Категорія №5.8.2

ПОСТАНОВА

                                                                 Іменем України

26 вересня 2011 року Справа № 2а-7250/11/1270

          Колегія суддів Луганського окружного адміністративного суду у складі

головуючого судді:                    Агевича К.В.,

судді:                     Островської О.П.

судді:                    Кисельовій Є.О.

при секретарі:                    Чуванові А.С.,

за участю представників від:

позивача:                    ОСОБА_1 (дов. №57-д від 22.08.2011), ОСОБА_2 (дов.№40-д від 25.05.2011), ОСОБА_3 (дов.№14д від 17.02.2011)

відповідача:                    ОСОБА_4(довіреність №17 від 28.12.2010)

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Луганського міського комунального підприємства «Теплокомуненерго» до Національної комісії регулювання електроенергетики України про визнання протиправною та скасування постанови НКРЕ №1379 від 28.07.2011,-

ВСТАНОВИВ:

22 серпня 2011 року позивач – Луганське міське комунальне підприємство «Теплокомуненерго» звернувся до Луганського окружного адміністративного суду з позовом, в якому посилається на таке.

З 04.07.2011 р. по 22.07.2011 р. Луганським територіальним представництвом Національної комісії регулювання електроенергетики України було проведено планову перевірку з питань дотримання Луганським міським комунальним підприємством «Теплокомуненерго» Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва теплової енергії (крім теплової енергії, що виробляється на теплоелектроцентралях, когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання теплової енергії. 22.07.2011 року за підсумками перевірки Луганським територіальним представництвом НКРЕ було складено акт перевірки.

Позивач вказує на те, що матеріали перевірки було направлено до Національної комісії регулювання електроенергетики України, на засіданні якої 28.07.2011 року було прийнято Постанову № 137 9 «Про накладення штрафу на ЛМКП «Теплокомуненерго» за порушення Ліцензійних умов...».

Позивач вважає, що оскаржувана Постанова складена без урахування вимог діючого законодавства України, є протиправною та підлягає скасуванню.

У судовому засіданні представники позивача підтримали свої позовні вимоги, надали суду пояснення, аналогічні викладеним у позовній заяві.

Представник відповідача – Луганського територіального представництва НКРЕ в судовому засіданні проти позовних вимог заперечив, обґрунтовуючи свої доводи наступним. Статтею 11 Закону України «Про електроенергетику» встановлено, що НКРЕ є органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці. Згідно зі статтею 15 Закону України «Про теплопостачання» державне регулювання у сфері теплопостачання здійснюється: Кабінетом Міністрів України; Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, крім суб'єктів господарської діяльності з теплопостачання, що здійснюють комбіноване виробництво теплової і електричної енергії та/або використовують нетрадиційні чи поновлювані джерела енергії; Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, для суб'єктів господарювання у сфері теплопостачання, що здійснюють комбіноване виробництво теплової і електричної енергії та/або використовують нетрадиційні чи поновлювані джерела енергії; Радою міністрів Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями відповідно до закону. Посилався на те, що відповідно до Перехідних положень Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, виконує функції державного регулювання у сфері теплопостачання, централізованого водопостачання та водовідведення до закінчення процесу формування національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг.

Враховуючи вищевикладене, наполягав, що НКРЕ як орган державної влади, який діє відповідно до законів і в межах наданих повноважень, здійснює державне регулювання у сфері теплопостачання до завершення формування Національної комісії регулювання ринку комунальних послуг України. Також зазначив, що згідно зі статтею 5 Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг», що одним із засобів регуляторного впливу на суб'єктів природних монополій та суб'єктів господарювання на суміжних ринках в сфері теплопостачання, що застосовується національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг є ліцензування господарської діяльності та контроль за дотриманням ліцензійних умов. А тому, вважав, що НКРЕ до завершення формування національної комісії, що здійснює державне регулювання в сфері комунальних послуг, здійснює функції вказаної комісії, зокрема функції контролю за дотримання ліцензіатами в сфері теплопостачання ліцензійних умов.

Таким чином, зазначив, що аргумент позивача про те, що НКРЕ не має повноважень на здійснення заходів контролю за суб'єктами природних монополій та суб'єктами, що здійснюють діяльність на суміжних ринках в сфері теплопостачання, є безпідставними та такими, що суперечить вимогам чинного законодавства.

Представник відповідача повідомив, що наказом НКРЕ від 29.11.2010 №531 було затверджено План заходів із здійснення державного нагляду (контролю) ліцензіатів, які здійснюють діяльність із централізованого водопостачання та водовідведення, виробництва (крім діяльності з виробництва теплової енергії на теплоцентралях, теплоелектростанціях, атомних електростанціях і когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), транспортування, постачання теплової енергії, на 2011 рік (далі - План заходів контролю для підприємств ЖКГ), згідно якого планова перевірка діяльності Луганського МКП «Теплокомуненерго» з виробництва, транспортування і постачання теплової енергії за 2010 рік мала бути здійснена в черні 2011 року. Представником відповідача вказано, що разом з тим, наказом НКРЕ від 25.06.2011 № 440 було внесено зміни до наказу НКРЕ від 29.11.2010 №531 відповідно до яких, перевірку Луганського МКП «Теплокомуненерго» було перенесено на липень місяць.

Представник відповідача пояснив, що внесення змін до Плану заходів контролю для підприємств ЖКГ було зумовлено тим, що на друге півріччя 2011 було заплановано проведення 265 перевірок, проведення яких планувались з урахуванням збільшення кількості персоналу НКРЕ та/або створення нової комісії, що здійснює державне регулювання в сфері комунальних послуг. Однак, станом на момент виконання Плану заходів контролю для підприємств ЖКГ кількість працівників НКРЕ не було збільшено, а комісія, що здійснює державне регулювання в сфері комунальних послуг не була створена, у зв'язку з чим НКРЕ було прийнято рішення про внесення змін до наказу НКРЕ від 25.06.2011 №440.

Зазначив, що, проведення планового заходу контролю за ліцензованою видами діяльності Луганського МКП «Теплокомуненерго» відбулося в липні місяці 2011 року відповідно до затвердженого Плану заходів контролю для підприємств ЖКГ. Планова перевірка ліцензованої діяльності Луганського МКП «Теплокомуненерго» була проведена Луганським ТП НКРЕ в період з 04.07.2011 по 22.07.2011 на виконання наказу НКРЕ від 29.06.2010 №450.

У своїх пояснення представник відповідача посилався на те, що відповідно до пункту 5.1 Порядку контролю за результатами перевірки в останній її день складається та підписується акт планової (позапланової) перевірки додержання ліцензіатом Ліцензійних умов (далі - акт перевірки) у двох примірниках. Один примірник акта перевірки надається керівникові (уповноваженому представникові) ліцензіата (юридичній особі) або ліцензіату (фізичній особі -підприємцю), який перевірявся, другий зберігається в органі контролю, який здійснив перевірку. Керівник ліцензіата або ліцензіат (фізична особа - підприємець) чи його уповноважений представник має право під час складання акта перевірки дати письмові пояснення та викласти зауваження щодо змісту акта й проведення перевірки. Вони оформляються у письмовій формі та є невід'ємною частиною акта перевірки. При цьому на усіх примірниках акта перевірки перед підписом керівника суб'єкта господарювання або його уповноваженого представника робиться запис "Із зауваженнями" (пункт 5.3 Порядку контролю).

У зв'язку з цим, представником відповідача зазначено, що Акт планової перевірки дотримання ліцензіатом Ліцензійних умов від 22.07.2011 №22 (далі - Акт перевірки від 22.07.2011 №22) був підписаний в.о. директора Луганського МКП «Теплокомуненерго» Нєгрєєм Ю.А. із зауваженнями. Вказані зауваження Луганського МКП «Теплокомуненерго» були надані начальнику Луганського ТП НКРЕ листом від 22.07.2011 №15/42-4-2005.

Представником відповідача вказано на те, що оскільки відповідно до Загального положення про територіальне представництво Національної комісії регулювання електроенергетики України, затвердженим наказом НКРЕ від 26.04.2006 №30 (далі - Загальне положення про ТП НКРЕ), територіальне представництво НКРЕ є територіальним підрозділом НКРЕ та не є юридичною особою, до повноважень якого, зокрема належить проведення перевірки фактів порушень ліцензійних умов та направлення матеріалів перевірок із своїми висновками до НКРЕ, Луганське ТП НКРЕ листом від 22.07.2011 №30-12-21/419 було надіслано на адресу Центрального апарату НКРЕ (до управління ліцензійного контролю та територіальних представництв) матеріали перевірки, зокрема, Акт перевірки від 22.07.2011 №22 (з додатками) та зауваження Луганського МКП «Теплокомуненерго». У листі від 22.07.2011 №30-12-21/419 Луганське ТП НКРЕ надало свої висновки щодо результатів планового заходу контролю з урахуванням зауважень Луганського МКП «Теплокомуненерго», викладених у листі від 22.07.2011 №15/42-4-2005.

Представник відповідача зазначив, що після опрацювання результатів планового заходу контролю за ліцензованою діяльністю Луганського МКП «Теплокомуненерго» управління ліцензійного контролю та територіальних представництв НКРЕ, питання щодо розгляду порушень Ліцензійних умов ліцензіатом Луганським МКП «Теплокомуненерго» було включено до Порядку денного відкритого засідання Комісії, яке мало відбутися 28.07.2011. За результатами розгляду Акту перевірки від 22.07.2011 №22, проведеної Луганським ТП НКРЕ на виконання наказу НКРЕ від 29.06.2011 №450, згідно з Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності), Закону України «Про природні монополії», Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг», та на підставі Плану заходів із здійснення державного нагляду (контролю) ліцензіатів, було прийнято постанову НКРЕ від 28.07.2011 №1379 «Про накладення штрафу на ЛМКП "Теплокомуненерго" за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва теплової енергії (крім теплової енергії, що виробляється на теплоелектроцентралях, когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання теплової енергії». Вказаною постановою на Луганське МКП «Теплокомуненерго» було накладено штраф у розмірі 15 000 гривень та зобов'язано в термін до 31.12.2011 усунути порушення пунктів 2.1.3, 2.1.45 2.5, 3.1, 3.2.5, 3.5.1 Ліцензійних умов з виробництва, пунктів 2.1.1, 2.1.4, 2.5, 3.1, 3.5.1, 3.2.5, 3.6.3 Ліцензійних умов з постачання, пунктів 2.1.6, 2.1.7, 2.4, 3.1, 3.2.5, 3.5.1 Ліцензійних умов з транспортування.

Враховуючи вищевикладене, представник відповідача зазначив, що постанова НКРЕ від 29.06.2011 №450 прийнята НКРЕ відповідно до вимог законодавства на підставі Закону України та Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», Закону України «Про природні монополії», Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг», та просив відмовити у задоволенні позову повністю.

Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши надані докази, суд приходить до наступного.

Згідно Закону України “Про електроенергетику” цей Закон визначає правові, економічні та організаційні засади діяльності в електроенергетиці і регулює відносини, пов’язані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі.

Цей Закон регулює відносини, що виникають у зв'язку з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, державним наглядом за безпечним виконанням робіт на об'єктах електроенергетики незалежно від форм власності, безпечною експлуатацією енергетичного обладнання і державним наглядом за режимами споживання електричної і теплової енергії.

Державне регулювання діяльності в електроенергетиці провадиться шляхом надання ліцензій на здійснення окремих видів діяльності в електроенергетиці, формування тарифної політики, встановлення порядку здійснення контролю за діяльністю суб'єктів електроенергетики, інших учасників оптового ринку електричної енергії та відповідальності за порушення ними умов і правил здійснення діяльності на оптовому ринку електричної енергії.

Органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці є Національна комісія регулювання електроенергетики України.

Згідно зі ст. 12 вказаного Закону України  основними завданнями Національної комісії регулювання електроенергетики України є:

контроль за додержанням ліцензіатами умов та правил здійснення ліцензованої діяльності і застосування до них відповідних санкцій за їх порушення

Національна комісія регулювання електроенергетики відповідно до покладених на неї завдань:

бере участь у регулюванні платіжно-розрахункових відносин оптового ринку електроенергії;

встановлює обмеження щодо суміщення видів діяльності суб'єктами підприємницької діяльності;

визначає відповідність ліквідації, реорганізації у формі злиття, приєднання, участі в об'єднаннях, а також придбання або відчуження більше двадцяти п'яти відсотків часток (акцій, паїв) активів суб'єктів підприємницької діяльності умовам та правилам здійснення ліцензованої діяльності;

розглядає справи про порушення умов ліцензій і за результатами розгляду приймає рішення в межах своєї компетенції;

застосовує адміністративні стягнення до посадових осіб та майнові санкції до суб'єктів електроенергетики, інших учасників оптового ринку електричної енергії з урахуванням активних впорядкованих дій щодо забезпечення стабільного фінансового становища електроенергетики та захисту прав споживачів;

здійснює безперешкодно перевірки дотримання умов ліцензованої діяльності.

Національна комісія регулювання електроенергетики України діє на підставі Положення про Національну комісію регулювання електроенергетики України, затверджену Указом Президента України № 213/95 від 14.03.1995 року, та є державним органом, до основних завдань якого віднесено також контроль за додержанням ліцензіатами умов здійснення ліцензованої діяльності. Комісія відповідно до покладених на неї завдань розглядає справи про порушення умов ліцензій та справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає відповідні рішення в межах своєї компетенції та передає до Антимонопольного комітету України матеріали у разі виявлення порушень антимонопольного законодавства.

Пунктами 11 та 13 Положення про Національну комісію регулювання електроенергетики України передбачено, що Основною формою роботи Комісії є засідання, які проводяться відповідно до затвердженого Комісією регламенту. Виключно на засіданнях Комісії розглядаються питання: ліцензування; застосування санкцій щодо ліцензіатів у разі невиконання умов і правил здійснення ліцензованої діяльності та порушення законодавства; та інші.

Комісія в межах своїх повноважень на основі та на виконання законодавства приймає рішення у вигляді постанов і розпоряджень.

У своїй діяльності Комісія керується нормами Закону України «Про електроенергетику», Положенням про Національну комісію регулювання електроенергетики України, затвердженим Указом Президента України від 14.03.1995 № 213/95 (у редакції Указу Президента України від 21.04.1998 № 335) (далі - Положення) та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до пункту 3 Положення, одними з основних завдань Комісії є:

- державне регулювання діяльності суб'єктів природних монополій в електроенергетиці та нафтогазовому комплексі;

- захист прав споживачів електричної і теплової енергії, газу, нафти та нафтопродуктів;

- контроль за додержанням ліцензіатами умов здійснення ліцензованої діяльності.

Пунктом 4 Положення визначено, що відповідно до покладених на неї завдань, Комісія:

- затверджує інструкцію щодо умов і правил здійснення ліцензованої

діяльності та контролю за їх виконанням;

- здійснює безперешкодно перевірки дотримання  умов  ліцензованої

діяльності;

- розглядає справи про порушення умов ліцензій та справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає відповідні рішення в межах своєї компетенції;

- передає до Антимонопольного комітету України матеріали у разі виявлення порушень антимонопольного законодавства;

- захищає в межах своїх повноважень інтереси споживачів у питаннях, що стосуються цін на електроенергію, газ, нафту та нафтопродукти, а також надійності їх постачання та якості послуг з боку постачальних організацій.

Згідно зі статтею 15 Закону України «Про теплопостачання» державне регулювання у сфері теплопостачання здійснюється:

Кабінетом Міністрів України;

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, крім суб'єктів господарської діяльності з теплопостачання, що здійснюють комбіноване виробництво теплової і електричної енергії та/або використовують нетрадиційні чи поновлювані джерела енергії;

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, для суб'єктів господарювання у сфері теплопостачання, що здійснюють комбіноване виробництво теплової і електричної енергії та/або використовують нетрадиційні чи поновлювані джерела енергії;

Радою міністрів Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями відповідно до закону.

Відповідно до Перехідних положень Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, виконує функції державного регулювання у сфері теплопостачання, централізованого водопостачання та водовідведення до закінчення процесу формування національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг.

Згідно зі статтею 5 Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг», одним із засобів регуляторного впливу на суб'єктів природних монополій та суб'єктів господарювання на суміжних ринках в сфері теплопостачання, що застосовується національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг є ліцензування господарської діяльності та контроль за дотриманням ліцензійних умов.

Відповідно до Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» (далі - Закон про основні засади державного контролю) заходи державного нагляду (контролю) здійснюються шляхом проведення планових та позапланових перевірок, ревізій, оглядів, обстежень.

Частиною першою статті 5 Закону про основні засади державного контролю встановлено, що планові заходи здійснюються відповідно до річних або квартальних планів, які затверджуються органом державного нагляду (контролю) до 1 грудня року, що передує плановому, або до 25 числа останнього місяця кварталу, що передує плановому.

Згідно з пунктом 2.2 Порядку контролю за додержанням Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва теплової енергії (крім певних видів господарської діяльності у сфері теплопостачання, якщо теплова енергія виробляється на теплоелектроцентралях, когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) мережами, постачання теплової енергії, затвердженого наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 05.05.2009 №85/121 (далі - Порядок контролю), планові перевірки додержання ліцензіатом Ліцензійних умов проводяться органами контролю згідно з річним графіком планових перевірок, який затверджується розпорядчим документом органу контролю до 1 грудня року, що передує плановому.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом НКРЕ від 29.11.2010 №531 було затверджено План заходів із здійснення державного нагляду (контролю) ліцензіатів, які здійснюють діяльність із централізованого водопостачання та водовідведення, виробництва (крім діяльності з виробництва теплової енергії на теплоцентралях, теплоелектростанціях, атомних електростанціях і когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), транспортування, постачання теплової енергії, на 2011 рік (далі - План заходів контролю для підприємств ЖКГ), згідно якого планова перевірка діяльності Луганського МКП «Теплокомуненерго» з виробництва, транспортування і постачання теплової енергії за 2010 рік мала бути здійснена в черні 2011 року.

Наказом НКРЕ від 25.06.2011 № 440 було внесено зміни до наказу НКРЕ від 29.11.2010 №531 відповідно до яких, перевірку Луганського МКП «Теплокомуненерго» було перенесено на липень місяць.(а.с.118)

Колегією суддів встановлено, підтверджено під час судового засідання поясненнями  представника відповідача, внесення змін до Плану заходів контролю для підприємств ЖКГ було зумовлено тим, що на друге півріччя 2011 було заплановано проведення 265 перевірок, проведення яких планувались з урахуванням збільшення кількості персоналу НКРЕ та/або створення нової комісії, що здійснює державне регулювання в сфері комунальних послуг. Станом на момент виконання Плану заходів контролю для підприємств ЖКГ кількість працівників НКРЕ не було збільшено, а комісія, що здійснює державне регулювання в сфері комунальних послуг не була створена, у зв'язку з чим НКРЕ було прийнято рішення про внесення змін до наказу НКРЕ від 25.06.2011 №440.

Як вбачається з матеріалів справи, планова перевірка ліцензованої діяльності Луганського МКП «Теплокомуненерго» була проведена Луганським ТП НКРЕ в період з 04.07.2011 по 22.07.2011 на виконання наказу НКРЕ від 29.06.2010 №450.(а.с.74)

Відповідно до статті 5 Закону України «Про природні монополії», транспортування теплової енергії належить до ринку природної монополії.

При цьому, згідно зі статтею 10 Закону України «Про природні монополії» суб'єкти природних монополій, зобов'язані, зокрема, дотримуватися умов та правил здійснення підприємницької діяльності, визначених у ліцензіях на здійснення підприємницької діяльності у сферах природних монополій та на суміжних ринках; вести окремий бухгалтерський облік за кожним видом діяльності, що підлягає ліцензуванню.

Пунктами 2.1.3 та пунктами 3.5.1 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва теплової енергії (крім теплової енергії, що виробляється на теплоелектроцентралях, когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), затверджених наказом Держкомпідприємництва, Мінжитлкомунгосп від 30.12.2008 №167/417 (далі - Ліцензійні умови з виробництва), та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання теплової енергії, затверджених наказом Держкомпідприємництва, Мінжитлкомунгосп від 24Л 1.2009 №370 (далі - Ліцензійні умови з постачання), та пунктом 2.1.6, пунктом 3.5.1. Ліцензійних умов з провадження господарської діяльності з транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами, затвердженими наказом Держкомпідприємництва, Мінжитлкомунгосп від 30.12.2008 №168/418 (далі - Ліцензійні умови з транспортування), встановлено обов'язок ліцензіата вести окремий бухгалтерський облік господарської діяльності за кожним видом ліцензованої діяльності.

Згідно з пунктами 3.1 Ліцензійних умов з виробництва, Ліцензійних умов з транспортування, Ліцензійних умов з постачання суб9єкти господарювання, які провадять (мають намір провадити) господарську діяльність з виробництва/транспортування/постачання теплової енергії, повинні забезпечити організаційні, кваліфікаційні та технологічні вимоги, а також дотримуватись вимог чинного законодавства України, що регулюють сферу їх діяльності.

Пунктами 3.2.5 Ліцензійних умов з виробництва, Ліцензійних умов з транспортування, Ліцензійних умов з постачання встановлені організаційні вимоги щодо провадження господарської діяльності з виробництва, транспортування та постачання теплової енергії, згідно яких ліцензіат має забезпечити наявність засобів вимірювальної техніки, призначених для вимірювання параметрів теплоносія та обсягів споживання теплової енергії. Крім того, пунктом 3.6.3 Ліцензійних умов з постачання встановлено, що ліцензіат зобов'язаний забезпечити постачання теплової енергії споживачу із застосуванням засобів вимірювальної техніки.

Пунктом 2.1.1 Ліцензійних умов з постачання встановлено, що провадження господарської діяльності з постачання теплової енергії можливе, зокрема, за наявності у ліцензіата договорів (або попередніх договорів) зі споживачами теплової енергії.

Відповідно до пункту 2.5 Ліцензійних умов з постачання плата за теплову енергію від усіх категорій споживачів зараховується виключно на поточні рахунки із спеціальним режимом використання, що відкриваються в уповноваженому банку в порядку, встановленому постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008 №1082 "Питання удосконалення схем розрахунків за використану електроенергію та природний газ" (далі - постанова КМ України №1082) .

Так, згідно з пунктом 2 постанови КМ України №1082 плата за теплову енергію від усіх категорій споживачів зараховується виключно на поточні рахунки із спеціальним режимом використання для проведення розрахунків за використаний природний газ комунальними підприємствами теплоенергетики, тепловими електростанціями, теплоелектроцентралями, котельнями та іншими суб'єктами господарювання, які провадять діяльність, пов'язану з постачанням теплової енергії, крім підприємств, що належать до системи автономного та децентралізованого теплопостачання (далі - підприємства теплоенергетики).

При цьому, підприємства теплоенергетики та їх відокремлені підрозділи зобов'язані до 1 листопада 2009 р. укласти нові договори (додаткові угоди) з усіма категоріями споживачів із зазначенням відповідного поточного рахунка із спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять як плата за послуги з теплопостачання (пункт 5 постанови КМ України №1082).

Пунктом 2.4 Ліцензійних умов з постачання встановлено, що тарифи на постачання теплової енергії встановлюються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 10.07.2006 №955 «Про затвердження Порядку формування тарифів на виробництво, транспортування, постачання теплової енергії та послуги з централізованого опалення і постачання гарячої води» (далі - Порядок формування тарифів).

Відповідно до пункт 3 Порядку формування тарифів тарифи для споживачів визначається на підставі економічно обґрунтованого розподілу витрат, повгязаних з наданням послуг. При цьому, витрати, які не включаються до валових витрат, не включаються до розрахунку тарифів (пункт 31 Порядку формування тарифів).

Колегією суддів встановлено, що до складу витрат, на підставі яких Луганським міським комунальним підприємством «Теплокомуненерго» здійснено калькування собівартості теплової енергії, включено стаття «Витрати на абонентський відділ».

Рішенням Луганської міської ради від 31.10.2006 №276/1 «Про встановлення (затвердження) та погодження тарифів на виробництво, транспортування, постачання теплової енергії та гарячої води та комунальні послуги з опалення, централізованого постачання гарячої води та пари та про визначення виконавців вищезазначених послуг для населення на території міста Луганська» скасовано рішення про визначення Луганського міського комунального підприємства «Теплокомуненерго» виконавцем вищезазначених послуг на території м.Луганська з 01.11.2006. Виконавцем вищезазначених послуг встановлені балансоутримувачі житлових будинків.

Тобто колегія суддів приходить до висновку та погоджується з доводами відповідача про те, що витрати по статті «Витрати на абонентський відділ» не повинні включатися до складу витрат під час формування тарифу на теплову енергію.

Відповідно до пункту 5.1 Порядку контролю за результатами перевірки в останній її день складається та підписується акт планової (позапланової) перевірки додержання ліцензіатом Ліцензійних умов (далі - акт перевірки) у двох примірниках. Один примірник акта перевірки надається керівникові (уповноваженому представникові) ліцензіата (юридичній особі) або ліцензіату (фізичній особі -підприємцю), який перевірявся, другий зберігається в органі контролю, який здійснив перевірку.

Керівник ліцензіата або ліцензіат (фізична особа - підприємець) чи його уповноважений представник має право під час складання акта перевірки дати письмові пояснення та викласти зауваження щодо змісту акта й проведення перевірки. Вони оформляються у письмовій формі та є невід'ємною частиною акта перевірки.

Як вбачається з матеріалів справи, Акт планової перевірки дотримання ліцензіатом Ліцензійних умов від 22.07.2011 №22 (далі - Акт перевірки від 22.07.2011 №22) був підписаний в.о. директора Луганського МКП «Теплокомуненерго» Нєгрєєм Ю.А. із зауваженнями.(а.с.10-24). Вказані зауваження Луганського МКП «Теплокомуненерго» були надані начальнику Луганського ТП НКРЕ листом від 22.07.2011 №15/42-4-2005.(а.с.25-26)

Відповідно до Загального положення про територіальне представництво Національної комісії регулювання електроенергетики України, затвердженим наказом НКРЕ від 26.04.2006 №30 (далі - Загальне положення про ТП НКРЕ), територіальне представництво НКРЕ є територіальним підрозділом НКРЕ та не є юридичною особою, до повноважень якого, зокрема належить проведення перевірки фактів порушень ліцензійних умов та направлення матеріалів перевірок із своїми висновками до НКРЕ, Луганське ТП НКРЕ листом від 22.07.2011 №30-12-21/419 було надіслано на адресу Центрального апарату НКРЕ (до управління ліцензійного контролю та територіальних представництв) матеріали перевірки, а саме, Акт перевірки від 22.07.2011 №22 (з додатками) та зауваження Луганського МКП «Теплокомуненерго».

Відповідно до п.6 ст.7 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» від 05.04.2007 №877-V за результатами планової перевірки був складений Акт планової перевірки дотримання ліцензіатом Ліцензійних умов від 22 липня 2011 року №22.

Колегія суддів вважає, що думка позивача про те, що на період дії Ліцензії, яку ним отримано у 2007 році, діють Ліцензійні умови тієї Ліцензії яку ним отримано саме у 2007 році, є хибною. Оскільки Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з виробництва теплової енергії (крім теплової енергії, що виробляється на теплоелектроцентралях, когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), затверджені наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 30.12.2008 №167/417, Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами, затверджених наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 30.12.2008 №168/418, Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання теплової енергії, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 24.11.2009 №370 є нормативно-правовими актами та у випадку внесення до них змін, у встановленому законодавством порядку, вказані зміни повинні виконуватися у повному обсязі.

За результатами розгляду Акту перевірки від 22.07.2011 №22, проведеної Луганським ТП НКРЕ на виконання наказу НКРЕ від 29.06.2011 №450, згідно з Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», Закону України «Про природні монополії», Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг», та на підставі Плану заходів із здійснення державного нагляду (контролю) ліцензіатів, було прийнято постанову НКРЕ від 28.07.2011 №1379 «Про накладення штрафу на ЛМКП "Теплокомуненерго" за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва теплової енергії (крім теплової енергії, що виробляється на теплоелектроцентралях, когенераційних установках та установках з використанням нетрадиційних або поновлюваних джерел енергії), Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання теплової енергії».

Вказаною постановою на Луганське МКП «Теплокомуненерго» було накладено штраф у розмірі 15 000 гривень та зобов'язано в термін до 31.12.2011 усунути порушення а саме:

пункт 3.5.1 Ліцензійних умов з виробництва, Ліцензійних умов з транспортування та Ліцензійних умов з постачання в частині відокремлення бухгалтерського обліку з виробництва, транспортування та постачання теплової енергії;

пункт 2.1.3 Ліцензійних умов з виробництва та Ліцензійних умов з постачання теплової енергії в частині ведення окремого бухгалтерського обліку господарської діяльності з виробництва та постачання теплової енергії окремо від обліку інших видів діяльності;

пункт 2.1.6 Ліцензійних умов з транспортування в частині ведення окремого бухгалтерського обліку господарської діяльності з транспортування теплової енергії окремо від обліку інших видів діяльності;

пункт 2.1.4 Ліцензійних умов з виробництва та Ліцензійних умов з постачання в частині припинення практики перехресного субсидіювання між видами ліцензованої діяльності;

пункт 2.1.7 Ліцензійних умов з транспортування в частині припинення практики перехресного субсидіювання між видами ліцензованої діяльності;

пункт 3.2.5 Ліцензійних умов з виробництва, Ліцензійних умов з транспортування та Ліцензійних умов з постачання в частині наявності засобів вимірювальної техніки;

пункт 2.1.4 Ліцензійних умов з транспортування в частині забезпечення обліку теплової енергії, що транспортується магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами;

пункт 3.6.3. Ліцензійних умов з постачання в частині забезпечення постачання теплової енергії споживачу із застосуванням засобів вимірювальної техніки;

пункт 2.1.1 Ліцензійних умов з постачання в частині наявності договорів (або попередніх договорів) зі споживачами теплової енергії;

абзац другий пункту 2.5 Ліцензійних умов з постачання в частині зарахування коштів, що надходять як плата за теплову енергію від усіх споживачів виключно на поточний рахунок із спеціальним режимом використання;

пункт 2.5 Ліцензійних умов з виробництва, пункт 2.4 Ліцензійних умов з постачання та Ліцензійних умов з транспортування в частині формування тарифів відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 10.07.2006 №955;

пункт 3.1. Ліцензійних умов з виробництва, Ліцензійних умов з транспортування та Ліцензійних умов з постачання в частині дотримання вимог чинного законодавства України, а саме пункту 3 статті 10 Закону України «Про природні монополії», пункту 5 «Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2008 № 921, та пункту 4 статті 11 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні».

Відповідно до частини 1 статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно із частиною 1 статті 69 Кодексу адміністративного судочинства України  доказами в адміністративному  судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Стаття 19 Конституції України встановлює, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти на підстава, в межах повноважень та у спосіб,  що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

Частиною 3 зазначеної статті передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

– на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

– з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

– обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

– безсторонньо (неупереджено);

– добросовісно;

– розсудливо;

– з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації;

– пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

– з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

– своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, про відповідність оскаржуваного рішення, а саме постанови про накладення на позивача штрафу в розмірі 15 000 грн. за порушення законодавства у галузі теплопостачання від 28.07.2011 за №1379, вищезазначеним принципам-критеріям діяльності суб’єкта владних повноважень, внаслідок чого у задоволенні адміністративного позову має бути відмовлено.

На підставі ч. 3 ст. 160 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні 26 вересня 2011 року проголошено вступну та резолютивну частини постанови. Виготовлення постанови у повному обсязі відкладено на 30 вересня 2011 року, про що повідомлено сторонам після проголошення вступної та резолютивної частини постанови в судовому засіданні з урахуванням вимог ч. 4 ст. 167 Кодексу адміністративного судочинства України.

Керуючись статтями 2, 9, 10, 11, 17, 18, 23, 71, 87, 94, 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

          У задоволенні позовних вимог Луганського міського комунального підприємства «Теплокомуненерго» до Національної комісії регулювання електроенергетики України про визнання протиправною та скасування постанови НКРЕ №1379 від 28.07.2011 відмовити повністю.

          Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Донецького апеляційного адміністративного суду.

Апеляційна скарга подається до Донецького апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого статтею 186 КАС України, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Якщо строк апеляційного оскарження буде поновлено, то вважається, що постанова суду не набрала законної сили.

Згідно з частиною 3 статті 160 КАС України постанова складена у повному обсязі 30 вересня 2011 року.

Головуючий суддяК.В. Агевич

суддя

суддяО.П. Островська
 Є.О. Кисельова