ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ

  ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ         

"06" жовтня 2011 р.                                                                                    Справа № 28/118-б

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого: Удовиченка О.С.,

суддів: Міщенка П.К., Поліщука В.Ю.

розглянувши  касаційну скаргу ТОВ "СВС"

на ухвалу

та на постанову господарського суду м. Києва від 29.12.2010

Київського апеляційного господарського суду від 07.06.2011 року

у справі № 28/118-б  господарського суду м. Києва

за заявою ТОВ "МС Ойл Кард"

про банкрутство

арбітражний керуючий Ткачук О.В.

в судовому засіданні взяли участь  представники :

розпорядник майна ТОВ "МС Ойл Кард" Ткачук О.В.

ПАТ "Укрсоцбанк" Колянчук А.І.

В С Т А Н О В И В :

ТОВ "МС Ойл Кард" звернулося до місцевого суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство товариства на підставі п.5 ст.7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введення процедури розпорядження майном, призначення розпорядником майна Долича О.В.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 24.03.2009 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "МС Ойл Кард", введено процедуру розпорядження майном.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 18.08.2009 за результатами підготовчого засідання зобов'язано заявника опублікувати оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство, призначено розпорядника майна боржника.

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "МС Ойл Кард" опубліковано в газеті "Голос України" від 12.09.2009 №171.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 29.12.2010 в попередньому засіданні затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 140344545,63 грн., визнано кредитором ТОВ "МС Ойл Кард", зокрема, ПАТ "Укрсоцбанк" на загальну суму 104822891,44 грн., з вимогами першої черги на суму 58244634,95 грн., четвертої черги на суму 44290472,98 грн., шостої черги на суму 2287783,51 грн.

ТОВ "СВС" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду м. Києва від 29.12.2010 в частині визнання грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк", та прийняти в цій частині нове рішення, яким відмовити у прийнятті кредиторської заяви ПАТ "Укрсоцбанк".

ТОВ "МС Ойл Кард" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду м. Києва від 29.12.2010 в частині визнання грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "ТД "Лагуна", в цій частині нове рішення, яким відмовити у прийнятті кредиторської заяви ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "ТД "Лагуна".

Постановою Київського апеляційного господарського суду 07.06.2011 апеляційні скарги ТОВ "СВС" та ТОВ "МС Ойл Кард" залишено без задоволення, ухвалу  господарського суду м. Києва від 29.12.2010 в частині визнання грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "ТД "Лагуна" до боржника залишено без змін.

ТОВ "СВС" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду 07.06.2011 та ухвалу господарського суду м. Києва від 29.12.2010, справу передати на новий розгляд.

В обґрунтування своїх вимог заявник посилається на те, що ТОВ "СВС" як майновий поручитель боржника, передало в іпотеку ПАТ "Укрсоцбанк" нерухоме майно з метою забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним договором, укладеним між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "СВС". Судом першої інстанції в порушення чинного законодавства під час визнання кредиторських вимог ПАТ "Укрсоцбанк" на суму 58244634,95 грн. та віднесення їх до першої черги не встановлено, в якій частині вимоги банку забезпечені заставою майна боржника.

Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що після публікації оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство  ТОВ "МС Ойл Кард", до місцевого суду надійшла 14.10.2009  заява  ПАТ "Укрсоцбанк" від 12.10.2009 з грошовими вимогами до боржника у сумі 28617505,01 грн.(т.12 а.с. 1-513).

З матеріалів справи вбачається, що грошові вимоги ПАТ "Укрсоцбанк"  до боржника ґрунтуються на тому, що 07.04.2008 між банком та ТОВ "МС Ойл Кард" укладено Генеральний договір №06-10/10 про здійснення кредитування, відповідно до якого банк надав ТОВ "МС Ойл Кард" грошові кошти в сумі 39500000,00 грн. В якості забезпечення виконання зобов'язань за   Генеральним договором №06-10/10 про здійснення кредитування від 07.04.2008 між банком та ТОВ "МС Ойл Кард" укладено договір застави майна №26/З-13/08 від 07.04.2008, та іпотечний договір №26/І-08/08 від 07.04.2008, згідно якого ТОВ "СВС" –майновий поручитель ТОВ "МС Ойл Кард", передало ПАТ "Укрсоцбанк" в іпотеку нерухоме майно, яке належить ТОВ "СВС".

Судом першої інстанції встановлено, що банк звертався до боржника з позовом щодо погашення заборгованості, однак ухвалою господарського суду  м. Києва від 04.02.2010 у справі №21/107 провадження зупинено у зв'язку з провадженням у справі про банкрутство. Банк звертався до господарського суду з позовом до ТОВ "СВС" про стягнення заборгованості шляхом звернення стягнення на іпотечне майно. Справа про стягнення заборгованості шляхом звернення стягнення на іпотечне майно розглядається. Станом на день винесення ухвали попереднього засідання заборгованість за зазначеним договором боржником не була погашена.

З матеріалів справи вбачається, що 01.12.2008 між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "МС Ойл Кард" укладено договір кредиту за овердрафтом №18/037-КО. В якості забезпечення виконання зобов'язань за цим договором укладено договори поруки №26/П-16/08 від 01.12.2008 (майновий поручитель ОСОБА_1), №26/П-16/08 від 01.12.2008 (майновий поручитель ОСОБА_2).

Судом першої інстанції встановлено, що у зв'язку з неповерненням кредитних коштів  за договором кредиту за овердрафтом №18/037-КО, банк звертався з позовом про стягнення суми боргу з ТОВ "МС Ойл Кард" та майнових поручителів. Рішенням третейського суду від 02.09.2009 у справі №254/09 позов  ПАТ "Укрсоцбанк" задоволено. Станом на день винесення ухвали попереднього засідання заборгованість за зазначеним договором боржником не була погашена.

З матеріалів справа вбачається, що 05.03.2007 між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "МС Ойл Кард" укладено договір про надання мультивалютної відновлювальної кредитної лінії №06-10/61. В якості забезпечення виконання зобов'язань за цим договором укладено іпотечний договір №26/І-09 від 05.03.2007 (майновий поручитель ТОВ фірма "Віра"), договір застави майна №26/З-07 від 05.03.2007 з ТОВ фірма "Віра", іпотечний договір №26/І-07 від 05.03.2007 (майновий поручитель ТОВ "Житомир-Ресурси"), іпотечний договір №26/І-08 (майновий поручитель ТОВ "Житомир-Ресурси"), договір застави №26/З-08 від 05.03.2007 з ТОВ "Житомир ресурси".

Судом першої інстанції встановлено, що банком вчинялися дії щодо стягнення заборгованості, однак, станом на день винесення ухвали попереднього засідання заборгованість за зазначеним договором боржником не була погашена.

З матеріалів справи вбачається, що 13.07.2007 між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "МС Ойл Кард" укладено Генеральну угоду факторингу №06-10/224.

Судом першої інстанції встановлено, що матеріали справи не містять доказів погашення заборгованості станом на день винесення ухвали попереднього засідання за зазначеним договором.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що розпорядником майна визнано кредиторські вимоги ПАТ "Укрсоцбанк" та включено до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ч.1 ст.553 ЦК України за договором поруки  поручитель   поручається   перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.  Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Змістом майнового поручительства є не перехід речового права на майно іпотекодавця до іпотекодержателя, а виконання грошових зобов'язань перед кредитором за рахунок майна іпотекодавця. У іпотекодержателя відсутнє речове право на предмет іпотеки, а є право на звернення стягнення на предмет іпотеки для отримання задоволення грошового зобов'язання.  

Вимоги кредитора, які забезпечено заставою (іпотекою) майна боржника, задовольняються в межах порушеної справи про банкрутство. Реалізація майна боржника в процедурі банкрутства здійснюється відповідно до процедур, встановлених законом та судом: в процедурі санації, в ліквідаційній процедурі, під час виконання мирової угоди.

Таким чином, іпотекодержатель не наділений правом безпосереднього стягувача за договором іпотеки і може реалізовувати свої права тільки у разі, якщо він включений до реєстру кредиторів.

За таких обставин, оскаржувана ухвала господарського суду м. Києва від 29.12.2010 в частині визнання грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк" до боржника та постанова Київського апеляційного господарського суду від 07.06.2011 є законними та обґрунтованими, підстави для їх  скасування відсутні.

Керуючись статтями  1115,  1117,  1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

  П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ТОВ "СВС" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.06.2011 та ухвалу господарського суду м. Києва від 29.12.2010 у справі № 28/118-б залишити без змін.

  Головуючий                                                                               О.С. Удовиченко

  Судді           П.К. Міщенко

       В.Ю. Поліщук