ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.10.2011 року                                    Справа №  Б38/237-10(Б29/333-09)

апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді   Лисенко О.М. (доповідач)

суддів Джихур О.В., Виноградник О.М.

при секретарі судового засідання: Ревкової Г.О.

за участю представників сторін:          

від скаржника:  ОСОБА_1, представник, довіреність №02-07/345  від 22.02.11;

від кредитора ПАТ КБ "Приват Банк": ОСОБА_2, представник, довіреність №751-О  від 18.02.10;

від боржника:  ОСОБА_3 представник, довіреність №б/н  від 11.01.11;

інші учасники процесу у судове засідання не з"явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Укрсоцбанк”, м.Київ  на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 23.08.2011р. у справі № Б38/237-10(Б29/333-09)

за заявою колективного підприємства “Облкомунсервіс”, м.Дніпропетровськ

до боржника товариства з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд”, м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.08.2011 року по справі № Б38/237-10(Б29/333-09) (суддя Бондарєв Е.М.) грошові вимоги Публічного акціонерного товариства “Укрсоцбанк”, м.Київ до товариства з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд”, м.Дніпропетровськ у сумі 35 937 264, 10 грн. відхилено; зобов’язано розпорядника майна Горб В.А. внести відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів та провести загальні збори кредиторів до 09.09.2011 року.

Не погодившись з вказаною ухвалою, Публічне акціонерне товариство “Укрсоцбанк”, м.Київ подало до суду апеляційну скаргу, в якій просило ухвалу скасувати, винести нову, якою визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства “Укрсоцбанк” до товариства з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд” в повному обсязі в розмірі 70 132 968, 12 грн. з віднесенням до першої черги, посилаючись на  ч.6 ст.14 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, п.47 постанови Пленуму Верховного суду України № 15 від 18.12.2009 року та зазначаючи, що судом  першої інстанції безпідставно відхилені вимоги кредитора, які виникли з укладених 18.01.2008 року між ТОВ “МБК “Україна-Канада” та АКБ СР “Укрсоцбанк” договору про надання відновлювальної кредитної лінії № 085/001-8 та між ТОВ “Дніпроцентрбуд” та АКБ СР “Укрсоцбанк” договору поруки № 085/001-8/1, згідно з яким ТОВ “Дніпроцентрбуд” зобов’язувалося перед АКБ СР “Укрсоцбанк” у повному обсязі солідарно відповідати за виконання ТОВ “МБК “Україна-Канада” зобов’язання щодо повернення суми кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, а також можливих штрафних санкцій, у розмірі та у випадках, передбачених договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 085/001-8 від 18.01.2008 року.

Скаржник вказує, що є заставним кредитором відповідно до іпотечних договорів №№ 25, 26, 27, 28 від 18.01.2008 року та договору застави майна № 177 від 21.03.2008 року.

Розпорядник майна Горб В.А., товариство з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд”, публічне акціонерне товариство комерційний банк “ПриватБанк” просять залишити ухвалу без змін, а апеляційну скаргу без задоволення

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухав пояснення присутніх у судовому засіданні представників скаржника, боржника, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу слід залишити без змін, виходячи з наступних підстав.

16.09.2009 року колективне підприємство “Облкомунсервіс”, м.Дніпропетровськ звернулося із заявою в господарський суд Дніпропетровської області про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю “Дніпроцеентрбуд”, м.Дніпропетровськ.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.09.2009 року вказана заява прийнята до розгляду та порушена справа № Б29/333-09; розгляд справи призначений у підготовчому засіданні на 28.09.2009 року о 11год.55хв.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

28.09.2009 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області по справі № Б29/333-09 визначений розмір вимог ініціюючого кредитора до боржника на суму 226 329, 82 грн.; введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Завертайного І.Б.; зобов’язано кредитора опублікувати оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство у офіційному друкованому органі.

Оголошення надруковане у газеті “Голос України” від 07.10.2009 року № 188(4688).

05.11.2009 року  Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку “Укрсоцбанк” звернувся до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про визнання грошових вимог до боржника у сумі 36 595 420, 12 грн. та включення цих вимог до реєстру вимог кредиторів боржника, посилаючись на договір про надання відновлювальної кредитної лінії № 085/002-8 від 18.01.2008 року, який укладений між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку “Укрсоцбанк” та товариством з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд” (боржник) та на договори іпотеки  №№9, 10, 11, 12, 13, 14,15,16, 17, 18, 19, 20, 21, 170,292,293,294,295,296,297,298,299,300 ( іпотекодавцем за  якими є власник  майна –ТОВ”Міжнародно-будівельна  компанія “Україна-Канада”; № 22,23,24                                   ( іпотекодавцем за якими є власник майна ТОВ “МКС-Сервіс”) та  іпотечні  договори за якими  іпотекодавцем є власник  майна –боржник  по даній  справі ТОВ”Дніпроценробуд” від 18.01.2008року № 25 на суму 21239739 грн. 00 коп., № 26 на суму 3627970 грн. 00 коп. , №27 на суму 3455816 грн. 00 коп., № 28 на суму 211494 грн. 00 коп., від 21.03.2008року № 177 на суму 751684 грн. 00 коп.

Всього за  кредитними договорами № 085/002-8 від 18.01.2008р., укладеного між АКБ”Укрсоцбанком” та ТОВ”Дніпроцентрбуд” і № 085/001-8 від  18.01.2008року,  укладеного між АКБ”Укрсоцбанк” та ТОВ”міжнародна-будівельна компанія “Україна-Канада” боржник по даній справі передав майно за вказаними ( іпотечними договорами №25,26,27,28,177  на суму 29286703 грн. 00 коп.

Вказана заява прийнята до розгляду ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2009 року по справі № Б29/333-09-11.

За результатами попереднього засідання ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2010 року  затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, в т.ч. і вимоги Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку “Укрсоцбанк” в особі Харківської обласної філії АКБ “Укрсоцбанк”, м.Харків на суму 125 грн. з віднесенням до 1 черги задоволення, 36 595 420, 12 грн. з віднесенням до 1 черги задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.07.2010 року публічне акціонерне товариство “Укрсоцбанк”  визнано правонаступником Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку “Укрсоцбанк; частково задоволено касаційну скаргу публічного акціонерного товариства “Укрсоцбанк”, ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2010 року скасовано в частині грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю “Міжнародна будівельна компанія “Україна-Канада”; справу в цій частині передано на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області, в частині грошових вимог АКБ”Укрсоцбанк” 125,0 грн.( 1 черга),3659536595420,0 грн. ухвала залишена без змін.

11.11.2010 року публічне акціонерне товариство “Укрсоцбанк” звернулося до господарського суду Дніпропетровської області із додатковими поясненнями, в яких просило відсторонити арбітражного керуючого Завертайного І.Б. від виконання обов’язків розпорядника майна боржника; призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Новікова О.В.; зобов’язати розпорядника майна включити до реєстру вимог кредиторів додаткові вимоги банку на суму 35 937 264, 10 грн. з віднесенням до першої черги (що з раніше визнаною сумою 36595420,12 грн., складає 72 532 684, 10 грн.) (а.с.4-8 т.3 грошових вимог).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.12.2010 року  припинено повноваження арбітражного керуючого Завертайного І.Б., розпорядником майна боржника призначений арбітражний керуючий Горб В.А.

Як на підставу своїх додаткових грошових вимог публічне акціонерне товариство “Укрсоцбанк” посилався на те,що він є заставним кредитором і має право на додаткові грошові вимоги за договором  про надання відновлювальної кредитної лінії № 085/001-8 від 18.01.2008 року, укладеного між ТОВ “МБК “Україна-Канада” та АКБ СР “Укрсоцбанк”, виконання зобов’язань по якому забезпечені договором поруки № 085/001-8/1 від 18.01.2008 року, який укладений між АКБ СР “Укрсоцбанк”, ТОВ “МБК “Україна-Канада” та ТОВ “Дніпроцентрбуд”, договорами іпотеки №№ 25, 26, 27, 28 від 18.01.2008 року та договором застави № 177 від 21.03.2008 року.

З матеріалів справи вбачається наступне.

Між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку “Укрсоцбанк” в особі керуючого Дніпропетровської філії АКБ “Укрсоцбанк” (правонаступником якого є публічне акціонерне товариство “Укрсоцбанк”) та товариством з обмеженою відповідальністю “Міжнародна будівельна компанія “Україна-Канада”, 18.01.2008 року укладений договір № 085/001-8 про надання відновлювальної кредитної лінії, відповідно до пункту 1.1 якого кредитор зобов’язувався надати позичальнику грошові кошти у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, надалі –“Кредит”.

21.03.2008 року, 18.04.2008 року, 08.07.2008 року та 03.10.2008 року до вказаного договору укладені додаткові угоди.

Пунктом 1.1.1 вказаного договору сторони передбачили, що надання кредиту буде здійснюватися окремим частинами, надалі за текстом кожна частина окремо –“Транш”, а у сукупності –“Гроші”, зі сплатою Libor (річний) +7% (сім) процентів річних та комісій, в розмірі та порядку визначеному Тарифами на послуги по наданню кредитів, які містяться в Додатку №1 до цього Договору, що є невід’ємною складовою частиною цього Договору, надалі за тестом –“Тарифи”, в межах максимального ліміту заборгованості, до 4 000 000, 0 доларів США, з наступним графіком змін максимального ліміту заборгованості, та кінцевим терміном повернення заборгованості за кредитом до 17.01.2014 року на умовах, визначених цим Договором. Кредит надається позичальнику на наступні цілі: поновлення обігових коштів (п.1.2 Договору).

Пунктами 2.4-2.7 Договору визначені порядок та терміни нарахування та сплати процентів за користування кредитом, що здійснюється у валюті кредиту.

Згідно до пункту 2.8 Договору сплата комісії здійснюється в порядку та в терміни, обумовлені тарифами.

Відповідно до п.4.2 Договору у разі прострочення позичальником строків оплати процентів та комісій, визначених Договором та Тарифами. А також прострочення строків повернення кредиту, визначених п.п.1.1, 2.13.3, 3.2.5, 4.4, 5.4 цього договору, позичальник сплачує кредитору пеню у розмірі 1 відсотка в національній валюті України від несвоєчасно сплаченої суми за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ.

На виконання умов Договору банк перерахував товариству з обмеженою відповідальністю “Міжнародній будівельній компанії “Україна-Канада” (божнику за договором 085/001-8 від 18.01.2008 року) за меморіальними валютними ордерами: № 18-015 від 22.01.2008 року суму 2 000 000, 0 дол. США, № 17-01 від 30.01.2008 року суму 293 500, 0 дол. США, № 17-01 від 21.04.2008 року суму 643 300, 0 дол. США, № 10-001 від 24.03.2008 року суму 400 000, 0 дол. США, № 10-011 від 18.02.208 року суму 184 920, 0 дол. США, № 10-009 від 03.03.2008 року суму 430 800, 0 дол. США; всього перераховано 3 952 520, 0 дол. США.

18.01.2008 року між АКБ СР “Укрсоцбанк”  (кредитор), товариством з обмеженою відповідальністю “Міжнародна будівельна компанія “Україна-Канада” (позичальник) та товариством з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд” (поручитель) був укладений договір поруки № 085/001-8/1, згідно з п.1.1 якого поручитель зобов’язується перед кредитором у повному обсязі солідарно відповідати за виконання позичальником зобов’язань щодо повернення суми кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, а також можливих штрафних санкцій, у розмірі та у випадках, передбачених договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 085/001-8 від 18.01.2008 року.

З матеріалів справи вбачається, що 16.11.2009 банк звертався до товариства з обмеженою відповідальністю “Міжнародна будівельна компанія “Україна-Канада” (боржника за договором № 085/001-8 від 18.01.2008 року) та до товариства з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд” (боржника по даній справі) в т.ч. і з вимогою про сплату заборгованості (а.с.139-144 т.3 грошових вимог).

За розрахунком кредитора сума заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародна будівельна компанія "Україна-Канада" за Договором № 085/001-8 від 18.01.2008 року складає 33 537 548 грн. (а.с.33,40 т.3 грошових вимог), з яких: 29 781 859 грн. поточна заборгованість за кредитом, 146 543, 29 грн. поточна заборгованість за відсотками, 2 754 803, 9 грн. прострочена заборгованість за відсотками, 29 252, 39 грн. поточна заборгованість по комісії, 365 346, 83 грн. прострочена заборгованість по комісії, 204 532, 96 грн. прострочена заборгованість по комісії, пеня по простроченим відсоткам та комісії склала 255 209, 36 грн.

Як на підставу вважати кредитора на суму 33 537 548 грн. заставним, останній посилається на договори іпотеки №№ 25, 26, 27, 28 від 18.01.2008 року та договір застави № 177 від 21.03.2008 року (а.с.11-30 т.3 грошових вимог), згідно до яких загальна узгоджена сторонами вартість майна боржника –ТОВ “Дніпроцентрбуд”, заставленого та переданого в іпотеку банку у забезпечення виконання зобов’язань за договорами № 085/002-8  та № 085/001-8 від 18.01.2008 року, складає 29 286 703 грн.

В той же час з матеріалів справи вбачається, що ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2010 року визнані вимоги Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку Укрсоцбанк в особі Харківської обласної філії АКБ “Укрсоцбанк”, м.Харків на суму 125 грн. (1 черга), 36 595 420 грн. (І черга), в т.ч. і за договорами іпотеки №№ 25, 26, 27, 28 від 18.01.2008 року та договором застави № 177 від 21.03.2008 року (а.с.8-9, 146-150 т.1 грошових вимог, а.с.1-12, 19-14 т.2 грошових вимог), які укладені між банком та товариством з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд” у забезпечення виконання зобов’язань за договорами № 085/002-8 та № 085/001-8 від 18.01.2008 року.

Враховуючи наведене та оскільки вимоги скаржника за договорами іпотеки №№ 25, 26, 27, 28 від 18.01.2008 року та договором застави № 177 від 21.03.2008 року у сумі 29286703,0 коп. вже включені до реєстру вимог кредиторів на суму 125 грн. (1 черга), 36 595 420 грн. (І черга) ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2010 року, яка скасована постановою Вищого господарського суду України від 21.07.2010 року лише в частині грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю “Міжнародна Будівельна компанія “Україна-Канада”, судова колегія не вбачає правових підстав для задоволення грошових вимог публічного акціонерного товариства “Укрсоцбанк” до товариства з обмеженою відповідальністю “Дніпроцентрбуд”, заявлених з урахуванням уточнень від 23.12.2011 року на суму 33 537 548 грн., так як вже зазначалось вище боржник по справі ТОВ”Дніпроцентрбуд” заставив майно по двом кредитним договорам  на суму 29286703, 0 грн. і сума вказаного заставного майна врахована при розгляді грошових вимог АКБ”Укрсоцбанк” до боржника за  кредитним договором  № 085/002-8 від 18.01.2008року у сумі 30595420,12 грн.

За викладених обставин у АКБ”Укрсоцбанк” не має підстав вважати себе заставним кредитором при зверненні з додатковими грошовими вимогами 11.11.2010року ( у процедурі  розпорядженням майном) до боржника у сумі 35937264,1 грн., ( уточнена сума 33537548,0 грн.)  з віднесенням до першої черги ( що разом складає з  раніше затвердженою сумою вимог банку 36595420,12 грн. за кредитним договором №085/002-8 від 18.01.2008р. –72532684,10 грн.)( а.с.4-8; т.3 грошових вимог), оскільки боржник  за вказаними договорами заставив майно тільки на 29286703 грн. 0 коп.

Доводи апеляційної скарги не можуть бути прийняті, оскільки не спростовують  вищевикладене та правову оцінку матеріалів справи згідно з законом.

        Керуючись 101-106 Господарського процесуального кодексу України, суд –

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Укрсоцбанк”, м.Київ  –залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від  23.08.2011р.  у  справі               № Б38/237-10(Б29/333-09)–залишити без змін.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя                                                               О.М. Лисенко   

Суддя                                                                                     О.В.Джихур

Суддя                                                                                     О.М.Виноградник

Повний текст постанови підписаний  06.10.2011 року.