноважень та не у спосіб, передбачений Конституцією та законами України, оскільки повноваження щодо визначення як лікарського засобу шляхом державної реєстрації (перереєстрації) лікарського засобу здійснює МОЗ, а реєстраційне посвідчення із зазначенням строку, протягом якого дозволяється застосування лікарського засобу в Україні, видається Центром у десятиденний строк після реєстрації лікарського засобу.
Відповідно до положень статті 313 Митного кодексу України, відповідач повинен був віднести а віднести товар у вигляді препарату «Кальцій – Д3 Нікомед Форте» та «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», до певного класифікаційного групування, зазначеного в УКТЗЕД, а не давати оцінку хімічному складу препарату, що не входить до його повноважень.
Таким чином, віднесення даного товару до харчових продуктів є безпідставним, а тому суд приходить до висновку, що оскаржуване податкове повідомлення є протиправним та підлягає скасуванню, оскільки в судовому засіданні достовірно встановлено, що препарати «Кальцій – Д3 Нікомед Форте» та «Кальцій – Д3 Нікомед з апельсиновим смаком», у передбаченому законом порядку зареєстровані як лікарські засоби, при цьому відсутні передбачені діючим законодавством підстави для визнання вказаних препаратів харчовими продуктами, а Пояснення до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності мають групу 30 (Фармацевтична продукція), яка не включає харчові продукти, при цьому містить товарну позицію 3004, яка включає лікарські засоби, знайшли підтвердження посилання позивача щодо правомірності зазначення ним у вантажно-митних деклараціях коду товару 3004501000, що виключає можливість визначення відповідачем позивачу податкового зобов’язання в розмірі 23308,20 грн. податковим повідомленням форми «Р» від 16.05.2011р. №37.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 17, 18, 71, 94, 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Адміністративний позов Комунального підприємства «Луганська обласна «Фармація» до Луганської митниці Державної митної служби України про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення задовольнити.
Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення форми «Р» Луганської митниці Державної митної служби України № 37 від 16.05.2011р. про визначення суми в розмірі 23308,20 грн. податкового зобов’язання Комунального підприємства «Луганська обласна «Фармація».
Стягнути з Державного бюджету України на користь Комунального підприємства «Луганська обласна «Фармація» судові витрати у розмірі 3,40 грн.
Постанова суду може бути оскаржена в апеляційному порядку до Донецького апеляційного адміністративного суду.
Апеляційна скарга подається до Донецького апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає до суду апеляційної інстанції
Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.
Якщо суб’єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п’ятиденного строку з моменту отримання суб’єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.
У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.
Постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.
Повний текст постанови складено та підписано у повному обсязі 22 липня
2011 року.
СуддяН.В. Мирончук